国际贸易概论PPT课件

1 第一章国际货物买卖合同法 第1节相关的法律规则第2节国际货物买卖合同的订立第3节国际货物买卖合同的履行第4节所有权和风险的转移第5节违约与救济 2 第1节相关的法律规则 目录 一 各国相关的货物买卖国内法 一 世界两大法系 二 中国合同法二 相关的国际公约和国际贸易惯例 一 CISG 二 国际商事合同通则 三 INCOTERMS2000 3 一 世界两大法系 1 大陆法系 罗马 日尔曼法系 民法法系 法典法系 继承罗马法的传统 依照 法国民法典 和 德国民法典 的样式而建立起来的各国法律制度的总称 2 英美法系 普通法法系 英国法系 判例法系 承袭英国中世纪的法律传统 特别是在英国普通法的基础上发展起来的各国法律的总称 法系 由历史传统相同的多个国家和地区的法律所构成的体系 4 两大法系的区别 5 二 中国的货物买卖法律 1 1999年 合同法 2 民法通则 合同法 优先 合同法 大部分采用 CISG 6 中华法系 7 英美法系 8 大陆法系 9 汉穆拉比法典石柱 10 印度法系 11 伊斯兰法系 12 13 14 二 有关国际公约和惯例 目录 一 CISG 二 国际商事合同通则 三 INCOTERMS2000 15 一 CISG 1 UN的ITL委员会 1980年 英日韩未加入 2 适用范围 国际货物买卖合同 1 国际性 营业地 单标准 英国 多重标准 1977 不公平合同条款法 1 在合同成立时 货物已在运输过程中 且将由一国领土运往另一国领土 2 要约和承诺行为完成于不同国家内 3 货物须交付到上述国家以外的其它国家 16 若某一方有多个营业地或无营业地 Article10 a ifhasmorethanoneplaceofbusiness theplaceofbusinessisthatwhichhastheclosestrelationshiptothecontractanditsperformance havingregardtothecircumstancesknowntoorcontemplatedbythepartiesatanytimebeforeorattheconclusionofthecontract b ifnoplaceofbusiness referenceistobemadetohishabitualresidence 17 2 货物 排除股票 证卷 票据 货币 船舶 飞机 电力等 英国 1 货物 是指动产 不包括不动产2 动产不包括权利财产 金钱 不动产中包括可与不动产分离的物品 美国 1 货物 在特定时须具有可移动性 2 排除金钱 投资证券和诉权物 包括尚未出生的动物幼仔和生长中的农作物3 不包括不动产 但包括可分离的附着物 18 3 买卖的特点 A须移转货物的所有权 B须以金钱支付 排除 私人 家庭用消费交易 执行令状 劳务买卖 三来一补等 4 合同 排除 合同和惯例的效力 所有权是否转移 产品责任 19 3 我国的保留 2项 1 非书面形式的保留 2 关于公约适用范围的保留4 公约的效力除非明确排除 否则自动适用 20 Article1 1 ThisConventionappliestocontractsofsaleofgoodsbetweenpartieswhoseplacesofbusiness 营业地 areindifferentStates a whentheStatesareContractingStates or b whentherulesofprivateinternationallaw 国际私法 leadtotheapplicationofthelawofaContractingState 2 PlacesofbusinessindifferentStatesistobedisregardedwheneverthisfactdoesnotappeareitherfromthecontractorfromanydealingsbetween orfrominformationdisclosedby thepartiesatanytimebeforeorattheconclusionofthecontract 21 3 Neitherthenationality 国籍 ofthepartiesnorthecivilorcommercialcharacterofthepartiesorofthecontractistobetakenintoconsiderationindeterminingtheapplicationofthisConvention 22 Article2ThisConventiondoesnotapplytosales a ofgoodsboughtforpersonal familyorhouseholduse unlesstheseller atanytimebeforeorattheconclusionofthecontract neitherknewnoroughttohaveknown b byauction c onexecutionorotherwisebyauthorityoflaw d ofstocks shares investmentsecurities negotiableinstrumentsormoney e ofships vessels hovercraftoraircraft f ofelectricity 23 Article3 1 Contractsforthesupplyofgoodstobemanufacturedorproducedaretobeconsideredsalesunlessthepartywhoordersthegoodsundertakestosupplyasubstantialpartofthematerialsnecessaryforsuchmanufactureorproduction 2 ThisConventiondoesnotapplytocontractsinwhichthepreponderantpartoftheobligationsofthepartywhofurnishesthegoodsconsistsinthesupplyoflabourorotherservices 24 Article4ThisConventiongovernsonlytheformationofthecontractofsaleandtherightsandobligationsofthesellerandthebuyerarisingfromsuchacontract Itisnotconcernedwith a thevalidityofthecontractorofanyofitsprovisionsorofanyusage 惯例 usage 只是一种行为的国际习常 habit 而没有足够法律的证明 attestation 它可能是相互抵触的 而习惯 custom 必须前后一致 统一不悖 b theeffectwhichthecontractmayhaveontheproperty 所有权 inthegoodssold 25 Article5ThisConventiondoesnotapplytotheliabilityofthesellerfordeathorpersonalinjurycausedbythegoodstoanyperson Article6ThepartiesmayexcludetheapplicationofthisConventionor subjecttoarticle12 derogatefrom 背离 orvarytheeffectofanyofitsprovisions 26 Article12Anyprovisionofarticle11 article29orPartIIofthisConventionthatallowsacontractofsaleoritsmodificationorterminationbyagreementoranyoffer acceptanceorotherindicationofintentiontobemadeinanyformotherthaninwritingdoesnotapplywhereanypartyhashisplaceofbusinessinaContractingStatewhichhasmadeadeclarationunderarticle96ofthisConvention Thepartiesmaynotderogatefromorvarytheeffectorthisarticle 27 二 国际商事合同通则 1 1994年 UN国际贸易法委员会制定 2 范围比CISG广 内容更详细 vsCISG3 作为惯例 有意避免各国法律体系的特定术语 28 VsCISG 1 29 VsCISG 2 30 三 INCOTERMS2000 CASE1 A按FCAShanghaiAirport条件向印度B出口手表一批 交货期为8月份 上海空运至孟买 支付条件为买方凭由孟买银行转交的空运到货通知即期全额电汇付款 A于8月31日将手表交航空公司 收到运单 A随即发出装运通知 航空公司于9月2日将手表运至孟买 并将单据送孟买银行 该银行通知B企业 此时 手表价格下跌 印商以我交货延期拒绝付款提货 何方违约 为什么 31 FCA以货交承运人为交货时间 32 CASE2 A以FOB条件出口棉纱 装船时已经双方认可的检验机构检验 货物符合合同规定的品质条件 该公司装船后未及时通知买方 直至3天后才通知 但在启航18小时后 船舶遇风浪致使棉纱全部浸湿 买方因接到装船通知晚 未能及时办理保险手续 无法向保险公司索赔 买方要求卖方赔偿损失 卖方拒绝 双方争议 问 货物风险是否已转移给买方 应该如何处理 33 FOB下 卖方应及时通知买方 以便投保 否则风险尚未转移 34 第2节国贸合同的订立 目录 一 合同简述二 要约三 承诺四 合同的生效五 我国对合同效力类型的规定六 合同无效 被撤销的处理 35 一 合同简述 目录 1 合同的概念2 合同法的基本原则3 合同的形式4 国际货物销售合同的概念与特征 36 一 合同简述 1 合同的概念CN合同法 平等主体 设立 变更 中止 民事权利义务关系 协议UKlaw promiseorsetofpromises forbreachofwhichthelawgivesaremedy ortheperformanceofwhichthelawinsomewayrecognizesasaduty 37 USlaw TheRestatementSecondofContracts 1intheUnitedStates promiseorasetofpromisesforthebreachofwhichthelawgivesaremedy ortheperformanceofwhichthelawinsomewayrecognizesasaduty FrenchCivilCodeArticle1101 contractisamutualassentwithwhichonepersonormoreisobligatedtogiveathing todoornottodoathingtoonepersonormorepersons 38 2 合同法的基本原则 1 意思自治原则 民事主体在进行民事活动时意志独立 自由和行为自主 注意 a 法律不禁止的 Eg赌博 贩卖人口b 须双方同意 eg 不表示反对即有效 但双方另有约定的除外 39 2 诚实信用原则 帝王规则要诚实守信 不滥用权利 规避法律和合同约定义务 Eg 保密 协助 通知 防止损失扩大3 合同的形式 协议 合约 契约 备忘录 条款 40 4 国际货物销售合同的概念与特征 1 概念 卖方为了取得货款而把货物的所有权移交给买方的一种双务合同 是具有国际因素的货物销售合同 41 特征 1 直接交接少 多由承运人转交 2 货物和单据处理程序不同 有时处分单据就是处分货物 3 风险大 周期长 程序复杂 一般应投保 4 直接付款少 多利用银行收款或由银行直接承担付款责任 5 法律选择成为重要问题 6 可以选择争议的解决方式和地点 42 二 要约 目录 一 含义 二 条件 三 效力 四 撤回和撤销 五 终止和失效 43 二 要约 一 含义要约 要 求 订立 契 约要约人向受要约人 清楚表达一定条件下成立合同单方面意思表示 44 二 要约 二 要约的必备条件 目录 1 向一个或一个以上特定的人发出 2 有订立合同的意思 3 内容 十分确定 4 要约人表明 若得到承诺后即受约束 45 1 向一个或一个以上特定的人发出 特定的人 可以用某种方法确定下来的具体的人 判断 管理学院全体老师今天开会 听者有份 永不落空 否则 为要约邀请例外 悬赏广告 符合要约条件的广告 46 2 有订立合同的意思 必须清楚 明确 吹嘘 礼节 询问等不成立合同 必须十分清楚是订立合同Eg1 Willyousellthatlandon9000RMB Eg2 请吃饭 却失约 Eg3 喝醉了卖地 不是EG4 我不是太喜欢我现在住的房子 如果有人开价合理 我一定会把它卖掉 判断其内心意思 reasonableperson标准 47 3 内容 十分确定 CISG要求 货物名称 数量 价格确定 确定的方式很多 分明示和默示 默示 不作任何表示 按双方的交易习惯确定明示 明确表达出价格 方法1 固定价格 eg 按计算器 方法2 活价 按装运月市场平均价 48 4 要约人表明 若得到承诺后即受约束 实务中往往用 firmoffer 49 Article14 1 Aproposalforconcludingacontractaddressedtooneormorespecificpersonsconstitutesanofferifitissufficientlydefiniteandindicatestheintentionoftheofferortobeboundincaseofacceptance Aproposalissufficientlydefiniteifitindicatesthegoodsandexpresslyorimplicitlyfixesormakesprovisionfordeterminingthequantityandtheprice 2 Aproposalotherthanoneaddressedtooneormorespecificpersonsistobeconsideredmerelyasaninvitationtomakeoffers unlessthecontraryisclearlyindicatedbythepersonmakingtheproposal 50 三 要约的效力1 到达生效 当面 信件 E mail 德国民法典 130 1 应向他人进行意思表示的 在以非对话方式向其进行意思表示时 意思表示在到达他人时发生效力 台湾民法95 非对话而为意思表示者 以通知达到相对人时 发生效力 我国 合同法 16 1 要约到达受要约人时生效 51 2 要约人 有约束力 不得随意撤销 撤回 3 受要约人 1 没有承诺的义务 通知的义务 2 有承诺的权力 52 条文 Article151 Anofferbecomeseffectivewhenitreachestheofferee 53 四 要约的撤回和撤销1 要约到达前可撤回 承诺发出前可撤销 2 不能撤销 1 合同中规定承诺期限 表明不可撤销 分析何种方法更好 为什么 如何完善第1种 10天内回复有效 本要约不可撤销 54 第1种 规定具体承诺期限的方法较好 因为要约对要约人有约束力 有确定的最后限期 要约人能确定什么时候可以不再等候承诺 缺乏开始时间和具体到达何方结束 55 2 要约中没有规定承诺期限且未表明不可撤销 对方有理由相信不可撤销 并且本着信赖行事 56 CASE1 德A商于8月与美B商联系 要求报4万吨电缆价格 并告知此报价是为计算某工程投标 该工程于10月1日开始投标 10月10日可知结果 9月10日 美B商向德A商发出要约 要约条件完备 要约中既无承诺期限 又未注明不可撤销 9月中后旬 国际电缆价格上涨 B公司于10月2日向A公司发出撤销9月10日的要约的传真 10月10日 A公司中标 立即向B公司表示承诺 A公司认为已撤回要约 问 合同是否成立 57 要约中没有规定承诺期限 表明不可撤销 对方有理由相信不可撤销 并且本着信赖行事 58 CASE2 我方于2005年10月2日发出要约 规定10天内答复 对方于10月6日收到 10月11日发出承诺 我方于10月15日收到 问 要约是否生效 承诺是否有效 合同是否成立 59 不成立 因为过期 从我方发出之日算起 60 Article20 1 Aperiodoftimeforacceptancefixedbytheofferorinatelegramoraletterbeginstorunfromthemomentthetelegramishandedinfordispatchorfromthedateshownontheletteror ifnosuchdateisshown fromthedateshownontheenvelope Aperiodoftimeforacceptancefixedbytheofferorbytelephone telexorothermeansofinstantaneouscommunication beginstorunfromthemomentthattheofferreachestheofferee 61 Case3电子邮件接受发盘争议案上海ACo vs NYBCo BJTime5 19 00A向B发盘 条件完整 约定5 9复到有效 NYTime5 18 00B发现A的发盘 派TOM了解市场 几天 TOM了解市场 认为A报价合理 B于NYTime5 920 00表示承诺 A于BJTime5 108 00发现承诺 认为过期 62 Answer 承诺过期 63 相关条文 Article15 2 Anoffer evenifitisirrevocable maybewithdrawnifthewithdrawalreachestheoffereebeforeoratthesametimeastheoffer 64 Article16 1 Untilacontractisconcludedanoffermayberevokediftherevocationreachestheoffereebeforehehasdispatchedanacceptance 2 However anoffercannotberevoked a ifitindicates whetherbystatingafixedtimeforacceptanceorotherwise thatitisirrevocable or b ifitwasreasonablefortheoffereetorelyontheofferasbeingirrevocableandtheoffereehasactedinrelianceontheoffer 65 五 要约的终止和失效1 拒绝 到达生效 若拒绝后反悔 马上用更快的方式通知承诺 是否成立 2 被撤销3 过期4 实质性变更 counter offer 1 什么是实质性变更 非实质性变更合同 标的 数量 质量 价款或者报酬 履行期限 履行地点和方式 违约责任和解决争议方法 2 非实质性变更的效力不必然有效 一旦要约人反对即成为新要约 66 CASE1 2004年11月11日 A公司向B公司发实盘 报C514型产品 30000吨 即期装运 不可撤销信用证 每吨CIF纽约 USD900 11月25日前回复有效 B公司于11月20日电复 你方发盘 我方接受C514型产品 30000吨 即期装运 不可撤销信用证 每吨CIF纽约 USD900 除通常装运单据外 要求提供原产地证 植物检疫证书 适合海洋运输的包装 过几日 A B公司因合同是否成立发生争议 问 合同是否成立 67 无实质性改变了要约 要约人未及时表示反对 非实质改变部分成为合同的一部分 68 Case2中国A公司向美国B公司发价出售某商品100公吨 每公吨2400美元CIF旧金山 收到信用证后二个月内交货 以不可撤销即期信用证支付 限三天内答复 第二天A收到B公司回电称 acceptyouroffershipmentimmdeiately A公司未作答复 又过了两天 B公司由旧金山花旗银行开来即期信用证 注明 shipmentimmediately 当时产品价格上涨 A公司拒绝交货 交立即退回信用证 问 A公司的做法有无道理 为什么 69 实质性改变了要约 70 三 承诺 acceptance 目录 一 承诺的含义及其要件 二 承诺的效力 三 承诺的撤回和撤销 71 一 承诺的含义及其要件1 承诺的含义 受要约人向要约人作出的表示同意要约的意思表示 2 条件 1 由受要约人作出 2 与要约的条件保持一致 3 在要约的有效期间内作出 4 承诺必须通知要约人 72 3 注意 同意 可以是非实质性变更逾期承诺 未在有效期内作出 除非要约人毫不迟延地同意 否则无效 作出的方式 1 明示 与通知同样的方式 按惯例 2 默示 受要约人已经履行了主要义务 对方接受的 合同成立 73 CASE1 中韩双方公司约定以签订销售确认书为准 但是由于时间紧迫 韩方公司立即装船发货 中方也开出信用证 由于市场价格下降 中方要求降价不成 主张合同不成立 是否成功 74 默示承诺 75 CASE2 中国公司于7月16日收到德国公司要约 马口铁500吨 每吨545美元CFR中国口岸 8月装货 即期信用证支付 限20日复到有效 中方于11日复 若单价为 500CFR中国口岸 可接受500吨马口铁 中国仲裁 德方复 价格不能少 可接受仲裁 速复 此时 价格上涨 中方于19日回复 接受你16日要约 信用证已经开出 请确认 但德方未确认 并退回信用证 问 合同是否成立 76 不成立 因为属于实质性变更 77 二 承诺的效力1 生效时间 到达主义2 承诺生效时 合同成立 78 三 承诺的撤回和撤销只能撤回 不能撤销 因承诺到达后 合同成立 Discuss 1 拍卖时的要约 承诺 2 网络销售的要约 承诺 3 打TAXI的要约 承诺 4 超市买东西的要约 承诺 79 答案 1 喊价时为要约 第三下敲锤为承诺 2 点击 我要购买 时为要约 网站弹出 成交 等为承诺 3 朝某一空的士招手为要约 的士停下为承诺 4 货品被贴上价钱标签后被放在货架上这行为是 邀请要约 顾客把货品拿到付款处这行为是 要约 购买 店员接受顾客付款这行为是 接受 80 相关法条 Article18 1 Astatementmadebyorotherconductoftheoffereeindicatingassenttoanofferisanacceptance Silenceorinactivitydoesnotinitselfamounttoacceptance 81 2 Anacceptanceofanofferbecomeseffectiveatthemomenttheindicationofassentreachestheofferor Anacceptanceisnoteffectiveiftheindicationofassentdoesnotreachtheofferorwithinthetimehehasfixedor ifnotimeisfixed withinareasonabletime dueaccountbeingtakenofthecircumstancesofthetransaction includingtherapidityofthemeansofcommunicationemployedbytheofferor Anoraloffermustbeacceptedimmediatelyunlessthecircumstancesindicateotherwise 82 3 However if byvirtueoftheofferorasaresultofpracticeswhichthepartieshaveestablishedbetweenthemselvesorofusage theoffereemayindicateassentbyperforminganact suchasonerelatingtothedispatchofthegoodsorpaymentoftheprice withoutnoticetotheofferor theacceptanceiseffectiveatthemomenttheactisperformed providedthattheactisperformedwithintheperiodoftimelaiddownintheprecedingparagraph 83 Article19 1 Areplytoanofferwhichpurportstobeanacceptancebutcontainsadditions limitationsorothermodificationsisarejectionoftheofferandconstitutesacounter offer 84 2 However areplytoanofferwhichpurportstobeanacceptancebutcontainsadditionalordifferenttermswhichdonotmateriallyalterthetermsoftheofferconstitutesanacceptance unlesstheofferor withoutunduedelay objectsorallytothediscrepancyordispatchesanoticetothateffect Ifhedoesnotsoobject thetermsofthecontractarethetermsoftheofferwiththemodificationscontainedintheacceptance 85 3 Additionalordifferenttermsrelating amongotherthings totheprice payment qualityandquantityofthegoods placeandtimeofdelivery extentofoneparty sliabilitytotheotherorthesettlementofdisputesareconsideredtoalterthetermsoftheoffermaterially 86 练习 Eg1 一个要约规定 10月5日前复到有效 还盘回复日期是9月23日 发出要约人要等到10月5日吗 87 答 不要 88 Eg2 我某公司于1月15日向外国一公司发盘 要求在20日复到我公司有效 1月18日上午9 00 我公司同时收到外国公司表示接受和撤回接受的电传 根据CISG的规定 此接受A可以撤回B不可以撤回 必须与我公司签订合同C经我公司同意方可撤回D视为撤销 89 答 A 90 Eg3 要约人要约说 任何人在新年当天 跳进海里 游最少100码 我就会给他100镑 试问一个人在新年当坐船出海钓鱼 但未闻这要约 因为风浪太大 船被冲翻了那人游了200码返回岸上 他有没有接受要约 91 答 悬赏合同 92 Eg4 什么是要约 承诺 合同是否成立 A 芹菜多少钱一斤 B 一块钱一斤 A 八毛 卖不卖 B 不卖 A 九毛 卖不卖 B 不卖 A 一块 卖不卖 B 不卖 93 Eg4 什么是要约 承诺 合同是否成立 A 芹菜多少钱一斤 询价 B 一块钱一斤 报价 A 八毛 卖不卖 要约 B 不卖 拒绝 A 九毛 卖不卖 要约 B 不卖 拒绝 A 一块 卖不卖 要约 B 不卖 拒绝 94 Eg5 什么是要约 承诺 合同是否成立 A XX型设备 是否感兴趣 B 20台 每台600美圆A 每台650美圆B 不能接受 货物价格上涨 B 接受您每台650美圆报价A 货物已经售出 抱歉 95 Eg5 什么是要约 承诺 合同是否成立 A XX型设备 是否感兴趣 要约邀请 B 20台 每台600美圆 要约 A 每台650美圆 实质性变更 B 不能接受 拒绝 货物价格上涨 B 接受您每台650美圆报价 新要约 A 货物已经售出 抱歉 拒绝 96 实务技巧 技巧1 让对方发价例子 一 陈先生 你有意买我手上戴着的手表吗 邀请要约 张先生 你那手表真不错 可以100块卖给我吗 要约 陈先生 那就一言为定 接受 例子 二 陈先生 我想把我手上戴着的手表以100块卖给你 你买不买 要约 张先生 那就一言为定 接受 那个例子对陈先生有利 97 答 例子1 要约的效力 98 技巧2 附生效条件以签订售货确认书为准 仅供参考 forreference 预防误会和不当 99 技巧3 核实是否受到对于重要物件 比如货物 发票 货款 重要传真等要发出后核实 confirm 因为风险由发送方承担 100 四 国际货物买卖合同的生效合同有效的4要件1 主体资格合法2 合同内容合法3 当事人意思表示真实4 合同订立的形式合法 101 五 我国对合同效力的规定 一 有效合同 二 无效合同 三 可变更可撤销合同 四 效力待定合同 102 二 无效合同 1 欺诈 胁迫侵害国家利益 2 恶意窜同侵害国家利益 3 合法形式非法目的4 损害公共利益 5 违法 103 三 可变更可撤销合同 1 重大误解2 显失公平3 欺诈 胁迫 乘人之危 未损害国家利益的 104 四 效力待定合同 1 无权代理 越权代理 2 附条件 附期限合同3 须经批准才成立的合同 105 六 合同无效 被撤销的处理1 返还财产2 赔偿损失 有过错的 3 追缴财产 恶意串通损害国家利益的 106 第3节国贸合同的履行 目录 一 概述二 卖方义务三 买方义务 107 一 概述 1 履约原则 严格履行 诚实信用2 买卖双方的义务 1 合同义务 2 法定义务法定义务作为合同义务的补充 108 二 卖方义务 目录 一 移交货物 转移占有权 二 移交有关单据 三 货物的品质担保 四 货物的权力担保 五 商品检验 109 一 移交货物 时间 地点1 约定的原因 费用 风险划分2 有约定的按约定 若没约定特定物 独具特征 被特定化 且无从替代的物特定化 确定在具体的合同下 Eg 在货物上写明卖方名字 种类物 以品种 规格 质量或度量衡确认的一类具有共同特征的物 两者可转换 110 111 二 移交单据并转移货物所有权1 交付有关货物单据单据包括提单 汇票 商检证明等 2 转移货物的所有权 1 所有权 占有权 使用权 受益权 处分权 2 交付转移 112 交付时注意A 交付转移所有权 Eg借用 B 如何转移货物所有权 背书C CISG和 通则 无规定D 各国规定 法定 船舶 飞机 房屋登记约定 所有权保留eg房屋按揭 交货时转移 Eg 合同规定买方提供原产地证书等单据案 113 法条 Article30Article31Article32Article33Article34 114 三 货物的品质担保1 卖方对交付货物品质担保的法律规定 1 大陆法系 瑕疵担保义务 Eg 德国民法典 卖方应保证货物在风险转移买方前 不存在失去或减少货物价值 或降低货物通常用途或合同约定使用价值的瑕疵 115 2 英美法系 默示条件 守约方可解除合同 英 A 可约定商品品质B 无约定的 应有可销性 或适合卖方已知的特定用途C 凭样买卖 符合样品D 特别提醒货物缺陷 但若买方已检验 视为已知 美 默示担保 同英国规定 增加 A 不能预先排除侵权责任 B 特大字体或颜色等提醒对方 116 3 公约 A 双方约定的品质B 若没约定 按下面要求 a 适用通常使用的目的b 买方的特别目的 卖方知道或应该知道 c 符合样品d 通用方式包装 117 4 CN 合同法 62 没有约定的 按国家标准 行业标准 没有上述标准的 按通常标准或符合合同目的的特定标准 试分析此法条的不合理之处 118 合同目的的特定标准应视为是当事人对商品品质的约定 反而放在法定之后 119 免责的情况 买方缔约时知道或应当知道知道 卖方明确告知应当知道 买方事先检验权已行使卖方已尽提醒义务 120 法条 Article35Article36Article37 121 案例分析 1 中日钢轴承案2 核桃仁做雪糕但颜色太深有糊味不适合案3 海宁市进出口公司与三星物产株式会社国际货物买卖合同品质纠纷案 122 四 商品检验 CISG 1 商检时间 1 原则 实际可行的最短时间内检验 2 若运输 则到目的地后 3 若转运而无时间检验 且卖方又知道可能转运 新目的地后2 索赔时间 1 合理时间内提出 2 否则 从实际收货起满2年 除非另有约定 超期提出 视为放弃索赔权 123 法条 Article38Article39Article40 124 案例1 申请人 买 与被申请人 卖 签订两份购买柠檬酸合同 第1笔货物运抵目的地后发现结块 次日遂向被申请人索赔 称将安排SGS检验 被申请人拒赔 称结块属正常 SGS委托的SJH的检验报告证明集装箱完好 多数货物已结块 有些袋外有干的棕色锈斑 第二笔货物有类似情况 并经SJH公司作出类似的检验报告 由于申请人的客户的坚持 申请人只好安排重磨和重新包装 因此要求被申请人承担加工费 125 只有证明柠檬酸结块系海运所致 才能免除卖方责任 现查明集装箱完好 可排除海运中发生意外的可能 因此 柠檬酸结块同风险转移无关 品质担保责任不因风险转移而转移 买方在收到货物后不检验或检验后发现品质问题 又未在合理时间内提出 视为放弃对卖方的索赔权力 126 案例2 委托贸易公司买机台半年后开箱发现是旧货案 但合同约定索赔期限为货到目的地后60天之内提出 问 委托方应该向何方索赔 为什么 127 若贸易公司存在过错 则向贸易公司索赔 否则自行承担责任 128 案例3 索赔期以何时起算案1990 9 3 申请人授权某贸易公司与被申请人签合同 1 被申请人卖280MT金属硅 USD730 MT FOBST广州黄埔港 totalUSD208050 2 shipment before1990 9 3 L C 4 Inspection ChinaInspectionBureaubeforeshipment andthebuyerhavetherighttore inspectbyentrustingSGS Claimwithin45daysafterarrivingthedestinationport 1990 11 4到达美国 1990 11 19 26货物陆续到达伯明翰入仓 申请人委托SGS复检 129 1990 12 21初步检验报告 1990 12 27再次检验报告 结果 品质不符 1990 12 22申请人的代理人贸易公司提出质量异议 未果 1991 4 19仲裁申请 卖方 超过索赔期间 从1990 11 4日起 买方 未 应该以全部到达的时间1990 11 26日起 130 仲裁庭 未超过 合同中未明确表明目的港 但卖方发票表明是伯明翰 所以应该是26日起算 1990 12 22申请人的代理人贸易公司提出质量异议 未超过45天 131 五 货物的权力担保1 含义 卖方应当保证货物的权力是干净的 第三方不能提出任何权利或要求 除非买方同意 2 大陆法 英美法 CISG 我国均采纳 3 包括 1 货物所有权担保 2 货物不存在担保物权 3 请求权的担保 4 知识产权的担保 132 案例 A国企业与B国企业订立买卖合同 约定A销售一批机床给B企业 B企业把机床转出口到C国 后来 B企业把货物转售到D国E公司 D国F公司状告E公司侵犯其在D国的专利权 D国法律查明F公司在D国享有该专利权 133 A企业只对其知道或应当知道的B的销售市场上是否存在知识产权作担保 134 案例2 奎宁卖到阿根廷被扣案 双方均不知晓阿根廷有如此规定 双方不想承担损失 因此产生纠纷 135 卖方应承担损失 因为卖方需要承担其他请求权的担保 136 相关法条 Article41Article42Article43Article44 137 三 买方义务 一 付款1 按合同约定的时间 地点付款 2 付款的手续 费用 买方支付3 没有约定 订约时履行地价格 支付地点 卖方所在地 二 收取货物 及时收货 否则 由此造成的费用由买方承担 1 采取一切措施 方便卖方交货 2 接受货物 138 相关法条 Article53Article54Article55Article56Article57Article58Article59Article60 139 练习 1 买方迟提大米案 FOB 买方负责安排装运 但是船舶未能按期到达装运港 货物在交货日期届满后第1天晚上损失 问 应该何方承担损失 为什么 140 买方 买方违约在先 风险在交货日期届满后就转移 141 2 买方 中 与卖方 英 于92年5月14日签订2项合同 规定卖方向买方供应某货8000吨 交货期为92年7一12月按月份分批交货 装货口岸为汉堡 鹿特丹 安特卫普 由卖方选择 成交后 买方于92年6月7日提前开证 此后 买方7次电函催促卖方发货 卖方表示歉意 92年11月13日卖方致函买方 以英镑贬值为由 要求提高合同价格 买方末接受 合同于93年4 5月部分履行 英方仍希望我方提高合同价格 我方末同意 142 94年11月16日我方函告英方 声明收到该函告后45天内再不履行 即提请仲裁 英方复函 由于买方92年6月7日开的信用证已过期 后来又末开立新的信用证 因此解除了卖方的交货义务 买方于95年5月20日向中国贸仲委提交仲裁 要求卖方赔偿按照93年6月29日市场价格与合同价格的差价计算共748000英镑 并承担仲裁的一切费用 问 买方的请求是否正当 为什么 143 符合CISG中对卖方违约时 买方可采取救济方式的规定 提交货物和转移与货物有关的单据是国际货物买卖中卖方的一项主要义务 至于英方辩称 根据同时履行抗辩权的法理 一方的违约 必然导致另一方的不能正确履行合同 但违约方不能以此为由 认为对方违约 从而免除自己的责任 相关法律法规CISG第45条 第49条 第53条 144 3 交货方式改变是否代表付款方式随之改变91年1月30日 申诉人 卖 与被诉人 买 签订合同 100吨锌法兰盘 ClFHK1 063美元 吨 装船期为1991年2月5日之前 付款方式为交货付款 合同并规定应交付的文件有 提单 发票 装箱单 重量单和厂家质量 重量证明书 后经双方口头同意 增加供货60吨 则合同总供货为160吨 其他有关条款均未作任何变动 合同签订后 1991年2月2日被诉人向银行提出160吨货物价值161 975美元的电汇申请 145 91年2月4日申诉人将第1批58 25吨货物装船起运 91年2月11日货物抵港 被诉人在提单上盖章 领取货物 但被诉人取消了电汇申请 未支付58 25吨货款 申诉人也未继续交货 此后 被诉人以申诉人未继续交付100吨货物为由 要求赔偿 并称如果申诉人同意赔偿 则可以支付58 25吨的货款 申 被诉人协商 被诉人向申诉人支付3万美元 余款一直未付 申诉人遂于92年9月30日向仲裁委员会提出仲裁 146 被诉人辩称 1 按合同规定的货到付款 应为全部货物交付后付款 被诉人已办理电汇申请 但申诉人只提交了58 25吨货 未交足数量 已构成违约 因此被诉人在未收到全部货物之前不能支付货款 2 申诉人未按合同规定交付全部单证 除提单和发票外其余均未提交 这是被诉人拒付货款的第2个原因 问 被诉人的辩解是否有理 为什么 147 1 根据惯例 货到付款的规定意味着在每批货物运抵买主后 买主应即就该批货物付款 例外 如果全部货物需组装或配合才能获得功效 货到付款的规定则应被解释为全部货物运抵买主后 买主才付款 本案 各批货物都是锌法兰盘 属同一种类 各批货物功效的获得并不相互依赖 因此 被诉人在收到第1批货物后 应及时付款 2 否 这是卖方的合理抗辩 148 4 零部件组装后检验不合格要求退货案一 案情申诉人和被诉人于85年3月5日签订了合约 被诉人 买方 向申诉人 卖方 订购计算器零部件20万套 总货款37万美元 ClF香洲 买方应于85年3月8日开出5万套货款的不可撤销信用证 其余15万套分期分批开出信用证 合同正式生效 卖方须于1985年4月底前分期分批交完 货物运抵口岸60天内 如发现货物品质 规格和数量与合约不符 除属于保险公司或船方责任外 买方凭广州商检局出具的检验证明书有效向卖方索赔换货或赔款 149 签约后 被诉人如期开第1批的信用证 申诉人随即发货并收款 但在被诉人没开第2批信用证的情况下 申诉人于85年4月24日又发运了第2批货物 被诉人收货后60天内未对货物的数量 规格 质量提出异议 且对货物进行了组装 直到85年8月23日和9月15日 被诉人才将两批已组装的计算器交广东进出口商品检验局商检 经抽样检验 商检的结论为 不合格机分别占两批样机的77 25 和84 75 缺陷是由于零件品质不良所致 因此 被诉人拒付 并要求退货 申诉人认为送检物有问题 要求重新商检 150 双方于86年4月22日达成协议 将已进口的货物重新商检 如商检合格 被诉人即按合同付款 如商检不合格 被诉人将货物退回 申诉人将原收的货款退回 协议达成后 被诉人没将货物送交商检 也没有付款 自86年12月起 被诉人将货物分批复出口 双方发生争执 申诉人于1988年8月4日提出仲裁申请 151 被诉人辩 申诉人两次所交 在组装过程中发现严重质量问题 85年8月和9月的商检证书也证实这一点 被诉人要求退货 申诉人也不予答复 为减少损失 被诉人通知申诉人后 于86年12月对该批货物作复出口处理 由于申诉人所交货物存在严重质量问题 被诉人不同意支付货款 利息及仲裁费用 152 CISG第39条规定 买方对货物不符合同 必须在发现或理应发现不符情况后一段合理时间内通知卖方 说明不符合同情形的性质 否则就丧失声称货物不符合同的权利 153 第四节所有权和风险的转移 目录一 所有权的转移二 风险转移 154 一 所有权的转移 一 各国国内法相关规定1 英国 分特定物和非特定物 1 特定物 当事人意图移转时 主观标准 确定当事人意图 的考察要素 A 合同条款 B 双方的行为 C 买卖的实际情况 2 非特定