合同法培训PPT课件

1 法律顾问单位普法培训 重新认识合同防范合同风险吴克汀律师2010年10月 2 3 提纲 合同管理的重要性 一 一个中心 两个基本点 二 防范合同风险的八大原则 三 合同案例与探讨 四 4 一 合同管理的重要性 合同涉诉案件全国签订合同约60亿份 全国法院受理合同纠纷案件达89 4万件 合同纠纷涉案金额高达1497 3亿元 日常生活案例 购房 借贷 坐车 5 二 重新认识合同 合同的法律特征 一个中心 以 利益 为中心两个基本点 1 立法主义 确立交易规则 2 保险主义 安全交易 6 特征 1 合同是一种民事法律行为2 合同以设立 变更 终止民事权利义务关系为目的3 合同是当事人意思表示一致的协议 7 案例一 某女与某男原本是一对恋人 后某女提出分手 该男怀恨在心将某女带至一空房子 逼某女写下一张欠条 内容为 今欠某男人民币十万元 二年付清 从2008年起 后该男多次索要 青春损失费 无果后 一张诉状将该女告上法庭 要求该女给付欠款 互动问题 1 恋爱分手 可以索要青春损失费嘛 2 合同法调整人身关系嘛 8 1 2合同法的基本原则 一 意思自治原则 二 平等 公平原则 三 诚实信用原则 四 公序良俗原则 9 1 4合同的主要条款 1 当事人的名称或姓名住所 2 标的 如服务 产品或工程 3 数量 4 质量 5 价款或报酬 如闭口价或审计价 6 履行期限 地点和方式 7 违约责任 务必对主要义务约定明确 8 解决争议方式 仲裁 诉讼 10 无效的合同 一方以欺诈 胁迫的手段订立的合同 损害国家利益 恶意串通 损害国家 集体或者第三人利益的 以合法形式掩盖非法目的的 损害社会公共利益的 违反法律 行政法规的强制性规定的 11 无效的合同条款 概念 凡是违反法律和行政法规定的禁止性规定以及违反社会公共利益及善良风俗的条款均为无效条款 如 租赁合同中约定的租赁期限超过20年 借款合同中借款人在支付借款时预先扣除利息在赠与合同中将家庭共同财产馈赠给 二奶 以出资供女性上学为条件换取其性服务 12 13 爱之合同语 恋爱合同法 篇 示爱为合同要约 山盟海誓为合同承诺 结婚为合同成立 共同生活为合同履行 分居为合同中止 离婚为合同解除 重婚为合同违约 14 2合同的成立 要约邀请 如 招标公告 招股说明书 拍卖公告 商业广告 要约邀请 要约是希望和他人订立合同的意思表示 该表示应内容具体 且表明经受要约人承诺 要约人即受该意思表示约束 如商场里的标价 承诺 生效 要约 甲 乙 承诺是受要约人同意要约的意思表示 15 案例2 案情 某房地产开发公司在销售广告和宣传资料中称 某楼盘绿化占40 达到5000平米 但该内容没有写入房屋买卖合同 钟某买后发现小区内绿化面积仅500平米 于是170户住户联名起诉法院 问题 有关绿化面积的内容是否构成合同内容 16 小提示 有时开发商为规避风险 在宣传资料一角写上 本宣传内容只供参考 房屋以实物为准 这表明开发商没有受其意思表示拘束的意思 不能构成要约 购房者此时应对宣传内容对于房屋决定中所占的比重进行评估 如果宣传内容是购房决定的主要因素 最好要求开放商将此内容写入合同中 17 签订合同时要注意的问题 确定对方有无履行能力和资格 如 合约定的事项是否超出其营业执照所规定的经营范围 对方的注册资本能否与其承接的业务相匹配 实务链接 注册资本 仓储业务 调查对方的信用和商誉 保证规范的合同形式 书面打印 确定双方的印鉴或捺印是否真实有效合同的有关的证明文件应当核实 原件相符 严格履行合同的签订程序和要求 实务链接 修改部分 加盖双方修改印鉴确认 加盖骑缝章 某些合同还必须经特别的审批程序 如中外合资企业经营合同 商标转让合同等 重要或复杂的可以考虑进行公正 18 2 3合同形式及生效时间 信件 不提倡 合同书 信件 数据电文 要约承诺 书面 19 合同书 信件 数据电文 合同书 信件 数据电文 双方签 章生效 签字人 当事人 法定代表人法定代理人 委托代理人 公章 不提倡 平信挂号信回执保存快递回执保存邮政快件回执保存 电报有证据效力电传不常用传真有证据效力不确定电子邮件要在合同约定邮箱 20 要求 公平原则 合理提醒对方注意免除 限制自己责任条款并按对方要求予以说明 后果 无效 免除自己责任 加重对方责任 排除对方主要权利 两种以上解释的 按不利于提供方解释格式条款与非格式条款不一致 按非格式条款 解释 21 定金 不是订金 定金违约金 违约金 不是罚金 赔偿金 VS 合同前收收方违约 双倍返还支付方违约 不予返还不超过合同总金额的20 违约后收按合同违约上限不得超过本金 过高可要求减少 4合同责任 违约责任 1 继续履行2 采取补救措施3 赔偿损失4 违约金5 定金责任 22 违约金赔偿金 VS 可主张赔偿金 约定违约金 2 1 双方条款 甲方逾期支付货款费用款或拖欠的 乙方按甲方逾期付款或拖欠费用总额每天向甲方加收1 的滞纳金 逾期或拖欠超过三十天的 乙方有权提出中止协议 并继续向甲方追收所欠费用 23 公司交付货物前 货物被洪水泡或其他不可抗力事由损毁 我司是否要负责任 我司在这种情况下应采取何种措施 违约的免责事由 不可抗力 免责条款 24 三 防范合同风险的八大原则 1 建立规范管理制度原则 1 对合同管理人员来说 2 对合同业务人员来说 25 2 资信原则 1 目的 交易安全 2 问题 社会环境 自身原因 3 后果 诈骗 不良债权 4 感受与措施 5 调查内容与方式 a 调查合同对方生产能力的有关资料b 调查合同对方履约能力的有关资料 三 防范合同风险的八大原则 26 3 主体原则 1 谁可以成为合同的主体一般为有独立对外承担合同义务能力的机构或组织 2 常见合同主体的法律问题 a 合同主体严重错位b 合同主体与合同专用章不一致c 尽量避免与分支机构签合同 三 防范合同风险的八大原则 27 4 文本原则 1 文本的形式 合同法第十条 2 文本的选择 3 文本的制定 4 文本的份数 5 文本的保管 三 防范合同风险的八大原则 28 5 条款原则 1 条款要合法 2 条款要齐全 合同法 第十二条规定 8条款 3 条款要准确 如 甲乙双方约定 每次乙方抄表后3日作为气费结算时间 甲方如对结算有疑问 应及时在2日内向乙方查询 核实 双方承诺多退少补 甲方应为乙方修建围墙 三 防范合同风险的八大原则 29 合同法 第十二条规定 8条款 1 合同当事人的姓名或者名称及住址 2 标的 3 数量 4 质量 5 价款 6 履行期限 地点和方式 7 违约责任 8 争议解决的方法 三 防范合同风险的八大原则 30 6 附件原则 1 附件的定性 2 附件的制作 3 附件的签署A 只在附件上签字B 只在附件上盖章C 既不签字又不盖章D 既签字又盖章 4 附件的效力 三 防范合同风险的八大原则 31 7 签字原则 1 应当由谁来签字 2 如何签字 姓名 先后等3 授权委托书 4 合同生效约定的类型 第32条 签字 盖章 签字并盖章5 公司业务人员私自签订的合同有效吗 案例说明 三 防范合同风险的八大原则 32 案例乙公司拟向甲公司购买空调50台 甲公司指定其业务人员胡某负责该笔业务 并且胡某代表甲公司与乙公司签订了空调购销合同 后来 由于甲公司供应的50台空调存在质量问题 乙公司就与胡某联系解决质量问题 由于该批空调也给乙公司的生产经营造成了损失 乙公司要求甲公司予以补偿 胡某在没有告知甲公司的情况下 就私自与乙公司签订了一份没有加盖合同印章的补充协议 该补充协议约定 甲公司为了补偿乙公司 愿意无偿向乙公司提供10台空调 甲公司没有履行该补充协议 并认为该协议是胡某个人行为 是无效合同 拒不履行 问题 该补充协议是否有效 构成表见代理 三 防范合同风险的八大原则 33 8 盖章原则 1 盖什么章 行政章 部门行政章 合同章 财务章等 2 怎样盖章 3 一致性 4 盗盖合同专用章的行为性质 5 使用假章的法律后果 三 防范合同风险的八大原则 34 案例太阳公司职员甲趁公司合同管理人员不在 盗用合同专用章并对外私自与月亮公司签订了一份合同 在其牟利后 携款逃走 现该太阳公司拒不承认该合同的效力 认为这是甲个人行为 应有其个人承担责任 与公司无关 后月亮公司起诉至法院 要求确认该合同有效 并要求该太阳公司履行合同义务 互动问题 该合同是否有效 四 合同案例与探讨 35 买卖合同 一 一般买卖合同1 概念指出卖人转移标的物的所有权于买受人 买受人支付价款的合同 2 所有权转移规则 1 动产 自交付时转移所有权 交付 现实交付 观念交付 36 例外 所有权保留买卖 支付全部价金时 所有权才转移 所有权的转移后于交付 2 不动产 登记 3 风险 收益负担规则 标的物毁损 灭失的风险由买受人承担的 不影响因出卖人履行债务不符合约定 买受人要求其承担违约责任的权利 风险与收益并存 谁风险 谁受益 1 动产风险负担规则A 一般情形 合同法 第141条 出卖人应当按照约定的地点交付标的物 当事人没有约定交付地点或者约定不明确 依照本法第六十一条的规定仍不能确定的 适用下列规定 一 标的物需要运输的 出卖人应当将标的物交付给第一承运人以运交给买受人 二 标的物不需要运输 出卖人和买受人订立合同时知道标的物在某一地点的 出卖人应当在该地点交付标的物 不知道标的物在某一地点的 应当在出卖人订立合同时的营业地交付标的物 37 B 特殊情形所有权保留买卖 交付主义 合同法 第142条标的物毁损 灭失的风险 在标的物交付之前由出卖人承担 交付之后由买受人承担 但法律另有规定或者当事人另有约定的除外 试用买卖 所有权主义a试用期的风险 归出卖人负担b试用人明示不购买的 风险归出卖人负担c试用买卖合同生效后 明示及默示 风险负担归买受人负担在途买卖a当事人有约定的从其约定b当事人没有约定的 毁损 灭失的风险自合同成立时起由买受人承担一方违约在先违约人承担风险 受领迟延 时间不符 地点不符 主给付瑕疵等 注意 出卖人按照约定未交付有关标的物的单证和资料的 不影响标的物毁损 灭失风险的转移 38 2 不动产风险负担规则 不取决于过户登记 采用交付主义 商品房买卖合同司法解释 第11条对房屋的转移占有 视为房屋的交付使用 但当事人另有约定的除外 房屋毁损 灭失的风险 在交付使用前由出卖人承担 交付使用后由买受人承担 买受人接到出卖人的书面交房通知 无正当理由拒绝接收的 房屋毁损 灭失的风险自书面交房通知确定的交付使用之日起由买受人承担 但法律另有规定或者当事人另有约定的除外 39 4 买卖合同双方当事人的义务 1 出卖人义务主合同义务 移转占有 移转所有权 孳息归属 一律随交付转移 从合同义务A 权利瑕疵担保 合同法 第150条出卖人就交付的标的物 负有保证第三人不得向买受人主张任何权利的义务 但法律另有规定的除外 合同法 第151条买受人订立合同时知道或者应当知道第三人对买卖的标的物享有权利的 出卖人不承担本法第一百五十条规定的义务 合同法 第152条买受人有确切证据证明第三人可能就标的物主张权利的 可以中止支付相应的价款 但出卖人提供适当担保的除外 40 B 物的瑕疵担保 合同法 第153条出卖人应当按照约定的质量要求交付标的物 出卖人提供有关标的物质量说明的 交付的标的物应当符合该说明的质量要求 合同法 第154条当事人对标的物的质量要求没有约定或者约定不明确 依照本法第六十一条的规定仍不能确定的 适用本法第六十二条第一项的规定 合同法 第155条出卖人交付的标的物不符合质量要求的 买受人可以依照本法第一百一十一条的规定要求承担违约责任 合同法 第156条出卖人应当按照约定的包装方式交付标的物 对包装方式没有约定或者约定不明确 依照本法第六十一条的规定仍不能确定的 应当按照通用的方式包装 没有通用方式的 应当采取足以保护标的物的包装方式 附随义务 依诚实信用产生的说明 告知 保密等其他后合同义务 41 2 买受人义务A 标的物的检验义务买受人收到标的物时应当在约定的检验期间内检验 没有约定检验期间的 应当及时检验 当事人约定检验期间的 买受人应当在检验期间内将标的物的数量或者质量不符合约定的情形通知出卖人 买受人怠于通知的 视为标的物的数量或者质量符合约定 当事人没有约定检验期间的 买受人应当在发现或者应当发现标的物的数量或者质量不符合约定的合理期间内通知出卖人 买受人在合理期间内未通知或者自标的物收到之日起两年内未通知出卖人的 视为标的物的数量或者质量符合约定 但对标的物有质量保证期的 适用质量保证期 不适用该两年的规定 出卖人知道或者应当知道提供的标的物不符合约定的 买受人不受前两款规定的通知时间的限制 42 B 付款义务买受人应当按照约定的数额支付价款 对价款没有约定或者约定不明确的 适用本法第六十一条 第六十二条第二项的规定 买受人应当按照约定的地点支付价款 对支付地点没有约定或者约定不明确 依照本法第六十一条的规定仍不能确定的 买受人应当在出卖人的营业地支付 但约定支付价款以交付标的物或者交付提取标的物单证为条件的 在交付标的物或者交付提取标的物单证的所在地支付 买受人应当按照约定的时间支付价款 对支付时间没有约定或者约定不明确 依照本法第六十一条的规定仍不能确定的 买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付 3 多交的标的物的处理 合同法 第162条出卖人多交标的物的 买受人可以接收或者拒绝接收多交的部分 买受人接收多交部分的 按照合同的价格支付价款 买受人拒绝接收多交部分的 应当及时通知出卖人 43 5 买卖合同的解除 1 一般情形标的物为数物 其中一物不符合约定的 买受人可以就该物解除 但该物与他物分离使标的物的价值显受损害的 当事人可以就数物解除合同 因标的物的主物不符合约定而解除合同的 解除合同的效力及于从物 因标的物的从物不符合约定被解除的 解除的效力不及于主物 2 分批交付的买卖合同的解除出卖人分批交付标的物的 出卖人对其中一批标的物不交付或者交付不符合约定 致使该批标的物不能实现合同目的的 买受人可以就该批标的物解除 出卖人不交付其中一批标的物或者交付不符合约定 致使今后其他各批标的物的交付不能实现合同目的的 买受人可以就该批以及今后其他各批标的物解除 买受人如果就其中一批标的物解除 该批标的物与其他各批标的物相互依存的 可以就已经交付和未交付