商务合同法律培训一、二PPT课件

1 商事合同法律制度概论 第一讲主讲人 罗洁律师上海罗洁律师事务所深圳桑菲消费通信有限公司日期 2005 2 25 2 合同的基本要素一 订立合同的基本要求二 合同的订立三 合同的主要条款四 合同的效力 3 一 订立合同的基本要求 1 必须遵守合同法的基本原则 2 合同当事人必须具备相应的主体资格 3 当事人意思表示真实 4 合同的内容合法 5 合同形式符合法律要求 4 合同法的基本原则是指合同法的主旨和基本精神的体现 其贯穿在整个合同法制度和规范之中包括 合同自由原则公平原则诚实信用原则鼓励交易原则合同的各项法律制度围绕着上述原则 了解上述原则是了解合同法律制度的基础 5 合同当事人必须具备相应的主体资格 当事人订立合同 应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力 民事权利能力是法律赋予人享有民事权利 承担民事义务的资格 它是人参加民事法律关系 取得民事权利 承担民事义务的依据 民事行为能力是人能够以自己的行为独立参加民事法律关系 行使民事权利和设定民事义务的资格 当事人只有具有相应的民事权利能力和行为能力才能订立与其权利能力和行为能力相适应的合同 才能独立享有合同的权利和承担合同的义务 合同当事人是否具有民事权利能力及民事行为能力是合同是否成立并生效的前提条件 6 由于公司常接触的合同当事人多数为法人 以下介绍法人民事权利能力及行为能力法人的民事权利能力与民事行为能力自法人设立之日开始 即法人的营业执照颁发之日开始 法人的民事权利能力由国家依法赋予受法律 法规及营业执照中经营范围的限制 因此在某些情况下不能成为某些合同的主体例如 学校 幼儿园 医院等以公益为目的的事业单位 社会团体不能成为保证合同的当事人 没有企业法人书面授权的企业法人的分支机构 职能部门也不能成为保证合同的当事人 7 在99年的合同法以前 经济合同法 企业法人超越其经营范围签订的合同是无效合同 因为其不具有签订此合同的民事权利能力 但99年合同法的解释明确 当事人超越经营范围订立合同 人民法院不因此认定合同无效 但违反国家限制经营 特许经营及法律 行政法规禁止经营规定的除外 可见新合同法依据鼓励交易原则 对超越经营范围订立的合同在某种程度上予以认可值得注意的是建筑行业及消防 医疗行业 由于对国计民生 安全的重要程度 设置了较严的市场准入制度 对达到法定标准的企业设置了资质等级 因此与没有资质或相应资质的企业签署合同也可能导致合同无效 例如桑菲的木地板施工合同 合同的另一方当事人必须是具有施工资质的企业 8 综上 查看合同对方当事人营业执照 资质许可 授权许可以及对合同当事人的资质调查就尤为重要 签署合同前首先考虑的合同当事人有没有签订该合同的民事权利能力 9 当事人意思表示真实 当事人订立合同的意思表示必须与其内在符合 实际上禁止任何人通过胁迫 欺骗等不正当手段或者乘人之危而使他人与其订立合同在此我要强调的是意思表示明确 一份合同实际是表达合同当事人双方想要达到何种效果 是双方对将来发生的交易流程的描述 因此如何将各自的意思表达明确 没有歧义是能否达成当事人期望效果的重要条件意思表示明确就是确定各方应该做什么 可以做什么 禁止做什么 10 采购合同手机产品 桑菲 配置 颜色 单位 数量 单价 总价 收货人 见附件 交货条款 收货地址 见附件 交货条款 交货时间及交货地点 按乙方要求运输方式及期限 由桑菲负责运输到门及承担运费付款方式及期限 中国建设银行承兑汇票 三个月 由甲方承担贴息争议解决 上海市法院合同有效期 自签署之日起生效 有效期三个月 11 情况说明 不存在附件 交货条款 问题 该合同在意思明确上存在何种问题 12 从合同内容上可以看出这是份买卖合同 合同标的为桑菲 的手机 交货时间及交货地点没有确定质量及检验没有约定管辖法院没有确定附件与合同的关系没有确定合同有效期是否表明买方自签署之日起三个月内未要求卖方交货 合同就无效了 这是有歧义的地方 上述合同没有把买卖合同双方应该做什么 可以做什么 禁止做什么说清楚 仅就表面呈现的证据而言 上述合同是买卖手机 没有其他具体条款 起草合同时应就将来发生的交易流程 可能发生的情况进行假设 而后将流程以合同的形式固定以期双方共同遵照履行 13 试剂买卖合同买方付清全款后两周内 由卖方送货 买方预付货款的50 调试安装合格后买方付清剩余款 很明显这两项条款是矛盾的 因此从合同上很难确定双方约定的付款方式 14 合同内容合法 指合同的内容不得违反法律 行政法规 不得损害国家利益或者社会公共利益和他人利益 合同的形式合法 合同的形式必须符合法律要求形式 法律 行政法规要求合同采用书面形式的应当采用书面形式 虽然合同可以采用口头形式 但为了在以后可能的纠纷中确定合同的内容 应使用书面形式 目前 书面形式包括合同书 信件 数据电文 包括电报 电传 传真 电子数据交换和电子邮件 等可以有形的表现所载内容的形式 15 因此 可以作为书面承诺的电子邮件 传真 电报 电传也可以与对方的要求 要约 吻合 而达成一个新的合同 在合同往来的执行中 应谨慎回应对方的要求 以免达成新的协议而导致对原有合同的修改 16 二 合同的订立在桑菲的实践操作中 合同的订立是以双方最后签订书面合同的形式存在 但不仅仅是上述形式可以成立合同 另外有一些情况也是可以成立合同根据合同法律制度 当事人订立合同采用要约和承诺的方式要约是希望和他人订立合同的意思表示 该意思表示需内容具体确定 表明经受要约人承诺 要约人即受该意思表示约束 承诺是受要约人同意要约的意思表示 承诺应当在要约确定的期限内到达要约人 17 因此以电子邮件 传真等也可以作为书面成立合同的证据 例如对方通过电子邮件或传真要求我方对某一事项作出某项承诺 而我方回复某项承诺 那么关于此事项的合同就达成了 因此对外的承诺应谨慎寄送的价目表被视为要约邀请 要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示 桑菲在收到一方发送的价目表后 在桑菲向该方发出基于该价目表而同意购买 数量的意思表示后 若对方同意 则自对方同意的通知到达桑菲后 双方的合同成立 综上所述 在签订合同过程中 需谨慎回复合同当事人的邮件 传真 18 三 合同的主要条款合同的主要条款 合同应该具备的条款 这些条款是合同的主要内容和核心 没有它合同则难以成立 因此 这些条款又被称为合同的必要条款 包括 当事人的名称或者姓名和住所 标的 数量 质量 价款或者报酬 履行期限 地点和方式 违约责任 解决争议的办法 19 当事人的名称或者姓名和住所合同开始部分注明合同当事人名称 以营业执照上名称为准 住址 以能够联系到的地址为准 联系方式 电话 传真 各方代表涉外合同中 当事人应写明其国籍合同结尾部分注明合同当事人的名称 签署人的姓名及职位 签署日期 20 明确合同当事人名称 住址 联系方式的作用深圳京融有限公司诉深圳桑菲消费通信有限公司纠纷 21 通用的合同开始及结尾格式 甲方 合同章或公章 乙方 签署 签署 甲方代表人姓名 乙方代表姓名 职位 职位 签署日期 签署日期 甲方 乙方 住址 住址 电话 电话 传真 传真 22 标的 合同当事人双方权利义务所共同指向的对象 又称为合同法律关系的客体 没有标的 民事法律关系就不可能存在 标的可以是某种事务 也可以是劳务或者是权利标的条款必须写明标的的名称等要素以使标的特定化 能够界定权利义务的量 例如劳务服务合同 对方当事人提供服务的范围即该合同的标的 例如手机买卖合同 对方购买的具体型号 具体配置 特定颜色的手机即该合同的标的 23 Adobe 产品LICENSE合同乙方向甲方订购如下商品 photoshop7 0本合同所指向的销售形式是Adobe公司产品暨License 24 合同存在的问题 首先中文合同中为了确保词义的准确 不应使用英文 其次该合同的标的实际是许可乙方使用photoshop7 0软件 但鉴于软件作品的特殊性 其受著作权法保护 属于无形财产 其必须附于一定介质上 从表象上看是销售 但实际应采用 许可使用 描述本合同标的 25 确定合同标的是合同起草的灵魂 起草合同中应根据履行合同想要达到的目的来确定合同的标的 基本上 合同的大部分条款都是为了确保合同的标的而设置的数量以数字和计量单位来衡量标的的大小 多少 轻重的尺度 有时数量的确定和价款的确定有着直接的关系 例如销售合同中购买不同数量的产品 卖方可能会给予不同的价格优惠 数量的确定必须明确 同时对合理的误差及自然增减等作出规定 26 该合同存在的问题 手机销售合同价格 首批20 000台销售价格为US 85 台 交货方式为FCA香港或FOB香港 详见信用证 不包括充电器 电池 彩盒及用户手册 第二批20 000台或以上 销售价格可根据市场行情再商议 产品 Y660移动电话机头 甲方提供品牌及型号 数量 100 000台 27 价款及交货方式未确定 FCA香港或FOB香港FCA香港是指桑菲把货物在香港交给买方指定的承运人 并办理出口清关手续 即完成交货 桑菲不负责卸货 该术语适用于各种运输方式FOB香港是当货物在指定的装运港越过船舷 桑菲即完成交货 桑菲需按照该港口的习惯方式 将货物交至买方指定的船只上 这个术语仅适用于海运或内河运输两种不同的术语导致桑菲的义务及价格构成不同 数量 合同总数量是多少 在上面的合同中出现了不同的数量 那么该份合同究竟是买卖多少数量的机头 28 质量标的的内在质的规定 包括性能 稳定性 效用 外观形态 耗能指标 工艺要求 等级等 质量的好坏直接决定了标的的效用 因此在合同中应当明确规定 根据合同法的规定 合同生效后 就质量的内容没有约定或者约定不明确的 可以协议补充 不能达成补充协议的 按照合同有关条款或者交易习惯确定 按照前款仍未确定质量标准的 按照国家标准 行业标准履行 没有国家标准 行业标准的 按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行 29 但上述条款是对没有质量条款的补救措施 为了防止纠纷 最好在质量条款中约定合同产品由谁检测 检验标准及检验证书 不同类型的合同有不同的检验时间 方法 地点 检验标准 验收证明请根据实践起草下列合同的检验条款手机买卖合同中的质量检验条款手机委托加工合同中的质量检验条款 30 价格或报酬取得标的的一方向对方支付的代价 通常情况下 这种代价是以货币形式支付的 在国际贸易合同中 价格条款往往包括了国际贸易术语 而贸易术语的介入使得价格条款包含更多的内涵 例如风险 交货义务等 在以后的讲座里 我们将详细讲述 价格条款是履行合同的重要条款 以下的案例可以看出价格条款的缺少导致合同履行的问题 31 房屋租赁合同 超市有限公司租赁 房产公司的商铺租金 自 年开始 前五年租金为30万人民币 从第六年起 日租金基价为每平米2 00 天 计价面积为270平米 从第七年起租金基价按6 环比递增补充协议02年1月 03年6月的房租调整 03年7月之后的房租 届时另行协商 32 该补充协议存在的问题是 既没有将03年7月之后的房租进行确定 也没有约定协商不成的解决方案 又将原协议确定的价格变为不确定事态的发展是 双方一直未确定03年7月之后的房租价格 因此长达两年该超市一直未支付租金 由上可以看出价款不明确的弊端 对此合同法规定 价款或者报酬不明确 在合同当事人协商仍不能确定的 按照订立合同时履行地的市场价格履行 依法应当执行政府定价或者政府指导价的 按照规定履行 33 履行期限 地点和方式履行期限直接关系到合同义务完成的时间 涉及到当事人的利益期限 也是确定违约与否的因素之一 履行期限可以规定为即时履行 也可以规定为定时履行 还可以规定为在一定期限内履行 如果是分期履行 应写明每期的准确时间 履行地点有时是确定风险由谁承受 所有权是否转移 何时转移的依据 有时是确定法院管辖权的方式 34 履行期限的案例 某化工公司与某装饰公司签订了购销合同 合同约定 购销货物为60吨 单价12500元 接装饰公司电话通知送货 结算方式为5吨铺底 滚动付款 货到两月内结算所有货款 合同履行期限从2004年4月27日到2005年4月27日止 问题 该合同存在的问题 35 滚动付款 货到两月内结算所有货款 如何理解 付款期限没有明确 化工公司的解释是第二次货物到达验收时付第一次的货款 第三次货物到达验收时付第二次的货款 以此类推 依其解释 若装饰公司自第一次要货后再不要货 第一次货物的款项何时支付 合同实际履行情况 合同签订后 2004年4月29日化工公司向装饰公司发货10吨 仅发货一次 装饰公司收货 此后装饰公司也未通知其发货 2004年7月1日装饰公司付款20000元 余款一直未付 后化工公司以装饰公司预期违约不付余款为由于2004年11月14日诉至法院 请求对方支付剩余货款 法庭审理中原告化工公司仅向法庭提交购销合同及送货单据各一份 36 预期违约指在履行期限届满之前 当事人一方明确表示或者以自己的行为表示不履行主要债务 预期违约是合同当事人可以解除合同的法定条件之一 本案在审理过程中法院存在两种不同意见 第一种意见 装饰公司构成预期违约 进而构成实际违约 应向化工公司支付剩余货款 按双方约定送货方式为接装饰公司电话通知送货 但从2004年4月29日至2004年11月14日在长达半年之久的时间内 装饰公司仍未通知化工公司送货 使化工公司产生不安全感 2004年7月1日装饰公司主动付款20000元 此应视为装饰公司对付款方式变更为每批货到后即行结算 此时 货到两月内结算所有货款 的约定应理解为每批货到后结算每批货款 至此装饰公司已构成实际违约 应向化工公司支付货款 37 第二种意见认为 装饰公司不构成预期违约 更不构成实际违约 对原告化工公司的诉讼请求应驳回 双方结算方式的约定意思非常清楚 2004年7月1日装饰公司付款20 000元的行为 仅是一种单方主动付款行为 并非是对原结算方式的更改 货到两月内结算所有货款 的约定应是最后一批货到时 即满合同约定60吨时 对最后一批货款连同上批的货款全部结清 装饰公司长期未通知化工公司送货 即使化工公司产生不安全感 此也不能认定化工公司成立不安抗辩权 同时该合同为有效合同 在合同有效期内装饰公司可随时通知化工公司提供第二批货 以履行合同 38 你认为那种意见更为正确 另外 本案中涉及到不安抗辩权的问题 不安抗辩权指应当先履行合同一方当事人 有确切证据证明对方有下列情形之一的 可以中止履行 1 经营状况严重恶化 2 转移财产 抽逃资金 以逃避债务 3 丧失商业信誉 4 有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形 当事人没有确切证据中止履行的 应当承担违约责任 39 最终法院支持了第二种意见 通过 合同法 对不安抗辩权的规定可见 本案不属于使用不安抗辩权的情况 因为只要在合同有效期内 装饰公司就可以向化工公司要货 第二次要货的时间是由装饰公司决定的 因此原告化工公司只能合同到期日之后两月后要求装饰公司支付剩余货款 即使装饰公司在一年内要货未达到60吨 合同中也没有任何针对此的违约条款 因此化工公司很难得到法律救济 运用本案例主要是来说明履行期限问题 请起草正确的付款期限条款 40 货物数量为60吨 单价12500元 接装饰公司传真通知后三日内送货 结算方式为 在下一次供货前必须把前面的货款付清 且最长付款期不得超过2个月 否则化工公司有权停止供货 合同履行期限从2004年4月27日到2005年4月27日止 若合同履行期内未达到60吨购买量 装饰公司应向化工公司支付违约金 按合同总价款的30 支付 41 有关履行地点的案例中国某公司曾与美国某公司签订了进口某货物的合同 合同规定在美国西部港口交货 但我国公司开信用证时却写成了 美国港口交货 漏掉了 西部 两字 美方接到信用证后 通知我方在美国东部某港口接货 我方只好通知船方到该港接货 结果多承担了一笔运费支出之后 中国某公司申请仲裁 但在该案中 最终以信用证上列明的美国港口交货作为最终证据 从而中国公司承担了败诉的结果 42 深圳甲公司和山东乙公司签订日本热水器购销合同 合同约定 甲公司供给乙公司日本热水器1万台 总价款1500万元 价格条件CIF山东烟台 乙公司在4月30日前支付货款的10 为定金并在支付后7天内开具信用证 12月31日前分批交货完毕 货物余款按照每批交货的实际数量扣除当批货已付的10 的定金由乙公司一次付清提货 甲公司必须保证货物的数量 质量及交货期 10月31日前 否则按照该批货物价款的5 赔偿 4月2日 双方签订补充合同 约定如山东烟台港不办理此货物入关 乙公司应立即通知甲公司 合同价格条件改为CIF广西北海 交货地点为广西北海 货物单价上调2 即每台1800元 甲公司负责安排公路和铁路运输 运费由乙公司承担 本补充合同在收到乙公司有关烟台港不办理入关手续的电报通知后才生效 4月28日 乙公司向甲公司汇出定金100万元 43 7月3日 甲公司通知乙公司第一批货物已到北海 请乙公司立即到北海提货 在接到通知后 乙公司派人携汇票赴北海提货 双方在北海办理了1000台热水器的提货 并按每台1500元而非1800元办理交款手续 8月23日 甲公司通知乙公司在北海提取第二批1000台货物并对第一批货的货款额提出异议 而乙公司则对交货地点和陆路运输费用的承担问题产生异议 要求甲公司支付陆路运输费用并承担改变交货地点的违约责任 故未支付第二批货物货款 之后 甲公司一再与乙公司交涉 双方发生争议 至合同履行期满后 甲公司未再向乙公司提供合同约定的货物 在上述过程中 乙公司从未电报通知甲公司烟台港不办理入关手续 44 12月5日 乙公司向法院提起诉讼 称合同签订后 我方按时履行合同义务 支付了定金 而甲公司擅自改变交货地点 未能按合同规定的数量和时间交货 要求判决甲公司双倍返还未履行货物部分的定金 支付违约金和其他费用等并终止合同 甲公司答辩称 双方的补充协议已经生效 由于乙公司的原因造成自身无法按期发货 乙公司未及时支付货款已经构成违约 应承担相应责任 45 请对以上案例发表看法 补充合同是否成立 乙公司的诉讼请求能否得到法院支持 如果你作为乙公司的负责人 甲公司要求你到北海提货时 你会采取何种作法 注 CIF山东烟台 即成本 保险加运费付至指定目的港 是指卖方必须支付将货物运至指定目的港所需的运费和费用 及办理货物在运输途中灭失或损坏风险的海运保险 仅指最低限度的保险 若买方需要更高的保险险别 需要与卖方明确达成协议或者自行作出额外的保险安排 46 判决结果 甲公司本应负有按期按量向乙公司提供货物的义务 但甲公司在履行两次交货义务后 未能按照合同继续履行 属于违反合同的行为 应承担延期供货的违约责任 乙公司因自身的事实行为 到北海提货 导致补充合同事实上成立 在收到货物后 本应依照补充合同规定的数额交付货款并支付陆路运输费用 但实际上乙公司未能按照合同的规定完成自身的义务 其行为也违反了合同赋予的义务 乙公司的诉讼请求未得到支持 47 违约责任违约责任是指当事人不能履行合同或不适当履行合同所应承担的责任 违约责任有些法律 法规有明文规定 可依照法律 法规的规定执行 没有规定的 双方可以协商在合同中确定 承担违约责任的形式主要有支付违约金 赔偿损失 采取补救措施 定金惩罚等方式 适用定金时 应注意定金的数额不得超过合同总价款的20 超过部分 法院不予支持 违约责任包涵的范围广泛 是对违约方违反合同约定对守约方造成的损失的救济 一般而言 没有约定违约责任的合同 守约方应向法庭 仲裁庭举证证明其因对方违约而遭受的损失 若没有损失 违约方的违约行为就很难得到追究 48 合同法 关于定金的规定 当事人可以按照 中华人民共和国担保法 约定一方向对方给付定金作为债权的担保 债务人履行债务后 定金应当抵做价款或者收回 给付定金的一方不履行约定债务的 无权要求返还定金 收受定金的一方不履行约定的债务的 应当双倍返还定金 在深圳甲公司与山东乙公司买卖热水器一案中 为何乙公司双倍返还定金的要求未得到支持 49 只有当支付定金方是守约方 且接收定金方发生违约行为时 才能支持双倍返还定金的要求 乙公司在合同履行过程中 未能按照合同和补充合同的约定向供货方 甲公司 及时支付货款和运输费用 发生了违约行为 乙公司的违约行为使定金罚责的法定条件没有成立 因此 乙公司无权要求甲公司就未履行部分的货物的定金予以双倍返还 由于违约责任牵扯的范围广 因此关于违约责任的问题将在价格术语之后详细讲解 50 争议解决的方法一般来说 争议解决的方法是仲裁和诉讼 而对于选择何地的仲裁和诉讼机关 对守约方采取针对违约方的违约救济来说是很重要的 可以减少诉讼及仲裁成本 一般说来 仲裁需当事人达成书面的仲裁协议或条款 方可选择仲裁 而诉讼若合同当事人没有选择法院 则按照法律规定的有管辖权的法院诉讼 51 选择仲裁注意的事项 仲裁协议或条款必须是书面形式 仲裁选择的仲裁机构必须名称确定 不可同时出现两个或两个以上的仲裁机构导致无法确定仲裁机构仲裁的优点是一裁终审 即经过一局仲裁后 除法律规定的原因外 仲裁裁决即发生效力 但仲裁的费用要比法院的费用高一倍 因为仲裁费用里不但包括仲裁受理费还包括仲裁处理费 另外中国国际经济贸易仲裁委员会的费用比各地的仲裁机关的仲裁费用要昂贵 52 仲裁条款的通用用语任何因本合同而产生的或与本合同有关的纠纷 双方应协商解决 若双方无法达成一致意见 该纠纷应提交中国国际经济贸易仲裁委员会深圳分会按该会现行有效的仲裁规则裁决 除非仲裁裁决明确 由败诉一方承担对方因此而产生的仲裁费用 包括但不限于仲裁费 律师费 差旅费 鉴定费 可以更换为深圳仲裁委员会 53 选择诉讼注意的事项 在合同当事人没有选择的情况下 因合同产生的或与合同有关的纠纷由被告住所地法院 合同履行地法院管辖 在买卖合同中 卖方送货时的合同履行地是货物到达地 买方提货时的合同履行地是货物所在地 诉讼的管辖法院 合同当事人也可以书面选择 可供选择的法院有合同签订地 合同履行地 原告住所地 被告住所地 54 当然也可以变通 但无论如何变通都应该尽可能将诉讼的管辖法院所在地落在桑菲公司住所地 法院管辖的通常条款任何因本合同而产生的或与本合同有关的纠纷 合同当事人应协商解决 若无法达成一致意见 纠纷应提交深圳桑菲消费通信有限公司所在地法院解决 55 请问该合同中的诉讼解决方式是什么 如何解决 液相色谱仪买卖合同供方 上海 公司需方 江苏 公司签订地点 泰兴交货地点 方式 由供方送货至需方解决合同纠纷的方式 协商 仲裁 56 A县与B C D E四县相邻 营业地在A县的环宇公司与营业地在B县的泰隆公司在C县签了一份标的额为5万元的买卖合同 合同约定 提货地点为环宇公司在C县的仓库 提货方式为购方泰隆公司自提 发生纠纷的解决方法为在D县仲裁委员会仲裁 或到A县或E县人民法院起诉 该买卖合同在履行过程中发生了争议 在此情况下 环宇公司依法可以通过下列哪些方式解决该买卖合同纠纷 A 向D县仲裁委员会申请仲裁B 向B县人民法院起诉C 向C县人民法院起诉D 向A县或E县人民法院起诉 57 四 合同的效力依法成立的合同自成立时生效合同生效即合同依法成立后 会在合同当事人之间产生法律意义上的权利义务关系 承担义务的一方若无约定或法定理由不履行其合同义务 则必须承担相应的违约责任一般而言 公司签署的合同以合同当事人签字盖章之日为生效日有时 当事人对合同的效力约定了条件或期限 待条件或期限成就时 合同生效 或者待解除条件或期限成就时 合同失效 58 合同生效后 合同当事人应当严格履行合同约定义务 因此我方应熟知合同中我方义务 并按照义务履行合同 以避免违反合同的情况出现 否则合同订立的再严密 实际履行不按照合同约定履行 合同