科目2[1][1]0辅助材料(10)合同管理概述.doc

合 同 管 理 概 述了解：建设工程合同管理的意义。熟悉：合同管理在工程项目建设中的地位和作用。掌握：合同与法律的关系。2.1合同法律关系2.1.1 法律关系的概念法律关系是指人与人之间的社会关系为法律规范调整时所形成的权力和义务关系。在社会生活中，不同的社会关系或社会关系的不同方面需要不同的法律规范进行调整，因而人与人之间形成了内容和性质各不相同的法律关系。如行政法律关系、经济法律关系、民事法律关系、合同法律关系等。法律关系由主体、客体和内容三部分构成，称为法律关系的构成要素。2.1.2合同法律关系1、合同法律关系合同法律关系是指由合同法律规范调整的当事人在民事流转过程中形成的权利义务关系。合同法律关系包括合同法律关系主体、合同法律关系客体、合同法律关系内容三个要素。多选题30. 构成合同法律关系的要素包括（ ABE ）。 A. 主体 B. 客体 C. 违约 D. 争议 E. 内容（1）合同法律关系主体合同法律关系主体（单选题42），是合同法律关系的参加者或当事人。即经济权力享有者和经济义务的承担者。合同法律关系的主体可以是自然人、法人、其他组织。1）自然人作为合同法律关系主体的自然人，必须具有相应的民事权利能力和民事行为能力。（单选题3）我国民法通则规定，公民从出生时起到死亡时止，具有民事权利能力，依法享有民事权利，承担民事义务。十八周岁以上的公民是成年人，具有完全民事行为能力，可以独立进行民事活动，是完全民事行为能力的人。十六周岁以上不满十八周岁的公民，以自己的劳动收入为主要生活来源的，视为完全民事行为能力的人。十周岁以上的未成年人是限制民事行为能力的人，可以进行与他的年龄、智力相适应的民事活动；其他民事活动由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。不满十周岁的未成年人是无民事行为能力的人，由他的法定代理人代理民事活动。不能辨认自己行为的精神病人是无民事行为能力的人，由他的法定代理人代理民事活动。不能完全辨认自己行为的精神病人是限制民事行为能力的人，可以进行与他的精神健康状况相适应的民事活动；其他民事活动由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。2）法人法人是相对自然人而言的社会组织。是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织（单选题43）。法人可以分为企业法人、机关法人、事业单位法人和社会团体法人。法人是合同法律关系的基本主体。民法通则第二十一条规定，法人应当具备下列条件：（a）依法成立；（b）有必要的财产或者经费；（c）有自己的名称、组织机构和场所；（d）能够独立承担民事责任。法人必须能够以自己的财产或者经费承担在民事活动中的债务，在民事活动中给其他主体造成损失时能够承担赔偿责任。多选题1. 法人应当具备的条件是（ ABCE ）。A依法成立B有必要的财产或者经费C有自己的名称、组织机构和场所D有严格的管理制度和章程E能够独立承担民事责任依照法律或者法人组织章程规定，代表法人行使职权的负责人，是法人的法定代表人。3）其他组织法人以外的其他组织也可以成为民事法律行为的主体，如企业之间或者企业、事业单位之间联营，共同经营、不具备法人条件的，由联营各方按照出资比例或者协议的约定，以各自所有的或者经营管理的财产承担民事责任。(2)合同法律关系的客体合同法律关系的客体，是指合同法律关系的主体享有的经济权利和承担的经济义务所共同指向的对象。合同法律关系的客体主要包括行为、物、财和智力成果。1）行为行为是指合同关系主体为达到一定经济目的所进行的经济活动。如经济管理行为、转移财产行为、完成工作行为、提供劳务行为。2）物物是指可为人们控制和支配的、有一定经济价值的、以物质形态表现出来的物体。它包括自然资源和人工制造的产品。3）财包括货币资金和有价证卷。4）智力成果智力成果也称非物质财富。是指通过人们脑力劳动所产生的成果，如专利、发明、科研成果、创作成果等。（3）合同法律关系的内容合同法律关系的内容是指主体享有的经济权力和承担的经济义务。1）权利权利是指权力主体依照法律的规定和约定，有权按照自己的意志做出某种行为，同时又要求义务主体做出某种行为或不得做出某种行为，以实现其合法权益。当权利受到侵害时，有权得到法律保护。2）义务义务是指义务主体依照法律的规定和权力主体的合法要求，必须做出某种行为或不做出某种行为，以保证权力主体实现其权益，否则承担法律责任。2、有关建设工程合同管理的法规体系建设法规体系包括以下几个层次：（1）建设法律是由全国人大常委会制定颁发的，属于国务院建设行政主管部门主管业务范围的各项法律。它是建设法规体系的核心和基础。（2）建设行政法规由国务院制定颁发的，属于建设行政主管部门主管业务范围的各项法规。（3）建设部门（行业）规章由国务院建设行政主管部门或其他相关部门联合制定颁发各项规章。（4）地方性建设法规及规章由省、市人民代表大会及其常委会制定颁发或经其批准颁发的有下级人大制定的建设法规。以及由地方人民政府制定颁行或经其批准所辖市、政府制定的建设规章。2.1.3民事代理1、代理的概念代理是代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为。被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任。公民、法人可以通过代理人实施民事法律行为。依照法律规定或者按照双方当事人约定，应当由本人实施的民事法律行为，不得代理。2、代理的种类以代理权产生的依据不同，可将代理分为委托代理、法定代理和指定代理。多选题8. 我国法律规定，代理包括（ ACE ）。A委托代理 B个人代理 C指定代理D集体代理 E法定代理（1）委托代理委托代理，是基于被代理人对代理人的委托授权行为而产生的代理。（单选题4）委托代理人按照被代理人的委托行使代理权。授予代理权的形式，可以用书面形式，也可以用口头形式。如果法律法规规定应当采用书面形式的，则应当采用书面形式。（当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立）（单选题14）书面委托代理的授权委托书应当载明代理人的姓名或者名称、代理事项、权限和期限，并由委托人签名或盖章。当事人依法可以委托代理人订立合同。水利工程建设项目中涉及的代理一般为委托代理，通常采用书面形式授予代理权。(单选题44)（2）法定代理法定代理是指依照法律的直接规定而产生的代理权。法定代理人依照法律的规定行使代理权。（3）指定代理指定代理，是根据人民法院和有关单位的指定而产生的代理。指定代理人按照人民法院或者指定单位的指定行使代理权。3、代理的民事责任（1）委托书授权不明的，被代理人应当向第三人承担民事责任，代理人负连带责任。（2）没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的行为，只有经过被代理人的追认，被代理人才承担民事责任。未经追认的行为，由行为人承担民事责任。本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的，视为同意。（3）代理人不履行职责而给被代理人造成损害的，应当承担民事责任。代理人和第三人串通、损害被代理人的利益的，由代理人和第三人负连带责任。（4）第三人知道行为人没有代理权、超越代理权或者代理权已终止还与行为人实施民事行为给他人造成损害的，由第三人和行为人负连带责任。（5）代理人知道被委托代理的事项违法仍然进行代理活动的，或者被代理人知道代理人的代理行为违法不表示反对的，由被代理人和代理人负连带责任。（6）委托代理人为被代理人的利益需要转托他人代理的，应当事先取得被代理人的同意。4、代理权的终止（1）有下列情形之一的，委托代理终止：1) 代理期间届满或者代理事务完成；2) 被代理人取消委托或者代理人辞去委托；3) 代理人