2017年合同法分则新参考资料

本科系列教学课件,合同法分论课件,主讲：肖秀娟,2017年7月备课,合同法分则,重点:买卖合同借款合同租赁合同承揽合同保管合同委托合同,第一章买卖合同（计46条）,第一节买卖合同概述一、买卖合同的概念和特征两种立法例：（1）是买卖财产所有权的合同。（实物买卖）（英美法）（2）是买卖财产权的合同。（实物与权利）（大陆法）（3）中国合同法：是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。（130条）,特征:1.买卖合同是一方当事人转移标的物的所有权，另一方当事人支付价款的合同；2.买卖合同是有偿合同；3.买卖合同是双务合同；4.买卖合同是诺成合同；5.买卖合同通常为不要式合同。,二、买卖合同的当事人及标的物买卖合同的当事人出卖人、买受人（卖方、买方）（一）出卖人在我国现行立法上主要包括：1、所有权人；2、国有资产的经营权人；3、抵押权人、质押权人和留置权人；4、法定优先权人；5、行纪人；6、人民法院。,（二）买受人下列人员不得成为买受人：1、监护人；2、受托人；3、拍卖人；4、公务员及其近亲属（本人依职权出售的）；5、公司董事、经理不得同本公司交易。,三、买卖的标的美国统一商法典：货物。德国民法典：物、权利、其他标的。瑞士民法典：物，包括动产、不动产。中国合同法：物，不含无体标的。后者通过转让，如专利权。流通物、限制流通物。特定物、种类物。现存物、未来物。,四、买卖合同的内容（主要条款）1、标的物；2、数量；3、质量；（推定规则：61条、62条第1项）4、履行期限、地点和方式；。（61条、62条第3、4、5项141条第2款、第160条、161条）,5、价款；（159条）6、违约责任；（第七章、第九章）7、包装方式；（156条）8、检验标准和方法；（61条、157条、158条）9、结算方式；（61条）10、合同使用的文字及其效力。（61条）,第二节买卖合同的效力一、出卖人的义务1、交付标的物，并转移标的物的所有权于买受人。（1）交付标的物；（2）转移标的物的所有权于买受人。2、物的瑕疵担保义务。（153条、111条、112条）3、权利瑕疵担保义务。（150条、151条、152条）4、交付有关单证和资料。（136条）5、履行附随义务。（119条）,（二）买受人的义务1、支付价款。（1）价款数额的确定；（2）价款的支付时间；（3）价款的支付地点；（4）价款的支付方式。2、受领标的物。3、检验与通知义务。（158条：约定；合理期间；2年；质量保证期）4、暂时保管及应急处置拒绝受领的标的物。,三、买卖合同中标的物的所有权转移、风险负担与孳息归属（一）买卖合同中标的物的所有权转移（133条）交付时转移；法律另有规定或当事人另有约定除外。（动产交付时转移，不动产登记时转移）特例：所有权保留。,（二）买卖合同中标的物的风险负担（142条）一般看是否交付；另有规定、约定除外。（如144条，货交承运人的，合同成立时风险转移给买方）（三）买卖合同中的孳息归（163条）交付前产生的归出卖人；交付后产生的归买受人，另有约定的除外。,四、买卖合同的解除1、合同解除对主物与从物的效力（164条）主物及于从物，从物不及于主物。2、对数物的效力（165条）看一物与他物的关系，一物与数物分离价值受损害否。3、分批交付时的解除（166条）看依存关系。,第三节特殊买卖合同一、分期付款买卖合同所有权保留特约；(167条)分期付款买受人未支付价款达到总价款五分之一的，出卖人可解除合同。,二、凭样品买卖合同1、当事人应当封存样品；2、买受人不知道样品有隐蔽瑕疵的，即使交付标的物与样品相同，出卖人仍应保证交付标的物达到通常标准。（169条）,三、试用买卖合同1、试用期间。有约定按约定；没有可补充；交易习惯；出卖人确定；通知买受人。2、以买受方认可为生效条件。一般为明示；试用期届满，未作表示的视为同意购买。3、风险负担。一般采交付主义，但合同若未生效，则由出卖人承担。,四、招标投标买卖合同招标投标买卖一般分为以下几个阶段：1、招标阶段；2、投标阶段；3、开标、验标阶段；4、评标、定标阶段；5、签订合同。,五、拍卖合同特征：（1）涉及委托人、拍卖人、竞买人三方当事人；（2）公开竞价，价高者得；（一般从低到高，荷兰例外）（3）现场成交。拍卖一般须经如下程序：1、拍卖的表示。2、应买的表示。3、卖定的表示。,六、互易合同适用民间小额贸易、边境贸易。当事人义务：1、互相交付标的物并转移所有权；2、承担瑕疵担保义务；3、若需要，补足价金。,案例分析：甲与乙订立了一份卖牛合同，合同约定甲向乙交付4头牛，分别为牛1、牛2、牛3、牛4，总价款为1万元；甲向乙交付定金3千元，余下款项由乙在半年内付清。双方还约定，在乙向甲付清牛款之前，甲保留该4头牛的所有权。签约后甲向乙交付了4头牛。,请回答下列问题：1、设在牛款付清之前，牛1被雷电击死，该损失由谁承担？为什么？2、设在牛款付清之前，牛2生下一头小牛，該小牛由谁享有所有权？为什么？3、设在牛款付清之前，牛3踢伤丙，给丙造成经济损失1千元，该损失应该由谁承担？为什么？4、设在牛款付清之前，乙与丁达成一项转让牛4的合同，乙在向丁交付牛4之前，该合同的效力如何？为什么？5、甲乙双方在合同中的“牛款付清前卖方保留所有权”的约定，是否具有法律效力？为什么？,习题：周某将自已所有的一台电脑卖给刘某。二人共同协商卖价是5000元。刘某当即向周某交付预付款3500元，双方当时还约定第七天刘某付清1500元后，把电脑拿走。不料，第五天时电脑在雷击中遭受毁坏。刘某知道这一情况后，要求周某归还3500元，周某认为电脑已归刘某，根本不同意归还3500元，而且还要求刘某付清余款1500元，刘某遂诉至人民法院。问：本案应如何处理？理由是什么？,第二节供用电、水、气、热力合同,一、概述是指一方提供电、水、气、热力供另一方利用，另一方利用这些资源并支付报酬的合同。特征:第一、公用性；第二、公益性；第三、继续性。,二、供用电合同（一）供用电合同的概念和特征供用电合同是供用电向用电人供电，用电人支付电费的合同。特征：1、合同的主体是供电人和用电人；2、合同的标的物是一种无体物电力；3、供用电合同属于持续供给合同；4、供用电合同一般按照格式条款订立；5、电力的价格实行统一定价原则；6、供用电合同为诺成、双务、有偿合同。,（二）供用电合同的内容（三）供用电合同的效力1、供电人的义务（1）及时、安全、合格供电；（2）供电人因限电、检修等停电的通知义务；（3）对事故断电的抢修义务。,2、用电人的义务（1）用电人支付电费的义务；（2）用电人对用电设施的安全保持义务；（3）用电人对供电人正当检修、停电、限电的忍受义务；（4）用电人依照约定用电的义务。三、供用水、供用电、供用热力合同的法律适用,第二章赠与合同,第一节赠与合同概述一、赠与合同的概念和特征是指赠与人将自已的财产无偿给予受赠人，受赠人表示接受该赠与的合同。（赠与人受赠人）特征：1、赠与属于合同的一种，是单务合同；2、赠与合同为无偿合同；3、赠与合同为诺成合同；（有争论）4、赠与合同为不要式合同。,二、赠与合同的分类（一）履行道德义务的赠与和非履行道德义务的赠与区分意义：对前者，法律限制，不得随意撤销。（二）现实赠与和非现实赠与区分意义：前者可以是口头方式；后者通常要求书面形式。（三）无条件赠与和附条件赠与区分意义：前者在赠与物交付前可以撤销；后者在条件成就时不得撤销。,第二节赠与合同的效力,赠与人的义务：1、给付赠与财产的义务；2、瑕疵担保义务（特殊情形）（1）在附义务赠与中，赠与的财产有瑕疵的，赠与人在附义务的限度内承担与出卖人相同的违约责任。（191.1）（2）赠与人故意不告知赠与财产的瑕疵或保证赠与的财产无瑕疵。（191.2）,第三节赠与合同的终止一、赠与合同的的撤销（一）任意撤销赠与物权利尚未转移前，赠与人可以撤销赠与。限制（186条）：履行道德义务性质的赠与（赈灾、济贫）、经过公证的赠与不得任意撤销。,（二）法宝撤销（192条）1、受赠人严重侵害赠与人或赠与人近亲属的；2、受赠人对赠与人有扶养义务而不履行；3、受赠人不履行赠与合同约定的义务。赠与人撤销权除斥期间：1年。4、赠与人近亲属的撤销权的行使。（受赠人行为导致赠与人死亡或丧失行为能力）（193条）,二、赠与义务的法定免除赠与人的经济状况显著恶化，严重影响其生产经营或家庭生活的，可以不再履行赠与义务。（195条）特征：1、没有溯及力；2、受赠人提出要求时行使；3、为了照顾赠与人，平衡双方利益。,案例分析李某长期在外地工作，家里年迈的父母无人照顾，邻居的章某由于和李某的关系较好，就抽空前来照顾两位老人。李某在感动之余，就决定将自己的一台八成新的彩电送给对方。根据合同法回答下列问题：1、如果彩电在答应送给对方后由于关系变坏，李某是否可以撤销赠与？为什么？,2、如果已经将彩电交付给对方李某是否可以撤销赠与？为什么？3、如果彩电本身有瑕疵，李某在赠与后是否承担责任？为什么？4、如果彩电在使用过程中爆炸使章某受到损失，并且李某曾经保证彩电没问题，李某是否应当承担责任？为什么？5、如果在彩电送给对方时，李某要求章某照顾其父母，而彩电本身有瑕疵，李某是否承担责任？为什么？6、如果章某没有按照约定照顾其父母，李某在交付彩电后是否可以撤销赠与？为什么？,案例分析：1、李某可以撤销。合同法第186条规定，赠与人在财产的权利转移之前可撤销赠与。2、不可以撤销赠与。合同法第186条规定，权利已经转移的情况下不可以撤销。3、不承担责任。合同法第191条规定，赠与的财产有瑕疵的，赠与人不承担责任。,4、承担责任。合同法第191条第2款规定，赠与人故意不告知瑕疵或者保证无瑕疵，造成受赠人损失的，应当承担损害赔偿责任。5、承担责任。合同法第191条规定，附义务的赠与，赠与的财产有瑕疵的，赠与人在附义务的限度内承担与出卖人相同的责任。6、可以撤销。合同法第190条规定，赠与可以附义务。赠与附义务的，受赠人应当按照约定履行义务。192条规定，受赠人有下列情形之一的，赠与人可以撤销赠与：（1）严重侵害赠与人或者赠与人的近亲属；（2）对赠与人有扶养义务而不履行；（3）不履行赠与合同约定的义务。,第四节借款合同,一、借款合同概述是指借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。二、金融机构借款合同概述（一）概念及特征1、有偿性；2、要式性；3、诺成性。,（二）金融机构借款合同的内容1、种类。2、币种。3、用途。4、数额。5、利率。6、期限。7、还款方式。,三、金融机构借款合同的效力（一）贷款人的合同义务1、按期、足额提供贷款的义务。2、保密义务。（二）借款人的合同义务1、按照约定的日期和数额收取借款；2、按照约定的用途使用借款；3、按期支付利息；4、按期返还借款；5、容忍义务。,四、金融机构借款合同的终止第一，借款合同因期限届满双方履行合同而终止；第二，借款合同因解除而终止。,小结：,产生债权、债务关系的合意,2,42,案情：某股份有限公司与某商业银行签订了一借款合同。合同约定：商业银行贷款人民币500万元，借款期限为3年，利息75万元，借款用途为技术改造。根据合同法及相关法律回答下列问题：1、假如借款合同没有采用书面形式，是否合法？为什么？2、某股份有限公司按照银行要求提供保证担保，保证人为某股份有限公司的主管部门，即该市冶金工业局。该担保是否合法？为什么？3、商业银行为了控制风险，将利息75万元预先在本金中扣除。这种行为是否合法？为什么？4、假如当事人双方没有在合同中约定利息的支付期限，应当怎么处理？,分析：1.借款合同没有采用书面形成不符合法律规定。合同法第197条第1款规定，借款合同采用书面形成，但自然人之间借款另有约定的除外。本例当事人之间的借款非为自然人之间的借款，因此应当采用书面形式。2.不符合法律规定。根据担保法的规定，国家机关不能做保证人。冶金工业局为国家机关，因此不符合法律规定。3.不合法。合同法第200条规定，借款的利息不得预先在本金扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。4.如果当事人没有约定利息，应当根据合同法第61条、205条的规定处理。即当事人之间协商，协商不成的，按照合同的其他条款和交易习惯确定。如果仍不能确定的，按照下列规定办理：本合同的借款期间为3年，应当在每满一年时支付。,第五节租赁合同,一、租赁合同的概念、特征是出租人将租赁物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同。特征：（一）租赁合同是转让财产使用权的合同；（二）租赁合同为有偿合同；（三）租赁合同为诺成合同；（四）租赁合同具有临时性；（五）租赁合同为继续性合同。,是出租人将租赁物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同.出租人-承租人租赁物,2,46,二、租赁合同的标的物三、租赁合同的分类（一）动产租赁与不动产租赁（二）定期租赁与不定期租赁四、租赁合同的形式,租赁合同的种类1、动产租赁不动产租赁2、特殊租赁一般租赁3、定期租赁不定期租赁,2,48,视为不定期租赁的情况有：1、合同没有约定、或约定不明确，视为不定期租赁（232条）2、租期在6个月以上未采用书面形式（215条）3、期限届满，默式续租（236条）双方当事人可以随时解除合同,2,49,五、租赁合同的效力（一）出租人的义务1、交付租赁物并在租赁期间保持租赁物使其符合约定用途；2、维修租赁物的义务；3、物的瑕疵担保义务；4、权利的瑕疵担保义务。,（二）承租人的义务1、依约定方法或租赁物的性质使用租赁物的义务；2、妥善保管租赁物的义务；（1）通知义务。（2）对于保存行为的容忍义务。3、不作为义务；（1）不得随意对租赁物进行改善或在租赁物上增设他物；（2）不得随意转租。4、支付租金的义务；5、返还租赁物的义务。,（三）租赁合同的特别效力1、承租人获取租赁物收益的权利；2、租赁权的物权化；3、房屋承租人的优先购买权。,六、租赁合同中的风险负担七、租赁合同的终止1、租赁合同得因期限届满而终止；2、租赁合同因当事人的解除而消灭。八、租赁合同的更新,案情：李某与刘某签订一房屋租赁合同。根据合同法的规定，回答下列问题：1.假如房屋租赁合同的期限为30年，合同是否有效？为什么？2.假如租赁期限房屋需要维修，承租人也要求维修，但由于没有维修，致使房屋侧墙倒塌，造成承租人财产损失，责任应当由谁承担？为什么？3.为了美观舒适，承租人自己对房屋进行了装修，要求出租人按照装修费用的一半支付是否合理？为什么？,4.承租人经出租人同意将房屋转租，承租人和出租人之间关系是否解除？为什么？5.在承租期间，出租人将房屋出售，是否需要承租的同意？为什么？6.在承租期间，出租人将房屋出售，租赁合同仍然有效的说法是否正确？为什么？,案例分析：1.合同部分无效。合同法第214条规定，租赁期限不得超过20年。超过20年的，超过部分无效。2.责任应当由出租人承租。合同法第216条规定，出租人应当按照约定将租赁物交付承租人，并在租赁期间保持租赁符合约定的用途。合同法第220条规定，出租人应当履行租赁物的维修义务，但当事人另有约定的除外。,3.不合理。合同法第223条规定，承租人经出租人同意，可以对租赁物进行改善或者增设他物。承租人未经出租人同意，对租赁物进行改善或者增设他物的，出租人可以要求承租人恢复原状或者赔偿损失。该承租人没有得到出租人的同意自己进行装修，违反法律的规定，因此要求出租人支付一半的费用是不合理的。,4没有解除。合同法第224条规定，承租人经出租人同意，可以将租赁物转租给第三人。承租人转租的，承租人和出租人之间租赁合同继续有效。5.不需要承租人的同意。但应当提前通知承租人。合同法第230条规定，出租人出卖租赁房屋的，应当在出卖之前的合理期限内通知承租人，承租人享有以同等条件优先购买的权利。6.正确。合同法第229条规定，租赁物在租赁期间发生所有权变动的，不影响租赁合同的效力。,第六节融资租赁合同,一、融资租赁合同的概念和特征是指当事人之间约定，出租人根据承租人对出卖人、租赁物的选择，向出卖人购买租赁物，提供给承租人使用，承租人支付租金的合同。,法律特征：1、融资租赁合同是由两个合同买卖合同和融资性租赁合同，三方当事人出卖人、出租人（买受人）、承租人结合在一起有机构成的新型合同。（形式特征）2、融资租赁合同是以融资为目的，融物为手段的合同。3、融资租赁合同的出租人为专营租赁业务的租赁合同。4、融资租赁合同为诺成合同、要式合同、多务合同和有偿合同。,二、融资租赁合同的效力（一）出卖人与出租人之间所订立的买卖合同1、出卖人负有按照约定向承租人（而非作为买受人的出租人）直接交付标的物的义务；2、当出卖人不履行合同义务时，根据出租人、出卖人、承租人之间的约定，由承租人行使索赔的权利，承租人行使索赔权利的，出租人应当协助。,3、就出租人按照承租人要求所订立的买卖合同，未经承租人同意，出租人不得变更与出租人有关的条款。4、由于根据约定，出租人得享有与受领标的有关的买受人的权利，因而，本应由作为买卖合同买受人的出租人所负担的及时检验义务，以及对于拒绝受领标的物的妥善保管义务，也转由承租人负担。,（二）承租人的义务1、依约定方法或租赁物的性质使用租赁物的义务；2、妥善保管租赁物的义务；（1）通知义务。（2）对于保存行为的容忍义务。,3、不作为义务；（1）不得随意对租赁物进行改善或在租赁物上增设他物；（2）不得随意转租。4、支付租金的义务；5、返还租赁物的义务。,（三）租赁合同的特别效力1、承租人获取租赁物收益的权利；2、租赁权的物权化；3、房屋承租人的优先购买权。,六、租赁合同中的风险负担七、租赁合同的终止1、租赁合同得因期限届满而终止；2、租赁合同因当事人的解除而消灭。八、租赁合同的更新,案情：李某与刘某签订一房屋租赁合同。根据合同法的规定，回答下列问题：1.假如房屋租赁合同的期限为30年，合同是否有效？为什么？2.假如租赁期限房屋需要维修，承租人也要求维修，但由于没有维修，致使房屋侧墙倒塌，造成承租人财产损失，责任应当由谁承担？为什么？3.为了美观舒适，承租人自己对房屋进行了装修，要求出租人按照装修费用的一半支付是否合理？为什么？,4.承租人经出租人同意将房屋转租，承租人和出租人之间关系是否解除？为什么？5.在承租期间，出租人将房屋出售，是否需要承租的同意？为什么？6.在承租期间，出租人将房屋出售，租赁合同仍然有效的说法是否正确？为什么？,案例分析：1.合同部分无效。合同法第214条规定，租赁期限不得超过20年。超过20年的，超过部分无效。2.责任应当由出租人承租。合同法第216条规定，出租人应当按照约定将租赁物交付承租人，并在租赁期间保持租赁符合约定的用途。合同法第220条规定，出租人应当履行租赁物的维修义务，但当事人另有约定的除外。,3.不合理。合同法第223条规定，承租人经出租人同意，可以对租赁物进行改善或者增设他物。承租人未经出租人同意，对租赁物进行改善或者增设他物的，出租人可以要求承租人恢复原状或者赔偿损失。该承租人没有得到出租人的同意自己进行装修，违反法律的规定，因此要求出租人支付一半的费用是不合理的。,4没有解除。合同法第224条规定，承租人经出租人同意，可以将租赁物转租给第三人。承租人转租的，承租人和出租人之间租赁合同继续有效。5.不需要承租人的同意。但应当提前通知承租人。合同法第230条规定，出租人出卖租赁房屋的，应当在出卖之前的合理期限内通知承租人，承租人享有以同等条件优先购买的权利。6.正确。合同法第229条规定，租赁物在租赁期间发生所有权变动的，不影响租赁合同的效力。,第六节融资租赁合同,一、融资租赁合同的概念和特征是指当事人之间约定，出租人根据承租人对出卖人、租赁物的选择，向出卖人购买租赁物，提供给承租人使用，承租人支付租金的合同。,承租人,出租人,出卖人,出租,选择,买卖,2,73,法律特征：1、融资租赁合同是由两个合同买卖合同和融资性租赁合同，三方当事人出卖人、出租人（买受人）、承租人结合在一起有机构成的新型合同。（形式特征）2、融资租赁合同是以融资为目的，融物为手段的合同。3、融资租赁合同的出租人为专营租赁业务的租赁合同。4、融资租赁合同为诺成合同、要式合同、多务合同和有偿合同。,5、承租人对租赁物有选择权留购租赁物续租租赁物退租租赁物6、双务、有偿、诺成、要式合同,2,75,二、融资租赁合同的效力（一）出卖人与出租人之间所订立的买卖合同1、出卖人负有按照约定向承租人（而非作为买受人的出租人）直接交付标的物的义务；2、当出卖人不履行合同义务时，根据出租人、出卖人、承租人之间的约定，由承租人行使索赔的权利，承租人行使索赔权利的，出租人应当协助。,3、就出租人按照承租人要求所订立的买卖合同，未经承租人同意，出租人不得变更与出租人有关的条款。4、由于根据约定，出租人得享有与受领标的有关的买受人的权利，因而，本应由作为买卖合同买受人的出租人所负担的及时检验义务，以及对于拒绝受领标的物的妥善保管义务，也转由承租人负担。,（二）出租人与承租人之间所订立的融资性租赁合同与普通租赁合同区别：1、从出租人的角度考察，表现在：（1）出租人得享有以下特殊的法律利益：其一，租赁物不符合约定或者不符合使用目的，出租人不承担违反物的瑕疵担保义务所应该负担的违约责任。其二，在承租人占有租赁物期间，租赁物造成第三人的人身伤害或者财产损害的，作为租赁物所有权人的出租人不承担责任。（2）融资性的租赁合同中，尽管出租人仍应负担向承租人交付租赁物的义务，但该项义务是由出卖人作为履行交付租赁物义务的履行辅助人来完成的。,2、从承租人的角度考察，表现在：（1）支付租金的义务；（2）在占有租赁物期间，承担维修租赁物的义务。,三、融资租赁合同的终止（一）终止的原因（二）因租赁期间届满而终止时租赁物的归属,融资租赁期间，出租人享有租赁物的所有权。因此，承租人破产时，租赁物不属于破产财产（242条）。但与一般所有人不同的是，出租人并不承担租赁物的瑕疵担保责任，对承租人占有租赁物期间租赁物造成第三人的人身或财产损害也不承担责任（246条）。出租人与承租人可以约定租赁期间届满后租赁物的归属。对租赁物的归属没有约定或者约定不明确，按照合同法第61条的规定仍不能确定的，租赁物的所有权归出租人（250条）。,第七节承揽合同,一、概念及法律是承揽人按照定做人的要求完成一定的工作，完成工作成果，定做人接受工作成果并给付报酬的合同.定做人承揽人,2,82,特征：1、标的是一定的工作成果2、合同的标的具有特殊性特定化的将来要完成的工作成果3、承揽人以自己的技术、设备、劳力独立完成工作的合同4、转移标的物的所有权5、采用留置担保6、是双务、有偿、诺成合同,2,83,二、承揽合同的种类1、加工合同2、定做合同3、修理合同4、复制合同5、测试合同6、其他承揽合同,2,84,三、承揽合同的内容1、标的2、数量和质量3、原材料的提供及原材料的数量、质量要求4、报酬5、承揽方式6、履行期限、地点、方式7、验收方法和标准8、违约责任9、其他条款,2,85,三、承揽合同与类似合同的区别（一）承揽合同与买卖合同（二）承揽合同与劳动合同（三）承揽合同与委托合同,四、承揽合同的效力（一）承揽人的合同义务1、完成承揽工作的义务；2、接受定作人提供材料或依约提供材料的义务；3、交付工作成果的义务；4、承揽人的瑕疵担保义务；5、容忍义务；6、承揽人的保密义务和通知义务。,(二)定作人的义务,1、按照约定提供材料合同法规定，由定作人提供材料的，定作人应按照约定提供材料（256条）。2、支付报酬定作人应依约定的期限和数额向承揽人支付报酬；合同中对支付期限约定不明确的，按交易惯例；如还不能确定，应依同时履行原则给付酬金（263条）。,3、协助义务定作人不履行协助义务的，承揽人有权顺延履行期限，并在定作人对所提供的不符合要求的原材料及图纸等拒绝补正时有合同解除权。（259条）4、中途变更要求的赔偿义务定作人中途变更承揽工作的要求，造成承揽人损失的，应当赔偿损失。（258条）,5、验收并受领工作成果对承揽人完成并交付的工作成果，定作人应及时检验，对符合约定要求的，应接受该工作成果。超过约定期限领取定作物的，定作人负受领迟延责任。,五、承揽合同中的风险负担（一）材料的风险负担；（二）工作成果的风险负担；（三）报酬的风险负担。,风险负担是指在双务合同中，因不可归责于双方当事人的事由而造成标的物的毁损、灭失，由此产生的损失由谁承担的法津制度。承揽合同涉及的标的物主要是原材料和工作成果，其风险负担主要指原材料和工作成果在交付前的意外毁损、灭失所造成损失应由谁来承担。,我国合同法虽没有明文规定承揽合同中的风险负担问题，但规定其他合同在法律和当事人没有明确规定时，应当参照买卖合同确定其权利义务。所以，买卖合同中有关风险负担的规定也可以说具有一般规定的特点。,关于工作成果的风险负担,根据我国合同法的规定，承揽合同工作成果的风险负担，以交付为标准确定。在交付前由承揽人承担，在交付后由定作人承担，因此确定工作成果的风险负担，实际上就是确定工作成果是否交付。定作人自提货物的，以承揽人通知定作人的提货日期为交付日期，但应考虑定作人必要的在途时间，提货地点为承揽人完成工作的地方，或者双方约定的其他地方；承揽人送货上门的，定作人实际接收的日期为交付日期，交付地点为定作人所在地，或者当事人双方约定其他地方；承揽人代办托运的，以承运签发单上记载的日期为交付日期，运输部门接收货物的地点为交付地点。定作人受领迟延，实际上是一种违约行为，因定作人受领迟延所产生的风险应由定作人承担。,六，承揽合同的终止,承揽合同当事人除了可以基于一般的合同解除原因解除合同外，还有以下特殊的法定终止合同的原因：1、承揽人解除权。对于定作人不履行协助义务的，承揽人可催告其在合理期限内履行，定作人逾期仍不履行的，承揽人有权解除合同（259条）。2、定作人解除权。承揽人未经许可将主要的承揽工作交由第三人完成的，定作人可以解除合同（253条）。定作人任意解除合同时，对解除合同造成承揽人的损失，应负赔偿责任（268条）。,案情：佰斯房地产公司欲装修新建成的商品楼一栋。2000年5月7日，佰斯公司与本市胜捷装修公司签订了施工合同。胜捷公司为佰斯公司A楼阳台安装铝合金玻璃窗90个。主要原材料铝合金、茶色玻璃由佰斯公司提供，并将这些材料全部交给了胜捷公司，胜捷公司将材料放在工地临时材料库中。5月22日，胜捷公司发现前一天未完全安装完毕的4个一楼阳台铝合金窗架被盗。发现被盗后，胜捷公司及时将这一情况告知了佰斯公司，并要求佰斯公司重新购买这四个阳台铝合金窗架的原材。经查，这4个窗架均为仅有一半已经固定在阳台上，尚未装上玻璃，盗贼从外部卸走。4个铝合金窗架价值2000元。,佰斯公司认为该损失应由胜捷公司赔偿，而胜捷公司认为被盗的4个窗架已安装在阳台上，商品楼是由被告派人看管的，自然包装阳台上窗架，因此被盗窗架的损失应由佰斯公司承担。对此佰斯公司认为：合同规定阳台全部安装好后，再统一验收交付，此时已安装的窗架既未验收，也未交付，在此期间应由原告自己看管，自己承担损失。问题：1、你认为胜捷公司的说法是否有道理？2、上述案例中的损失应由哪一方承担？为什么？,第八节建设工程合同,一、概念和特征是勘察单位、设计单位、施工单位与建设单位为完成某项工程项目的勘察、设计、施工、安装工作而签定的合同。发包方（委托方）承包方,2,98,特征：1、合同的标的只能是建设工程项目指各类房屋建筑和非房屋建筑及其附属设施的建设和与其配套的线路、管道、设备的安装活动2、双方当事人均为法人，且承包方要受到严格的主体条件限制3、合同内容广泛4、国家进行严格的管理和监督5、要式合同书面形式,2,99,二、建设工程合同的种类（一）按工程建设的环节分类1、建设工程勘察合同2、建设工程设计合同3、建设工程施工、安装合同4、工程建设监理合同应属于委托合同,2,100,（二）按合同的标的分类1、总承包合同2、分项工程承包合同,2,101,（三）根据工程是否由承包人亲自完成1、分包合同：指工程的承包方经发包方同意后，依法将其承包的部分工程交给第三人完成的行为。,2,102,分包的条件：1）必须经发包人同意2）被承包的工程只能是承包人、勘察人、设计人，施工人承包的部分工作（非主体工作）3）分包人必须具备相应的工作资质，只能分包一次,2,103,分包合同中的责任：发包人可以请求承包方与分包人共同承担责任；也可以单独向承包人求偿；还可以直接向分包人求偿。,2,104,2、转包合同总承包人将建筑工程合同中的权利和义务转让给第三人享有或承担，自己退出承包合同而与第三人签定的合同禁止转包,2,105,三、建设工程合同的订立必须采用招标发包方式，只有那些不适宜招标发包的可以采取直接发包方式。1、招标2、投标3、定标,2,106,第二百七十二条发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人。总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。,四、建设工程合同的效力（一）勘察设计合同当事人的主要义务及违约责任（二）施工安装工程合同当事人的主要义务及违约责任,2,108,一、发包人的主要义务1、发包方为按期施工做好必要的准备工作，发包人除按规定向对方交付施工图和有关施工的技术资料外。要做好土地征用、房屋拆迁障碍物拆除和领取建筑许可证等工作。2、按双方商定的分工，按时按质按量供应建筑材料和设备。3、及时进行单项工作和全部工程的验收工作。,二、发包方的责任：,1、未按合同规定的时间和要求提供原材料、设备、场地、资金、技术资料等，除工程日期得予顺延外，还应偿付承包方因此造成停工、窝工的实际损失。（283条）2、工程中途停建、缓建，应采取措施弥补或减少损失，同时赔偿承包方由此而造成的停工、窝工、倒运、机械设备调迁、材料和构件积压等损失和实际费用。（284条）3、由于变更计划，提供的资料不准确，或未按期提供必需的勘察、设计工作条件而造成勘察、设计的返工、停工或修改设计，按承包方实际消耗的工作量增付费用。（285条）4、发包方未按约付款的责任,第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。,三、承包人的主要义务,1、按双方商定的分工，做好建筑材料、设备和构件的采购、供应和保管工作。2、严格按照施工图，纸和操作规程进行施工，保证工程质量。3、接受对方对工程进度、工程质量的监督。4、按期完成建设工程，提出竣工验收资料及竣工图，及时向对方交付。5、依据合同在一定期限内负责保修。,四、承包方的责任：,1、因勘察设计质量低劣或未按期提交勘察设计文件拖延工期造成损失，由勘察设计单位继续完善设计，并减收或免收勘察设计费，直至赔偿损失。（280条）2、工程质量不符合合同规定，发包方有权要求合理限期无偿修理或者返工、改建，经过修理或者返工、改建后，造成逾期交付的，承包方偿付逾期的违约金。（281条）3、因承包人的原因致使建设工程在合理使用期限内造成人身和财产损害的，承包人应当承担损害赔偿责任。（282条）,五、建设工程合同中应注意的几个问题1、工程维修2、建筑物的所有权归属及承包人的法定抵押权3、建设工程合同的风险责任,2,114,第七节运输合同,一、运输合同的概念和特征又称运送合同，是指承运人将旅客或者货物从起运地点运输到约定点，旅客、托运人或者收货人支付票款或者运输费用的合同。特征：1、运输合同一般为有偿合同。2、运输合同多为格式合同。,二、运输合同的分类1、以运输的对象为标准，可将运输合同分为旅客运输合同和货物运输合同。2、以运输工具为标准，运输合同可分为铁路运输合同、公路运输合同、航空运输合同、水上运输合同、海上运输合同及管道运输合同等。3、以承运人的多少为标准，运输合同可分为单一运输合同和联合运输合同。,三、货物运输合同的效力,（一）托运人的义务1按照合同约定和国家规定包装运输货物。2按照合同约定交付运输货物。3交付运输费用。（托运人不支付运费、保管费以及其他运输费用的，承运人对相应的运输货物享有留置权，但当事人另有约定的除外。）,（二）承运人的义务1检查运输货物及其包装。2按合同约定将运输货物运到目的地并交付给收货人。（三）收货人的义务1领取运输货物。,2检验运输货物。收货人在约定的期限或者合理期限内对货物的数量、毁损等未提出异议的，视为承运人已经按照运输单证的记载交付。3支付运输费用。收货人应当支付托运人未付或者少付的运输费用。收货人不支付运费、保管费以及其他运输费用的，承运人对相应的运输货物享有留置权。,四、货物运输合同的风险承担,（一）承运人对运输货物损毁的赔偿责任1采用无过错责任原则归责根据合同法第311条的规定，承运人对运输过程中货物的毁损、灭失承担无过错损害赔偿责任。免责事由有三：（1）不可抗力（2）货物本身的自然性质或者合理损耗（3）托运人、收货人的过错（例如包装问题，堆放问题等）,2承运人赔偿额的确定除非法律另有规定或者当事人有约定，按照交付或者应当交付时“货物到达地”的市场价格计算。,五、客运合同（一）客运合同的的概念和特征即旅客运输合同，是承运人与旅客关于承运人将旅客及其行李安全运输到目的的，旅客为此支付运费的协议。法律特征：1、客运合同的标的为运输旅客的行为。2、客运合同为实践性合同。,（二）客运合同的效力1、旅客的义务（1）旅客有持有效客票乘运的义务；（2）旅客有限量携带行李的义务；（3）旅客有不随身携带或者在行李中夹带违禁物品的义务。,2、承运人的义务（1）承运人的告知义务；（2）承运人有按照客票载明的时间和班次运输旅客的义务；（3）承运人在运输过程中的救助义务；（4）承运人的安全运送任务。,（三）客运合同的变更和解除1、因旅客自身原因导致的变更或解除2、因承运人的原因导致的变更或解除（1）因承运人的迟延运输导致的变更或解除。（2）承运人擅自变更运输工具收起的合同变更。,六、货运合同（一）货运合同的概念和特征是指承运人将托运人交付运输的货物运送到约定地点，托运人支付运费的合同。特征：1、货运合同往往涉及第三人。2、货运合同以将货物交付给收货人为履行完毕。3、货运合同为诺成性合同。,（二）货运合同的效力1、托运人的义务（1）如实申报的义务；（2）托运人有按规定向承运人提交审批、检验等文件的义务；（3）托运人的包装义务；（4）托运人托运危险物品时的义务；（5）支付运费、保管费以及其他运输费用的义务。,2、承运人的义务（1）安全运输义务。（2）承运人的通知义务。3、收货人的义务（1）及时提货的义务。（2）支付托运人未付或者少付的运费以及其他费用。（3）收货人有在一定期限内检验货物的义务。,（三）货运合同的变更或解除1、要求解除合同，由承运人中止运输、返还货物。2、要求承运人变更到达地。3、要求承运人将货物交给其他收货人，即变更收货人。,七、联运合同（一）联运合同的概念是指当事人约定由两个或两个以上的承运人通过衔接运送，用同一凭证将货物运送到指定地点，托运人支付运输费用而订立的协议。（二）单式联运合同（三）多式联运合同,第十节技术合同,一、技术合同概述（一）技术合同的概念和特征是指当事人之间就技术开发、技术转让、技术咨询或者服务所订立的确立相互之间权利和义务的合同的总称。1.技术合同的标的物是技术成果和技术秘密；2.技术合同的法律调整具有多样性；3.技术合同的主体一方具有特定性；4.技术合同的主体一方具有特定性。,（二）订立技术合同的基本原则（三）技术合同内容（四）技术合同价款、报酬和使用费的支付（五）技术成果相关权利的归属职务技术成果主要包括两类：其一，执行法人或者其他组织的工作任务所完成的技术成果。其二，主要是利用法人或者其他组织的物质技术条件完成的技术成果。,（六）完成技术成果人的署名权和取得荣誉权署名权为完成技术成果的人，以鼓励创新。（七）技术合同无效的特别规定非法垄断技术、妨碍技术落后进步或者侵害他人技术成果的技术合同无效。,二、技术开发合同（一）技术开发合同的概念与分类是指当事人之间就新技术、新产品、新工艺和新材料及其系统的研究开发所订立的合同。分类：区分为委托开发合同与合作开发合同。,（二）技术开发合同的特征特征：1、技术开发合同的标的物是具有创造性的技术成果。2、技术开发合同是双务合同、有偿合同、诺成合同、要式合同。3、技术开发合同的当事人须共担风险。,（三）技术开发合同的效力1、委托开发合同的效力。（1）委托开发合同中委托人的义务第一，按照合同约定支付研究开发费用和报酬。第二，按照约定提供技术资料、原始数据，完成协作事项。第三，接受研究开发成果。,（2）委托开发合同中研究开发方的义务第一，依约定亲自制定和实施研究开发计划。第二，合理使用研究开发费用。第三，按期完成研究开发工作并交付成果。第四，研究开发方的后续义务。,2、合作开发合同的效力合作开发合同双方当事人的义务第一，合作各方应当依照合同约定投资。第二，合作各方应依约定的分工参与研究开发工作并相互协作配合。3、技术开发合同中风险的负担。4、技术开发合同中技术成果权益的归属。,三、技术转让合同（一）技术转让合同的范围及其特征范围：是指当事人就专利权转让、专利申请权转让、技术秘密转让和专利实施许可所订立的合同。特征：1、技术转让合同的标的物是现有的技术成果。2、技术转让合同为双务合同、有偿合同、诺成合同、要式合同。,（二）技术转让合同中的“使用合同”条款1、期间范围；2、使用地区范围；3、实施方式的范围。（三）涉及专利权的技术转让合同的特别规定,（四）技术转让合同的效力1、一般效力（1）技术转让合同中让与人的义务（2）技术转让合同中受让人的义务（3）后续改进技术成果的权益分配2、特别效力（1）专利实施许可合同的效力第一，许可方的义务第二，受让方的义务（2）技术秘密转让合同的效力,四、技术咨询合同和技术服务合同（一）技术咨询合同概述（二）技术服务合同概述（三）技术咨询合同的效力1、委托人的义务；2、受托人的义务；3、实施风险的负担。,（四）技术服务合同的效力1、技术服务合同中委托人的合同义务：（1）按照约定提供工作条件，完成配合事项；（2）在技术辅助服务合同中，委托人应当按照合同的约定按期接受受托方的工作成果。（3）委托方应按照约定给付报酬。,2、技术服务合同中受托人的主要义务3、新技术成果权益的归属4、技术中介合同和技术培训合同的法律适用。,第十一节保管合同,一、保管合同的概念和特征又称寄托合同，寄存合同，它是指双方当事人约定一方当事人保管另一方当事人交付的物品，并返还该物的合同。,法律特征：其一，保管合同为实践合同；其二，保管合同为无偿合同、双务合同、不要式合同；其三，保管合同以物品的保管为目的；其四，保管合同中须移转标的物的目的。,二、保管合同的效力（一）保管人的义务1、给付保管凭证的义务；2、保管保管物的义务；（1）妥善保管保管物的义务；（2）亲自保管保管物的义务；3、不得使用或许可他人使用保管物的义务4、危险通知义务；5、返还保管物的义务。,（二）寄存人的义务1、支付保管费和偿还必要费用的义务；2、告知义务；3、声明义务。,第十二节仓储合同,一、仓储合同的概念和特征又称仓储保管合同，是指当事人双方约定由保管人（又称仓库营业人）为存货人保管储存的货物，存货人为此支付报酬的合同。,法律特征：1、保管人须为有仓储设备并专事仓储保管业务的主体。2、仓储合同的保管对象为动产。3、仓储合同为诺成合同。4、仓储合同为双务、有偿、不要式合同。5、存货方主张货物已交付或行使返还请求权以仓单为凭证。,二、仓储合同的效力（一）保管人的义务1、给付仓单的义务；2、接收、验收义务；3、通知义务；4、妥善保管义务；5、容