2　订立合同有学问

3.2订立合同有学问,一、订立合同两步走,1、合同的订立,合同的订立，是指当事人各方通过平等协商就合同条款达成真实意思表示一致的过程。,意思表示将自己期望发生某种法律效果的内在意志，以一定的方式表现于外部的行为。它对法律行为的成立和效力具有决定性的意义。作为民事法律行为的要素，包括意思与表示两方面内容。意思：是关于权利义务取得、变更及终止。表示：用口头或者书面等形式表达出来。,2、订立的过程,订立合同的步骤,要约,承诺,（1）要约,含义,是希望和他人订立合同的意思表示,要约,承诺,(提出条件),(接受条件),2、订立合同的步骤(过程),要约人：,受约人：,发出要约的一方,接受要约的一方（受要约人）,某机械公司,A公司,要约人与受约人,某机械公司向A公司发出要约：“我公司急需aa型钢丝绳100吨，每吨价格2500元，如贵公司有货，请于3日内通知我方，并请发货，货到付款，转帐支付”,要约具有法律约束力,要约人一旦发出有效要约，就不应随意撤销或变更。,A必须是具有订约能力的特定人作出意思表示B必须有订立合同的意图C必须向要约人希望与其缔结合同的受要约人发出D要约的内容必须具体明确。要约必须包括足以使合同成立的主要条款，其内容必须明确、具体,要约的构成条件,要约的生效时间,要约到达受要约人时才产生效力,要约与要约邀请的区别,寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为典型的要约邀请。,（2）要约邀请,含义：又叫要约引诱，是指当事人向他方作出的希望对方向自己发出要约的意思表示。,A要约一般有明确的订约意图；而要约邀请不一定有B要约一般只向特定的人发出；而要约邀请多数情况下向不特定多数人发出C要约的内容具体确定，要约必须包括足以使合同成立的主要条款，其内容非常明确；而要约邀请通常缺乏一些主要条款，如质量、数量等，内容也很含糊,（3）承诺,含义,承诺的生效时间,是受约人向要约人作出的同意要约的意思表示。,承诺到达要约人时生效,一般承诺生效时合同成立，即订立合同的过程随之结束。,有效承诺须具备的条件,即将作出承诺时，要格外慎重,由受约人及时向要约人作出；承诺的内容与要约内容一致；必须在要约的有效期限内作出。,悬赏广告：广告人发出悬赏广告为要约，行为人完成悬赏广告规定的行为是承诺招投标：招标公告为要约邀请，投标为要约，定标为承诺拍卖：拍卖广告是要约邀请，竞买是要约，拍定是承诺商场标示：“正在售出”为要约，“样品”视为要约邀请,补充,知识点一,知识点一,2015年3月1日，某超市想要购进一批毛巾，于是向几家毛巾厂发出电报，称：本超市欲购进毛巾，如果有全棉新款，请附图样与说明，我商场将派人前往洽谈购买事宜。于是有几家毛巾厂都回电，称自己满足该超市的要求并且附上了图样与说明。其中一家毛巾厂甲厂寄送了图样和说明后，又送了100条毛巾到该超市，超市看货后不满意，于是决定不买甲厂的毛巾。甲厂认为超市发出的是要约，他送毛巾的行为是承诺，合同因为承诺而生效。超市拒绝购买是违约行为，应该承担违约责任。而超市认为他的发出电报行为是一种要约邀请而不是要约，超市不受该行为约束。讨论：你觉得该如何解决这个纠纷？（提示：找出双方争议的焦点）,案例分析,分析：这个电报是超市发出的，即特定的人发出的。但是，根据这份电报的内容，是不具备一个合同应该具备的主要条款的。没有标的的数量，价款，也没有履行的期限。因此这根本不是一份要约，而是一项要约邀请。超市是不受该行为的约束的。超市和甲厂之间没有法律上的关系，甲厂受到的损失应该自己承担。,(4)订立合同的自愿原则,一般应包括以下条款：当事人的名称或者姓名和住所；标的；数量；质量；价款或者报酬；履行期限、地点和方式；违约责任；解决争议的方法。当事人可以参照各类合同的示范文本订立合同。,(1)明确合同内容的地位：,订立合同的重要环节,(2)合同内容的含义：,(3)合同内容的条款,3、合同的内容,合同内容由双方当事人自己约定。,合同的内容就是合同的条款,是合同当事人协商一致所达成的具体协议，合同的权利和义务就是通过合同的条款体现出来的。,案例演练,阅读P4探究材料，讨论上述案例中小嘉的请求能够得到支持吗？为什么？,分析：本案广告中的条件属于合同条款，购房人小嘉的请求能够得到支持。因为该广告的内容具体确定，符合要约的条件，应当被当作开发商向买受人所作的要约，所以具有法律约束力。,甲乙双方口头约定购销合同，甲方向乙方购买20万瓶劣质酒，货款为24万元，交款提货，并约定乙方须加贴名牌商标，以便甲方冒充名酒出售。在合同履行时，甲方借口手头一时紧，只付了15万元即提走了全部货物。乙方一再催讨无道，遂向人民法院起诉，要求甲方如数支付拖欠的货款。请根据以上情况，回答下列问题：（1）该购销合同是否有效？理由何在？（2）双方各自返还财物给对方，是否可以？为什么？（3）人民法院在审理该案时，应如何处理双方的经济责任？（4）该购销合同若为无效，其无效应从何时开始？,案例分析,分析提示：（1）该购销合同为无效合同。理由是：根据我国合同法第五十二条规定，凡损害社会公共利益，违反法律、行政法规的强制性规定的合同是无效合同，本案中的双方当事人约定以劣质酒冒充名牌酒的行为，不仅损害了社会公共利益，而且违反了法律的强制性规定，所以应确认为该和同是无效合同。（2）在本案处理中，不能采取各自返还对方财物的方法，因为双方订约时都是恶意，不仅违反了法律的强制性规定，而且损害了社会公共利益。（3）人民法院在审理该案时，应当追缴20万瓶劣质酒和乙方的15万元以及甲方尚未支付的9万元货款。理由是：合同法第五十九条规定：当事人恶意串通，损害国家、集体或第三人利益的，因此取得的财产收归国家所有或者返还集体、第三人。（4）该无效的合同，从其订立的时候起就没有法律约束力，即从其订立时起无效。,温馨提示,合同成立并不必然生效。合同生效除具备成立的条件外，还应具备合法性和内容的妥当性。所以，合同成立是合同生效的前提，但合同成立并不必然生效。,1、有效合同的要求,（1）订立合同的行为人具有相应的民事行为能力，（2）外在表示与内心意思相一致，（3）遵守法律、行政法规，尊重社会公德，（4）不得扰乱社会经济秩序、损害社会公共利益。,二、慧眼辨合同,2、无效合同的情形（有下列情形之一的，合同无效）,（1）一方以欺诈、胁迫的手段订立的合同，损害国家利益（2）恶意串通，损害国家、集体或第三人利益（3）以合法形式掩盖非法目的（4）损害社会公共利益（5）违反法律、行政法规的强行性规定,一旦合同被认为无效，就不会发生当事人预期的法律效力。,比较,P46探究提示,（1）本探究问题涉及合同法所提出的问