商业法律环境和公司治理之三ppt课件

叁、经营者的监督与激励以效率为中心,代理问题：简单说，就是一方（被称为委托人）利益的实现依赖于另一方（代理人）行为的各种情况。难点：如何确保代理人为了被代理人的利益行动，而非为了谋求自身利益而行动。原因：信息优势，难以监督股东与经营者；公司中三大代理问题控制股东与小股东；公司与公司外部主体,一、委托代理理论和现实,叁、经营者的监督和激励,二、从股东会中心主义到董事会中心主义（一）董事会领导公司决定公司战略、重要投资经营计划、财务方案、企业绩效目标、人事任免等经营管理决策。监督经营管理层行为和公司的运营情况对公司和股东负责，确保股东利益最大化确保公司运作符合法律避免利益冲突，平衡各利益相关方面需求,二、从股东会中心主义到董事会中心主义,（二）三种董事会模式,德国：将监督职能与管理职能分离，由非执行董事组成的“监督董事会”和全部由执行董事组成的“管理董事会”。上下结构日本：平行结构英美国家：“单一”董事会，既包括执行董事又包括非执行董事。,（三）董事会会议,董事长召集主持，董事会秘书负责会务普通会议：股份公司每年至少召开二次临时会议：1/10以上股东；1/3以上董事；监事会；上市公司1/2以上独立董事提议召开。专门委员会会议：可建立战略、审计、提名、薪酬与考核等专门委员会。,二、从股东会中心主义到董事会中心主义,（四）董事会的特征,董事会是公司的经营决策机关董事会的职权法定性我国董事成员为自然人董事会决策实行1人1票,（五）公司僵局,1.股东会僵局原因及解决公司经营管理发生严重困难，继续存续会使得股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权10%以上的股东，可以请求人民法院解散公司。2.董事会僵局愿意及解决召开临时股东会调整董事会。,（六）监事会,由股东和职工选举（1/3以上）监事组成。监事会是对公司事务进行监督的机构。监督职能一方面是对董事、经理的经营行为进行业务监督；另一方面是财务监督，也称为专业监督。监事会行使职权的独立性监事个人与监事会并行行使监督职权,（七）国有独资公司组织,国家授权投资的机构或部门行使股东会职权，不设股东会。董事会被授权行使部分股东会职权；董事会成员为39人，分别由股东委派和公司职工民主选举产生监事会是公司外部机构,（一）董事的种类,执行董事：又叫内部董事，同时担任公司其他职务的董事。非执行董事：外部董事，在担任董事职务的公司不再同时担任其他管理职务的董事。职工董事：董事会中的公司职工代表，其由公司职工通过职工代表大会或者其他形式民主选举产生独立董事：独立的外部董事,三、董事：董事会职权的实际执行者,（二）董事的任期,董事一般均由股东会任免董事任期由公司章程规定，但每届不得超过三年，连选可以连任。延时履职：董事任期届满未及时改选，或者董事在任期内辞职导致董事会成员低于法定人数的，在改选出的董事就任前，原董事仍应当履行董事职务。交叉任期制,（三）董事的任职资格限制,无民事行为能力和限制民事行为能力人经济犯罪，执行期满未逾5年对企业破产负有个人责任，破产之日未逾3年企业法定代表人负有违法经营责任的，未逾3年个人负数额较大债务到期未清偿,三、董事：董事会职权的实际执行者,三、董事：董事会职权的实际执行者,（四）独立董事的作用发挥,除董事权利外，二分之一以上的独立董事还有：重大关联交易的认可权。300万或5%净资产；提议权：聘用或解聘会计师所、召开临时股东大会、召开董事会；独立决定聘请外部审计和咨询机构；征集投票权；个人发表独立意见权,公司经理,经理由董事会聘任产生，非选举产生；经理负责组织日常经营活动，具有业务执行权；多为任意性的辅助职位。我国有限公司任意设置，股份公司章程可以授予经理职权。CFO、CIO、COOCEO（ChiefExecutiveOfficer）首席执行官，其职权包括部分法律上的经理的业务执行权和董事会的经营决策权，一般由董事会成员担任。,四、董监事的义务和责任,（一）公司高管的激励约束机制,报酬激励机制：年薪制奖金股票期权退休金计划声誉或荣誉激励机制剩余支配权经营控制权激励聘用与解雇的激励,（一）公司高管的激励和约束机制,内部约束：公司章程合同约束组织约束：董（监）事会等,外部约束：债权人约束：银行职业道德约束新闻媒介的约束法律约束市场约束：商品市场股票市场经理人市场,（二）董（监）事的法律约束,对自由裁量权的控制方式：忠实义务和勤勉义务法律规则无法明确地对他应该怎样经营管理的问题提供实际的指导。“如果要测度的事物是不确定的，测度的尺度也就是不确定的”亚里士多德忠实和勤勉（谨慎）义务要求行为人：谨慎行事和忠实于他人，即谨慎行事以降低风险，忠实他人利益以缩小受托人和受益人潜在的利益分歧，约束受托人自由裁量权。,（三）董（监）事的忠实义务,忠实义务是指董（监）事在执行公司业务时所承担的以公司利益作为自已行为和行动的准则，不得追求自己和他人利益的义务。利他性：自我利益的高度克制；损他关系自利关系利他关系；排他性：为公司和股东利益行动，排除其他主体。但有利益相关者问题经济性：为了公司和股东最大利益公平性：当利益分歧时，公平对待不同主体（股东）；,（三）董（监）事的忠实义务,1.自我交易禁止：本质是有利益冲突。若及时披露且董事会、股东会批准可以。（1）自我契约；（2）自我贷款或担保；（3）自我雇佣；2.篡夺公司机会：公司董事等高管人员未经股东（大）会同意，利用职务便利为自己或他人谋取本属于公司的商业机会；,（二）董（监）事的忠实义务,3.不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入；4.不得侵占公司的财产。5.擅自披露公司秘密；6.竞业限制义务：义务人不得自行生产、经营或者为他人生产经营与所任职公司同类的产品或业务。法定竞业限制/约定竞业限制,（四）董（监）事的勤勉义务,勤勉义务（又叫谨慎义务），指义务人应如同一个熟悉业务的谨慎之人在处理相同工作时所具备的注意（care）、技能（skill）、谨慎（prudence）与勤勉（diligence）水平来履行对公司的职责。体现程序理性：其着重点是董事行为本身和做出决策的过程是否尽职和程序是否完备。亲自行使职权；需在授权范围内行事；充分搜集相关信息，进行信息评估，谨慎决策。,（四）董（监）事的勤勉义务,美国：多数成功起诉董事违反善管义务的案件属于董事不作为的案件。“商业判断规则”“安全港条款”董事要与该商业判断的有关事项没有利害关系；充分知悉相关信息；理性相信该商业判断是为了公司最佳利益做出的。那么，即使该决策事后证明是错误的该董事也不会招致法律责难。