商法总论第四章：商事登记PPT课件

-,1,第四章商事登记,第一节商事登记概述第二节商事登记的种类和效力第三节商事登记的程序,-,2,合伙企业登记程序,吴某、张某、刘某出资办合伙企业，如何登记。合伙企业设立登记分为两个阶段：第一阶段，合伙企业名称预先核准。合伙企业名称预先核准与公司名称预先核准办法相同，按企业名称登记管理规定登记，但名称中不可使用公司、有限或者有限责任字样。企业名称预先核准应提交的文件、证件：（1）名称预核申请表；（2）委托书（粘贴被委托人身份证复印件）；（3）合伙人身份证明。,-,3,第二阶段，合伙企业设立登记。一、合伙企业设立登记的时限、合伙企业设立登记必须在企业名称保留期内申请。企业名称保留期为个月。、法律、行政法规规定设立合伙企业必须报经审批的，申请人必须在批准之日起天内持审批文件向登记机关申请设立登记；二、合伙企业设立登记申请人的资格条件合伙企业应有二个以上合伙人，下列具有完全民事行为能力的自然人或经济组织可以成为合伙人：、农村村民。它是指农村的农民个人，不包括居住在农村的非农业居民。、城镇待业人员。它是指城镇待业青年和其它无业人员。、辞职、退职人员。它是指机关、团体、企事业单位辞职和退职人员。、个体工商户。、非法人企业的私营企业。、国家法律、行政法规允许的其它人员和经济组织。问题：法人是否可以成为合伙人？,-,4,三、合伙企业设立登记的步骤和手续、领表申请人凭合伙企业名称预先核准通知书向登记机关领取合伙企业设立登记申请书，按表格要求填写。、提交材料合伙企业设立登记应提交下列材料：（）全体合伙人签署的设立登记申请书；（）全体合伙人的身份证明；（）全体合伙人指定的或者共同委托的代理人的委托书；（）合伙协议；合伙协议应载明的事项：a.合伙企业的名称和主要经营场所的地点;b.合伙目的和合伙企业的经营范围;c.合伙人的姓名及其住所;d.合伙人出资的方式、数额和缴付出资的期限;e.利润分配和亏损分担办法;f.合伙企业事务的执行;g.入伙与退伙;,-,5,h.合伙企业的解散与清算;i.违约责任;j.合伙的经营期限;k.合伙人争议的解决方式。（）出资权属证明；（）经营场所证明；（）国务院工商行政管理部门规定提交的其它文件。法律、行政法规规定设立合伙企业须报经审批的，还应当提交有关批准文件。、受理审查登记机关在收齐申请人应提交的上述材料后，发给申请人合伙企业申请登记提交材料收据。企业登记机关自收到申请人应提交的全部文件之日起日内，作出核准登记或者不予登记的决定。、查询结果申请人按照合伙企业申请登记提交材料收据的说明，查询申办结果。、领照或领取合伙企业登记驳回通知书如果合伙企业设立登记申请被核准，申请人凭合伙企业申请提交材料收据办理领取合伙企业营业执照手续；如果合伙企业设立登记被驳回，申请人凭合伙企业申请提交材料收据领取合伙企业驳回通知书。,-,6,第一节商事登记概述,一、商事登记的概念与特征（一）商事登记的概念1、定义：商事登记是指当事人以设立、变更或终止商事主体资格为目的，依照法律规定向主管机关提出申请，并被主管机关核准予以登记的一系列法律行为的总称。2、含义：（1）申请主体包括自然人或法人；（2）目的是为了设立、变更或终止商事主体资格；（3）必须遵守法定程序。3、商事登记是商法中的称谓，日常生活的称谓是工商登记。,-,7,（二）商事登记的特征,商事登记制度具有以下特征：1、具有创设性。商事登记是创立、变更或终止商事主体资格的法律行为。其基本目的在于为商事活动的参加人设立、变更或者终止商事主体谋求法律确认，其效力在于使商事主体取得、变更或终止其商事权利能力和商事行为能力。商事主体资格或其特定商事能力的起始取决于商事登记行为生效的时间。它是商事主体取得主体资格的必要和唯一的途径。,-,8,商事登记的特征,2、具有要式性。商事登记是要式法律行为，主要体现在以下几个方面：（1）商事登记必须依照法定的程序进行；（2）商事登记行为必须向法定主管机关提出申请；（3）商事登记的内容和事项由商事登记法律以强行性条款规定，申请登记的内容必须符合法律要求；（4）商事登记必须采取法定的格，必须书面形式，登记机关不受理口头登记申请；（5）登记行为的生效必须符合法定的条件。,-,9,关于登记行为的生效必须符合法定的条件。,（1）商事登记制度是登记机关根据当事人申请，将商主体设立、变更或终止的有关事项记载于登记簿册，并予以公示的制度。（2）为保证登记内容的真实性，各国法律对于商事登记的内容和形式都有明确的规定。商事登记行为必须依法定条件和程序向法定的登记主管机关履行申请、办理；登记事项和内容也由商事特别法以强行性条款的形式规定并具体列明。（3）登记内容包括商事名称、营业所、注册资金、经营范围、负责人或法定代表人等法定事项，属于强行法的内容；,-,10,关于登记行为的生效必须符合法定的条件。,（4）商事登记决定的作出及审核批准的决定方式都有明确的法律规定，商事登记必须采取规范的书面形式，登记机关不受理口头登记申请。（5）商事登记的主要法律效力在于赋予商事主体取得、变更或终止其商事权利能力和商事行为能力。特定商主体资格及其商事能力实质上是具体商事登记行为的法律效果，特定商主体的权利能力和行为能力的起始、变更或终止取决于具体商事登记行为生效的时间。,-,11,商事登记的特征,3、公法性。商事登记在本质上属于具有公法性质的行为。商事登记是商法的公法性最为集中的体现。虽然商事登记本身属于商法所规范的私法上的行为，但它更多地体现了国家意志，是国家公权介入商事活动的一种方式，因此，理论上也有的把商业登记视为一种公法上的行为，将商事登记制度纳入商事统制法的范畴。我国有的学者还认为，商事登记行为属于行政法律行为，由行政相对人的申请登记行为和行政主管机关的审核登记注册行为组成。这与商事主体所从事的以意思表示为特征的纯粹商事行为不同。商事登记在本质上属于具有公法性质的行为。商事登记是创立、变更或终止商事主体资格的必要程序，商事登记行为主要体现的是一种国家意志，在性质上属于作为公法主要内容的行政法律行为。,-,12,二、商事登记的作用与意义,具体说来，商事登记具有如下几个方面的作用与意义：（一）确认商主体及其从事营业活动的合法性，维护其合法权益。这是商事登记制度的首要功能。1、商事主体通过商事登记取得、变更或终止商事权利能力和商事行为能力，是各国立法的通例。2、对于不具备法人资格的商主体而言，各国对是否要办理登记的要求不一致。有的国家采取自由登记主义，有的国家采取强制登记主义。,-,13,商事登记的作用与意义,3、我国采取强制登记主义，即只有经过法律作强行性要求的登记程序，商事主体才能取得合法的主体资格。商法人属于拟制主体，通过商事登记设定并取得商主体资格，即商事主体通过商事登记取得、变更或终止商事权利能力和商事行为能力，是各国立法的通例。我国采取强制登记主义，即只有经过法律作强行性要求的登记程序，商事主体才能取得合法的主体资格，并在法律所规定的范围内独立从事相应的商事活动，并依法享有权利、承担义务，使自己的经营行为置于国家强行性法规定的控制和保护之下。,-,14,商事登记的作用与意义,（二）便于社会公众了解商主体的信息资料，提高交易效率，维护交易安全。1、根据各国商事登记制度，商主体应以法定书面形式将法定内容登记注册，并向社会公众公开。2、社会公众和交易相对人可通过查阅登记簿、抄本和复印件的交付以及取得登记机关的证明等途径，获得商主体的营业信息，了解商主体的信誉。,-,15,商事登记的作用与意义,便于社会公众了解商主体的信息资料，提高交易效率，维护交易安全。3、商事登记具有公示的效力，即商事登记并公告后，已登记的事项具有对抗第三人的效力；应登记而未登记的事项，则不得对抗善意第三人。商事登记具有公示的效力，即商事登记并公告后，已登记的事项具有对抗第三人的效力；应登记而未登记的事项，则不得对抗善意第三人。凡是已登记事项，除有虚假陈述外，均属确定事项，商事主体可以依据这些登记事项，对抗善意第三人，保护自己的合法权益。同时，社会公众和交易相对人也可以通过登记了解商事主体经营的基本情况，如经营身份、经营状况、经营能力等情况，从而实现安全交易的目的，保护交易相对人和社会公众的利益。,-,16,商事登记的作用与意义,（三）便于国家对商主体进行必要的监督和管理。商事登记实质上体现了登记主管机关依据法律对商主体成立和经营状态的确认，商事登记是国家管理经济生活的基本手段。主管部门可以借助商事登记，取得相关统计核算资料，掌握商主体经营状况，从而更好地实现对商主体的法律调整和国家商事活动的宏观规划，更好地建立商事经营的法律秩序。,-,17,三、商事登记立法原则,（一）从各国商事登记立法的情况看，商事登记分为特许主义、自由主义、任意主义、核准主义、准则主义五种体制。1、特许主义。它是指商事主体资格的取得必须经过国王或君主的特别许可。早期的商主体采用此原则。例如：英国的东印度公司的资格取得。现行已经不采用。2、自由主义。它是指商事主体设立不受政府的限制，可以任意设立。这在自由的市场经济产生时期盛行。随着上世纪30年代的经济大萧条后，国家干预经济的新政策产生而放弃了此项原则。现在已经不采用。,-,18,商事登记原则,3、任意主义。它是指营利性营业行为的主体，原则上须履行商事登记手续，其营利性的营业活动可以先行开展，然后再履行商事登记手续；偶尔从事的非连续性营利活动可不履行登记程序。对小商人采用。4、核准主义。它是指商事主体的资格取得必须以政府行政主管机关的批准作为前提条件而申请的设立登记。核准主义仅适用于某些特种行业商事主体的登记核准。例如一：在我国设立银行、金融、保险业的资格取得；例如二：政府认为需要进行特别核准后才准许进入的某些行业，如向公众募集股份的股份公司、上市公司等。,-,19,商事登记原则,5、准则主义。即商事主管机关对于当事人申请商事登记的条件和资格审查完全按照法律所公示的核准登记的标准进行，主管机关主要对申请事项进行形式审查和注册备案，即凡当事人申请登记的内容符合公开的核准标准的，就可以取得商事主体资格。这是世界上大多数国家采取的做法。在我国，例如合伙企业、有限公司等。根据商事主管机关对于商事登记事项的审查是采取形式审查，还是采用实质审查的方式批准商事主体资格的取得，准则主义还可以分为一般准则主义和严格准则主义。一般准则主义采用形式审查工商行政部门备案；严格准则主义采用实质审查，必要时候工商行政管理机关可以进行核实。例如，设立股份公司适用严格准则主义。,-,20,商事登记原则,（二）我国商事登记的原则1、强制登记原则。强制登记原则包含两方面的内容：（1）商主体的设立、变更和终止必须进行登记。（2）必要登记事项未经登记的，不具有法律效力。必要登记事项根据不同的商事主体，其内容不同。例如一：公司的登记事项包括：名称、住所、法定代表人姓名、注册资本、实收资本、公司类型、经营范围、营业期限、有限责任公司股东或者股份有限公司发起人的姓名或者名称以及认缴和实缴的出资额、出资时间、出资方式。例如二：合伙企业的登记事项应当包括：合伙企业的名称、经营场所、经营范围、经营方式和合伙人的姓名及住所、出资额及出资方式。,-,21,商事登记原则,根据商事登记法规的规定，商主体必须就有关商主体的必要登记事项进行登记，未经登记不具有法律效力。例如：（1）我国企业法人登记管理条例规定具备法人条件的各类所有制企业，应当依照本条例的规定办理企业法人登记；企业法人登记注册的主要事项包括企业法人名称、住所、经营场所、法定代表人、经济性质、经营范围、经营方式、注册资金、从业人数、经营期限、分支机构。（2）公司登记管理条例明确要求有限公司和股份有限责任公司设立、变更或终止必须办理公司登记，公司的登记事项包括：名称、住所、法定代表人姓名、注册资本、实收资本、公司类型、经营范围、营业期限、有限责任公司股东或者股份有限公司发起人的姓名或者名称以及认缴和实缴的出资额、出资时间、出资方式。（3）合伙企业登记管理办法规定合伙企业的设立、变更、注销，应依照合伙企业法和本办法的规定办理企业登记，合伙企业的登记事项应当包括：合伙企业的名称、经营场所、经营范围、经营方式和合伙人的姓名及住所、出资额及出资方式。,-,22,商事登记原则,2、全面审查原则。全面审查原则要求商事登记机关对于商主体提出的登记申请，应依照法律的规定履行审查的职责，对于符合条件的申请事项予以登记，对不符合条件的申请事项则不予登记。例如：公司登记管理条例第10条规定：“公司的登记事项应当符合法律、行政法规的规定。不符合法律、行政法规规定的，公司登记机关不予登记。”,-,23,商事登记原则,3、登记公开原则。登记公开是指登记机关关于商主体的登记内容应向社会公开，组织或个人有权查阅、复制登记簿上的内容。商事登记制度所具有的维护交易安全功能，正是基于其公开原则，只有实行登记公开，方便社会公众查询，才能使交易相对人全面、客观地了解相关信息和资料，准确把握交易风险，以便决定是否交易。公司法第6条规定：“公众可以向公司登记机关申请查询公司登记事项，公司登记机关应当提供查询服务。”公司登记管理条例第57条规定：“公司登记机关应当将登记的公司登记事项记载于公司登记簿上，供社会公众查阅、复制。”根据登记公开原则，登记机关应当为社会公众查阅和复制商主体登记事项提供方便，当然查阅人也必须遵守登记机关的规定，不得修改、涂抹、标注以及损毁登记档案资料。,-,24,四、商事登记的法规,（一）概念。商事登记法律规范是规范商事登记行为，确定商事登记主管机关、登记内容、登记程序等事项，调整商事登记关系的法律规范的总称。（二）各国商事登记法有形式意义上的商事登记法和实质意义上的商事登记法之分。（三）世界各国商事登记立法可以分为两类：1、商法典规定商事登记制度；德国、韩国等国家。2、专门的商事登记法规定商事登记制度。法国、瑞士等国家。例如日本在商法典之外又制定了商事登记法。,-,25,商事登记的法规,（四）我国商事登记立法我国目前尚未形成统一的商事登记法，调整商事登记关系的法律散见于众多的民事、商事实体法和程序法中。其中：（1）形式意义上的商事登记法主要有：企业法人登记管理条例、企业法人登记管理条例实施细则、公司登记管理条例、合伙企业登记管理办法、企业名称登记管理规定、企业法人法定代表人登记管理规定等。（2）实质意义上的商事登记法除前面列举的形式意义的商事法之外，还包括民法通则、公司法、合伙企业法、乡镇企业法、商业银行法、保险法、证券法、私营企业暂行条例、城乡个体工商户管理暂行办法、城乡集市贸易管理办法等法律法规之中关于商事登记的有关规定。,-,26,五、商事登记机关,商事登记机关是指按照商事登记法的规定，接受商事登记申请，具体办理商事登记的国家主管部门。各国的商事登记机关不同。（一）世界各国商事登记机关1、法院作为商事登记机关。例如：德国、韩国的商法规定，法院为商事登记机关。2、法院和行政管理机关均为商事登记主管机关。法国商法规定，法院办理一般商主体登记，行政机关办理公司登记。3、行政机关与专门机构进行商事登记。美国、英国、日本等国家。例如：美国有些州规定，商事登记在政府的秘书处进行登记。日本商法规定，商事登记在地方税务局登记。,-,27,商事登记机关,4、专门注册中心或商会进行商事登记。荷兰规定地方商会负责保管当地商事登记注册文件。商事登记机关负责接受商事登记申请，依法对登记申请进行审查，并根据审查的结果作出不同的处理决定：对符合条件的登记申请，依法予以登记；对不符合条件的登记申请，应限期补充材料；对未按照要求补充材料的，依法不予登记。各国对商事登记机关的设置有所不同，有的把商事登记纳入司法体制，以法院为主管机关，负责商事登记事务，如德国、日本；有的把商事登记纳入行政管理体制，由政府设立的登记机构负责商事登记，如英国、美国。,-,28,商事登记机关,（二）我国登记主管机关1、我国现行法律、法规采用行政管理体制，各级政府设置工商行政管理机关，并按照行政级别负责不同企业的商事登记。2、根据公司登记管理条例第2章关于登记管辖的规定，国家工商行政管理总局负责国务院国有资产监督管理机构履行出资人职责的公司以及该公司投资设立并持有50%以上股份的公司、外商投资的公司以及依照法律、行政法规或者国务院决定的规定或由国家工商行政管理总局规定的其他公司的登记。,-,29,商事登记机关,3、省、自治区、直辖市工商行政管理局负责本辖区内下列公司的登记：（1）省、自治区、直辖市人民政府国有资产监督管理机构履行出资人职责的公司以及该公司投资设立并持有50%以上股份的公司；（2）省、自治区、直辖市工商行政管理局规定由其登记的自然人投资设立的公司；（3）依照法律、行政法规或者国务院决定的规定，应当由省、自治区、直辖市工商行政管理局登记的公司；（4）国家工商行政管理总局授权登记的其他公司。,-,30,商事登记机关,4、设区的市（地区）工商行政管理局、县工商行政管理局，以及直辖市的工商行政管理分局、设区的市工商行政管理局的区分局，负责本辖区内除应由工商行政管理总局以及省级工商行政管理机关登记管辖以外的其他公司的登记以及国家工商行政管理总局和省级工商行政管理局授权登记的公司。5、合伙企业依照合伙企业登记管理办法规定，由本辖区的市、县工商行政管理局负责登记。,-,31,思考题:,1、什么是商事登记及商事登记的特征？2、我国的商事登记的原则有哪些？,-,32,第二节商事登记的种类和效力,商事登记的种类根据企业法人登记管理条例、公司登记管理条例规定，公司和其他的企业法人的商事登记可以分为设立登记、变更登记和注销登记、分公司的设立登记。（一）设立登记1、设立登记，又称开业登记，是指创办人为了设立商主体，按照法定程序，向登记主管机关提出申请，经审查核准，将其营业的有关状况予以注册登记并公布，从而取得商主体资格的登记。2、设立登记是民事主体取得商事主体资格的必经程序，是所有登记中最基础、最重要的登记类型。,-,33,3、按照申请登记的商主体的类别不同，设立登记在实践上具体分为公司设立登记、非公司企业法人的设立登记、外商投资企业的设立登记、商个人的设立登记四类。,（1）公司设立登记公司设立登记以准则主义为原则，除法律规定须经过行政审批的以外，可直接向登记机关申请。申请设立有限责任公司或股份有限公司的，应当向公司登记机关提交以下文件和证件：公司法定代表人签署的设立登记申请书；全体股东或股份公司董事会指定代表人或者共同委托代理人的证明；公司章程；依法设立的验资机构出具的验资证明、筹办股份公司的财务审计报告；股东或发起人首次出资是非货币财产的，应当在公司设立登记时提交已办理其财产权转移手续的证明文件；股东或股份公司发起人的主体资格证明或者自然人身份证明；载明公司董事、监事、经理的姓名、住所的文件以及有关委派、选举或者聘用的证明；公司法定代表人任职文件和身份证明；企业名称预先核准通知书；公司住所证明以及国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。,-,34,（2）非公司制企业法人的设立登记,企业法人办理设立登记，应当在主管部门或者审批机关批准后30日内，向登记主管机关提出申请；没有主管部门和审批机关的企业申请开业登记，由登记主管机关进行审查。企业法人登记管理条例第15条规定，申请企业法人开业登记，应当提交下列文件、证件：组建负责人签署的登记申请书；主管机关或审批机关的批准文件；组织章程；资金信用证明、验资证明或者资金担保；企业主要负责人的身份证明；住所和经营场所使用证明；其他有关文件、证件。,-,35,（3）商个人的设立登记,商个人开业登记的主要事项是商号、营业地址或流动营业的区域范围、姓名、住所、开业日期、经营范围、经营方式、资本总额、从业人数。除上述内容之外，商事企业或商个人印章、商店字牌、银行账户，也属于应登记事项。根据企业法人登记管理条例施行细则第36条的规定，其他不具有法人条件的企业和其他商个人，如合伙企业、个人独资企业、个体工商户等，申请营业登记，应提交下列文件、证件：登记申请书；经营资金数额的证明；负责人的任职文件；经营场所使用证明；其他有关文件、证件。,-,36,（4）设立登记审查,登记主管机关收到申请人提交的文件、证件、登记申请书以及其他有关文件后，依照法定程序进行审查，这里的审查包括形式审查和实质审查，具体核实商事主体的设立条件。根据公司登记管理条例、企业法人登记管理条例的规定，登记主管机关必须在受理申请30日内，作出核准登记或不予核准登记的决定。根据合伙企业法第10条规定，合伙企业设立登记时间分两种：一是当场登记；二是20日内作出决定。对具备设立条件的，应作出核准登记的决定，自领取“企业法人营业执照”之日起公司或企业成立，取得商事主体资格；对不具备设立条件，应当依法作出不予核准登记的决定。根据个人独资企业法规定，登记机关在收到申请文件之日起15日内，对符合个人独资企业法规定条件的，予以登记，发给营业执照；对不符合规定条件的，不予登记。,-,37,（二）变更登记,1、变更登记是指商事主体对已登记事项或者其他重大事项进行变更的，应当依法向登记主管机关申请并由登记主管机关办理登记；未经核准变更登记的，商事主体不得擅自变更，否则应当承担相应的法律责任。2、从现行法律、法规规定来看，变更登记涉及的事项一般包括名称、住所、经营场所、法定代表人，经济性质、经营范围、经营方式、注册资金、经营期限、股东人数等登记事项的变更，以及商事主体发生合并、分立、转让、出资、联营、增设或者撤销分支机构。,-,38,3、公司登记管理条例第27条规定，公司申请变更登记应当向公司登记机关提交的文件包括：,（1）公司法定代表人签署的变更登记申请书；（2）变更决议或者决定；（3）国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。同时，该条例还针对某些变更事项设置了不同的要求，如公司修改章程，还应向登记主管机关提交由公司法定代表人签署的修改后的公司章程或者公司章程修正案等。企业法人登记管理条例第17条规定：“企业法人改变名称、住所、经营场所、法定代表人、经济性质、经营范围、经营方式、注册资金、经营期限，以及增设或者撤销分支机构，应当申请办理变更登记。”,-,39,（二）变更登记,4、公司和其他企业法人变更登记事项的，应当在作出决定后或者主管部门或者审批机关批准后30日内，向登记主管机关办理变更登记；对于商个人与商合伙而言，一般应自变更决定作出或变更事由发生之日起15日内，向登记机关申请变更登记。登记主管机关应当在申请变更登记和所需文件齐备后30日内作出核准变更登记或不予核准登记的决定，并予以公布。,-,40,（三）注销登记,注销登记是指商事主体因歇业、被撤销、宣告破产或其他原因终止营业时，应向原登记主管机关办理消灭商事主体资格登记的法律行为。从现行法律规定来看，引发商事主体注销登记的原因主要有以下几项：1、商事主体解散商事主体依据章程规定的营业期限届满或章程规定的其他解散事由出现，或者股东会或投资者决定解散，商事主体发生合并或分立等基于商事主体自己的意愿而终止主体资格。,-,41,（三）注销登记,2、商事主体被依法宣告破产根据企业破产法和民事诉讼法“企业法人破产还债程序”的规定，若商事主体为企业法人，因不能清偿到期债务，经法院裁定宣告破产的，清算组应于破产程序终结后办理商事主体注销登记。3、股东、债权人请求法院解散公司我国公司法第183条规定：“公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益收到重大损失，通过其他途径不能解决的，持公司全部股东表决权百分之十以上的股东，可以请求人民法院解散公司。”4、主管机关命令解散公司商事主体的设立行为或营业行为违反法律法规、社会公共秩序和善良风俗时，可因行政主管机关命令依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销。,-,42,（三）注销登记,5、歇业商事主体自行停止营业活动为歇业。商事主体领取营业执照后满6个月尚未开始营业或停止营业活动公司满6个月，非公司企业法人满1年的，视同歇业，应申请注销登记。公司法第212条规定，企业法人登记管理条例第22条规定。企业法人申请注销登记时，应向登记机关提交相关的法律文件及证件：（1）法定代表人签署的注销登记申请书；（2）原登记主管部门或审批机关的审批文件；（3）主管部门或清算组织出具的负责清理债务的文件或者清理债务完结的证明。企业法人申请注销登记被核准的，登记主管机关办理注销登记，撤销注册号，收缴营业执照正本、副本和公章，并通知开户银行，商事主体资格消灭。,-,43,（四）分支机构的登记,1、分支机构是指具备法人资格的商事主体在其住所地以外设立的从事经营活动的但不具有法人资格的经济组织，如分公司、分厂等。2、分支机构的设立和撤销必须经过登记。分支机构登记，是企业法人为其分支机构而进行的商事登记。3、分支机构的登记同样包括设立登记、变更登记、注销登记，其基本内容与设立登记内容基本一致。,-,44,二、商事登记的效力,商事登记经依法公告，即在法律上产生一定的法律后果，这就是商事登记的效力。从理论上看，法律以商事登记为商事主体资格和营业能力取得的前提，并且商事主体并非自然存在的主体，而是法律创设的主体，因此，在实践上更应强调商事登记的效力内容的差异性。从内容的差异性出发，商事登记的效力可区分为为创设效力、公信效力和免责效力。,-,45,（一）创设效力,商事登记是商事主体取得商事能力的必要程序，具有创设效力。所谓创设效力，是指通过商事登记，对商主体设立、变更、终止的事实作出法律确认，使该事实具有法律意义并受到法律保护。商事登记的创设效力具体表现在三个方面：1、商事登记是获得商事主体资格的必要条件。未经登记公告，商法人不能成立，不得以商法人身份从事经营活动。,-,46,创设效力,2、商主体通过登记取得营业资格。我国现行法律实行将主体资格登记和营业资格登记合一的商事登记制度。商事主体获得主体资格的同时，也获得营业资格。因此，商事登记具有创设商事主体资格的效力和创设商事主体营业资格的效力。3、商事登记具有保护商事主体商号专用权的效力。登记注册行为具有授予商事主体对特定商号享有独占性的使用权和专用权的效力。我国实行的名称预先核准登记制度，预先核准登记的名称也具有专有性和排他性。,-,47,（二）公示效力,公示效力，是指凡经登记的内容，应当推定其具有相应的法律效力，对善意第三人产生对抗力。商事登记具有公示效力，登记事项经公示之后，即可产生两种法律效力，即公信力和对抗力。公信力是指商事登记及公告对其登记及公告的内容赋予法律上的公信力，即使该内容有瑕疵，法律对信赖该内容的第三人也予以保护。登记事项是一种法律事实，即使与客观事实不符，也以登记事实为准。对抗力是指登记事项一经公告，任何第三人不得以不知道该事项为由主张权利，商事主体据此获得免责效力。,-,48,（三）免责效力,1、免责效力主要是针对变更登记或废止登记而言的。2、若商人依法申请变更登记或废止登记，如果该登记经主管机关的批准而生效，商事主体可以对基于该登记产生的责任发生部分免责或全部免责的效力。3、我国企业法人登记管理条例、合伙企业登记管理办法等法律法规对此均作了规定。,-,49,思考题：,1、什么是登记设立？公司登记设立必须提交什么材料？2、如何理解登记效力？,-,50,第三节商事登记的程序,案例：吴某依法出资设立一人有限公司，相关材料准备妥当，于2008年5月15日向工商行政管理机关提出设立申请。工商行政管理机关经过审查后，认为符合法律规定，于2008年6月30日作为核准设立的决定。工商行政管理机关的登记程序是否符合法律规定？,-,51,商主体登记程序（办证程序）,-,52,商事登记的程序,商事登记的程序是指登记机关受理、审查和批准商事主体依法申请登记事项，并办理登记注册的步骤和方法。一、申请（一）概念。申请是商主体或其创办人向登记主管机关提出设立、变更、终止主体资格的申请，登记机关决定受理的行为。申请是商事登记程序的起始阶段。根据我国企业法人登记管理条例施行细则的规定，登记程序分为申请、审查、核准发照、公告四个阶段。,-,53,一、申请,（二）要求：1、申请是受理的前提，即应由申请人先行申请，商事主体须经申请才能进行登记，但法定的强制登记除外。2、商事登记申请人为商事主体负责人，也可以由其选定的委托人或代理人提出。商事登记申请须向法定的主管机关提起。在我国，商事主体的登记由国家工商行政管理局和地方各级工商行政管理局办理。3、申请商事登记的申请人必须依法律规定提交符合法定要求的有关文件、证件，登记机关进行初步审查，所需文件、证件齐备的，主管机关发出受理通知书。同时，申请商事登记的企业应具备根据其性质所要达到的注册资金、设置机构、生产经营场所和生产经营条件等实质条件。,-,54,二、审查,审查是主管机关受理商事主体的登记申请后，在法定期限内对申请人所提交的申请材料和事项依法进行审核、查验，以确定其是否具备登记条件的法律行为。对于商事登记的审查，存在三种模式，即形式审查主义、实质审查主义和折衷审查主义。（一）形式审查主义1、概念：形式审查主义，登记主管机关对于登记申请书和提交文件，仅从形式上审查其是否符合法律要求，而对其记载事项的真实性，不负有进行审查的责任。,-,55,二、审查,2、不足：以形式审查方式进行商事登记，无法体现登记事项的真实性，社会公众难以通过登记，真正了解商事主体的经营状况。这种重形式、轻实质的做法容易产生商事欺诈，与登记本身的公示效力原则相违背，大多数国家不予采用。3、补救：采取形式审查模式的国家主要有美国、日本、英国、瑞士、比利时等国家。在采用这种模式的国家中，法律必须同时作出一些特殊规定，建立其各种配套制度，对形式审查制度漏洞进行弥补，如规定公司章程须经过公证，通过诉讼程序，“揭开公司面纱”，解决出资不足、不实等问题。,-,56,（二）实质审查主义,1、概念：实质审查主义是指登记主管机关对于登记申请书和相关文件资料，不仅进行形式审查，还必须对申请材料的真实性、合法性进行审查。2、优点：依据实质审查主义理论，凡是经过登记的事项，就具有证据效力。实质审查的方法可以充分满足商事登记的目的要求，保证交易安全和便捷，防止出现商事欺诈行为。3、缺陷：实质审查的缺点在于登记机关要承担较多的工作量，而且实际操作难度较大，并会延缓商事登记的进程。采取这种审查模式的有法国等国家。,-,57,（三）折衷审查主义,1、特征：依折衷审查主义，登记机关有实质审查的职权，但没有实质审查的义务；对存在疑问的登记事项，登记机关依职权进行审查，但已登记的事项不能作为推定的事实，其证据效力由法院作出裁决。2、优点：解决了形式审查主义和实质审查主义存在的缺陷；登记主管机关可以根据具体案件的情况，进行审查，这样节约了登记成本，缩短了登记周期，又保证了商事登记制度的效力。如有不适当登记，登记机关可以依法予以纠正，法院也可以作出撤销判决。,-,58,折衷审查主义,3、规定：我国的商事登记采取的是实质审查主义。根据我国相关法律的规定，登记机关必须对申请人提交的文件、证件和填报注册的真实性、合法性、有效性进行审查，核实有关登记事项和开办条件。登记主管机关对登记申请进行实质性审查，申请企业也应积极配合提供有关的文件材料。4、