合同法若干实务问题PPT课件

合同法若干实务问题,郭跃2015年10月,Page2,一、重新认识合同,二、建立合同关系,三、合同的效力,四、合同的履行,五、违约处理,Page3,一、重新认识合同,合同无处不在合同的核心要素合同法的地位合同法的理念,Page4,在一个大雪纷飞的傍晚，行人甲急于回城,恰遇乙开私车经过，甲奔上前去，请求搭乘。经不住甲苦苦请求，乙只好说：“搭乘回城可以，但天降大雪，道路湿滑，如发生事故，我可不承担责任。”甲应允。在回城途中，因路太滑，致使该车撞向路边大树，甲因此受伤，花去医药费若干。1、本案中，甲与乙之间的关系是否属于合同关系？2、乙应否对甲的受伤承担责任？为什么？,4,Page5,5,甲、乙在火车站等车时相识，谈话投机，后来甲内急如厕，便委托乙照看其行李，乙表示没有问题。无奈车站内人流混杂，在乙接电话期间，小偷拿走了甲的一个提包，内有现金数千元。甲回来后发现提包不见报警，但为时已晚。现在甲要求乙赔偿损失，请问乙是否应当承担责任？,Page6,合同法的地位,6,财产归属关系,自愿的财产流转关系,非自愿的财产流转关系,Page7,合同法的理念,意思自治充分尊重每个人的主体地位，把市场主体的自由意志上升为国家意志公平诚信无论多么详细的合同条款也无法覆盖合同交易过程的全部细节，这就需要双方在任何时候都秉着公平诚信的原则行事鼓励交易合同是实现资源优化配置、增进社会财富的基本工具。,Page8,二、建立合同关系,签约主体问题合同的“名”与“实”合同标的物诉讼管辖及法律适用,Page9,签约主体问题,甲的朋友乙是A公司的法定代表人。乙向甲借款20万元多万，亲笔书写借据一张：“因资金周转需要，借某甲20万元，借期一年，年息10%”，乙签名并加盖了A公司公章。后乙始终未能还款。甲把乙告上了法庭。乙辩称是A公司借款，因为上面盖得是A公司公章，他只是以A公司法定代表人身份签的字。法院以起诉主体错误为由驳回了甲的起诉。甲随后起诉A公司，胜诉，可A公司经营亏损，根本就没有偿还能力。,Page10,ipad商标争议纠纷案,10,苹果代理人唯冠？香港唯冠台湾唯冠深圳唯冠,签约主体问题,Page11,合同的名与实,娄某和温某是朋友，温某拟开办一个医疗科技公司，娄某亦非常看好公司前景，表示愿意入股。科技公司成立前的筹划阶段，娄某先后通过其私人公司的账户向温某某汇款人民币160万元，用于成立科技公司之用。科技公司成立后，为保证科技公司正常运营，娄某又通过自己公司账户向科技公司汇款一千九百多万元。由于娄某太过信任温某某，以致公司成立几年来，娄某几乎不过问公司的事情，全权委托温某某打理（经营）科技公司。2011年10月14日，温某某向娄某出具股权说明书一份，其上载明：科技公司所持原始股权，娄某占40。2012年科技公司拟挂牌上市，娄某要求明确自己的股东身份，参与公司管理。,Page12,杨伟鹏与广西嘉美房地产公司于2007年6月27日签订了商品房买卖合同，约定杨伟鹏向嘉美公司购买53套商品房，房款总额340万元。合同签订当日双方办理了备案登记手续。嘉美公司开具了53套房产的发票，但是未将发票原件交给杨伟鹏，只是将复印件交付。签订合同当日，杨伟鹏将340万元分别支付给了嘉美公司的债权人等五人，2007年6月至12月，嘉美公司自己或者通过其会计、来宾百货公司、李星怡等四个账户分九次向杨伟鹏支付了61.1万元，其中有几次汇款的备注信息为：“利息”。2008年1月佳美公司将53套房产的销售发票到税务机关缴销。2010年4月杨伟鹏向来宾市中级人民法院提出诉讼，要求确认其与嘉美公司签订的商品房买卖合同有效。嘉美公司辩称，双方之间实际上是民间借贷关系，商品房买卖合同只是民间借贷关系中的担保，因违法担保法无效。杨伟鹏拒绝承认与嘉美公司之间是借款关系，对于收到61.1万元以商业秘密为由不予解释。,合同的名与实,Page13,“抵押权人在债务履行期届满前，不得与抵押人约定债务人不履行到期债务时抵押财产归债权人所有。”“当事人以签订买卖合同作为民间借贷合同的担保，借款到期后借款人不能还款，出借人请求履行买卖合同的，人民法院应当按照民间借贷法律关系审理。”,Page14,2007年1月25日，朱俊芳与嘉和泰公司签订十四份商品房买卖合同，主要约定朱俊芳向嘉和泰公司购买当地百桐园小区十号楼14套商铺等。同日嘉和泰公司将该十四份合同办理了销售备案登记手续，并于次日向朱俊芳出具两张总额10354554元的销售不动产发票。2007年1月26日，朱俊芳与嘉和泰公司签订一份借款协议，主要约定：嘉和泰公司向朱俊芳借款1100万元，期限至2007年4月26日；嘉和泰公司自愿将其开发的当地百桐园小区十号楼商铺抵押给朱俊芳，抵押的方式为和朱俊芳签订商品房买卖合同，并办理备案手续，开具发票；如嘉和泰公司偿还借款，朱俊芳将抵押手续(合同、发票、收据)退回，如到期不能偿还，嘉和泰公司将以抵押物抵顶借款，双方互不支付对方任何款项等。,合同的名与实,Page15,合同的名与实,最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释“合作开发房地产合同约定提供土地使用权的当事人不承担经营风险，只收取固定利益”“合作开发房地产合同约定提供资金的当事人不承担经营风险，只分配固定数量房屋”“合作开发房地产合同约定提供资金的当事人不承担经营风险，只收取固定数额货币”“合作开发房地产合同约定提供资金的当事人不承担经营风险，只以租赁或者其他形式使用房屋”,Page16,合同标的物,合法性问题权利负担问题知识产权问题,Page17,甲公司从国外A公司引进一台先进设备，达到世界领先水平，购买及报关手续齐备。投产后不久，却遭到国外B公司起诉。B公司要求法院禁止甲公司禁止使用该设备，原因是该设备中含有B公司的一项重要专利技术。甲公司辩称设备的进口手续合法，公司拥有该设备的所有权，有权利使用该设备，B公司无权干涉，如果涉及专利纠纷，B公司应当找A公司解决。,Page18,合同纠纷的诉讼管辖与法律适用,合同可以约定管辖原告就被告合同履行地,Page19,三、合同效力,合同效力的判断标准可变更、可撤销的合同效力待定的合同,Page20,有效合同的条件,主体合法意思表示真实内容和目的不违法：不损害国家、集体或第三人利益不损害社会公共利益以合法形式掩盖非法目的不违反法律和行政法规的强制性规定,Page21,法律规定的合同无效情形举例,开发区管理委员会作为出让方与受让方订立的土地使用权出让合同，应当认定无效。土地使用权人未经有批准权的人民政府批准，以划拨土地使用权作为投资与他人订立合同合作开发房地产的，应当认定合同无效。套取金融机构信贷资金又高利转贷给借款人，且借款人事先知道或者应当知道的，借贷合同无效。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。,Page22,导致合同无效应当是效力性强制规定,“发包方将农村土地发包给本集体经济组织以外的单位或者个人承包，应当事先经本集体经济组织成员的村民会议三分之二以上成员或者三分之二以上村民代表的同意，并报乡（镇）人民政府批准。”,Page23,恶意串通损害第三人利益的合同交易,2005年嘉吉公司因与金石集团买卖大豆发生争议，经仲裁裁决，确认金石集团应向嘉吉公司支付1337万美元，同时金石集团旗下福建金石公司的全部资产，包括土地使用权、建筑物和固着物、所有的设备及其他财产抵押给嘉吉公司。2006年5月，因金石集团未履行该仲裁裁决，福建金石公司也未配合进行资产抵押，嘉吉公司向福建省厦门市中级人民法院申请承认和执行第3929号仲裁裁决。2006年5月8日，福建金石公司与福建田源田源公司签订一份国有土地使用权及资产买卖合同，约定福建金石公司将其国有土地使用权、厂房、办公楼和油脂生产设备等全部固定资产以2569万元的价格转让给田源公司，其中国有土地使用权作价464万元、房屋及设备作价2105万元，应在合同生效后30日内支付全部价款。王晓琪和柳锋分别作为福建金,Page24,石公司与田源公司的法定代表人在合同上签名。田源公司、金石集团及其下属公司的直接或间接控制人均为王政良、王晓莉、王晓琪、柳锋等人，其中柳锋与王晓琪是夫妻关系。2006年5月10日，福建金石公司与田源公司对买卖合同项下的标的物进行了交接，6月19日田源公司取得上述土地使用权证。2008年2月21日，田源公司与漳州汇丰源公司签订买卖合同，约定汇丰源公司购买上述土地使用权及地上建筑物、设备等，总价款为2669万元，其中土地价款603万元、房屋价款334万元、设备价款1732万元。汇丰源公司于2008年3月取得上述国有土地使用权证。汇丰源公司仅于2008年4月7日向田源公司付款569万元，此后未付其余价款。汇丰源公司成立于2008年2月19日，原股东为宋明权、杨淑莉。2009年9月16日，田源公司和宋明权、杨淑莉签订股权转让协议，约定田源公司购买汇丰源公司80%的股权。汇丰源公司成立后并未进行实际经营。,Page25,可变更、可撤销的合同,重大误解乘人之危内容显失公平欺诈胁迫但没有损害国家和第三人利益,Page26,某手表厂为纪念千禧年特制纪念手表两千只，每只售价2万元。其广告宣传主要内容为:(1)纪念表为金表；(2)纪念表镶有进口钻石。经证实，该纪念表为镀金表；进口钻石为进口人造钻石，每粒价格为1元。手表成本约1000元。为此，购买者与该手表厂发生纠纷。某山区农民赵某家中有一花瓶，系赵某的祖父留下。李某通过他人得知赵某家有一清朝花瓶，遂上门索购。赵某不知该花瓶真实价值，李某用1万5千元买下。随后，李某将该花瓶送至某拍卖行进行拍卖，卖得价款11万元。赵某在一个月后得知此事，认为李某欺骗了自己，通过许多渠道找到李某，要求李某退回花瓶。李某以买卖花瓶是双方自愿的，不存在欺骗，拒绝赵某的请求。,Page27,效力待定的合同,限制民事行为能力人订立的合同无权代理人以被代理人名义订立的合同无处分权的人处分他人财产的合同,Page28,甲授权A购买设备，约定价格不能超过80万元，并提供了相应的授权委托书。A随后拿着该授权委托书和乙商洽，并以甲的名义与乙签订了100万元的设备买卖合同。A企业向B银行贷款100万元，约定借款日期为05年5月1日至06年6月1日，C以设备作抵押。05年12月30日，B和D签订了买卖合同，合同标的是C提供抵押的设备。,Page29,四、合同的履行,合同的效力与合同的结果是两个不同的法律关系合同的履行方式不改变基本的合同关系合同履行过程中的抗辩权,Page30,从合同效力（债权）到合同结果（物权）的嬗变,物权法：“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。”“以土地使用权、建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。”合同法：“标的物的所有权自标的物交付时起转移，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。”专利法：“转让专利申请权或者专利权的，当事人应当订立书面合同，并向国务院专利行政部门登记，由国务院专利行政部门予以公告。专利申请权或者专利权的转让自登记之日起生效。”,Page31,合同效力和合同结果同时发生的情形,物权法：以交通运输工具、正在建造的船舶、航空器抵押的，抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人。合同法：“标的物在订立合同之前已为买受人占有的，合同生效的时间为交付时间。”“出卖人出卖交由承运人运输的在途标的物，除当事人另有约定的以外，毁损、灭失的风险自合同成立时起由买受人承担。”,Page32,没有合同结果不等于没有合同效力,“出让合同出让的土地使用权未依法办理审批、登记手续的，一般应当认定合同无效”“质押合同自质物转移与质权人占有时生效”；“抵押合同自登记之日起生效”。“当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力”。,Page33,甲公司开发写字楼一栋，与2014年5月9日卖给乙公司，约定半年后交房，乙公司于5月10日到房管局申请办理了预告登记。后甲公司应资金周转困难，将该层写字楼抵押给银行贷款，并于7月10日办理了抵押登记。现甲公司不能偿还借款，银行要求行使抵押权。下列说法正确的是：A.抵押合同有效，抵押权成立B.抵押合同无效，但抵押权成立C.抵押合同有效，但抵押不成立D.抵押合同无效，抵押亦不成立,Page34,物权法第20条：“当事人签订买卖房屋或者其他不动产物权的协议，为保障将来实现物权，按照约定可以向登记机构申请预告登记。预告登记后，未经预告登记的权利人同意，处分该不动产的，不发生物权效力。”,Page35,A为大型跨国企业集团，实力雄厚。出口商甲根据A下属子公司B发出的订单向B供应货物，并按照A企业集团整体的财务安排从母公司A处回收货款，收汇一直较为正常。考虑到A的优良资信，甲与A的子公司B签订了一系列合同。两年后，甲获悉B经营状况恶化、即将破产，此时尚有大额出运货款尚未回收，向A追讨，A以其非交易合同主体为由拒绝还款，甲损失惨重。出口商甲B公司A公司,35,母子公司,回收货款,供货,合同履行方式不改变基本合同关系,Page36,36,（二）合同履行过程中的抗辩,同时履行抗辩权先履行抗辩权不安抗辩权,Page37,三、违约处理,违约与解除合同承担违约责任的方式守约方的减损义务违约与侵权责任的竞合,Page38,一方违约另一方可解除合同的情形,预期违约延期履行经催告后仍不履行根本违约：一方的违约使合同目的无法实现,Page39,2010年2月，杭州甲园林工程公司与乙绿化环保有限公司签订合同，合同约定由甲公司在乙公司指定的土地上种植养护香樟树。双方对树木的规格、数量、价款、树木的存活率、养护要求等均作了约定，同时还约定：合同签订后，乙公司先行支付预付款28万元，工程开工并完成40%的工程量时再支付18万元，1年后初验合格再支付30万元，2年养护期结束付清全部款项。树木全部栽种完成后，乙公司发现甲公司所栽香樟树并非从甲公司的园林中提取，而是从宁波一家园林公司提取后运至杭州的，另外，树木的胸径与分叉也与合同约定有所偏差，双方协商未果，于是乙公司诉至法院，要求解除与甲公司的合同，由被告返还工程预付款46万元，赔偿损失24万元，并要求被告自行提取已经种植的树木，将土地恢复原状。被告辩称，树木产地、胸径及分叉数虽与合同约定不符，但树木的品种、规格均符合合同规定，并不影响树木存活率和环保绿化效果，因而不至于影响合同目的的实现，故被告只同意适当降低工程造价或给予适当赔偿，不同意解除合同，恢复原状。,Page40,承担违约责任的方式,合同不解除：继续履行修理、更换、重做、减少价款违约金赔偿损失解除合同：定金或违约金赔偿损失,Page41,该合同是否应该继续履行？,1998年南京新宇房地产开发公司和冯某签订买卖合同，冯某以36万元的价格购买南京新街口时代广场二层一处22.5平米的商铺。合同签订付款后商铺已交付，但没有办理产权过户手续。后来因时代广场整体经营不善，两次开业后均又停业，商铺业主也无法正常经营，部分业主开始集体上访，要求退房。2003年新宇公司股东变更，为盘活资产，拟对时代广场重新规划布局，陆续与大部分业主解除了商铺买卖合同，最后只有冯某与另一户坚决不同意解除合同。新宇公司的重新装修只能中途停止，为此向法院起诉请求解除合同。根据南京大陆房地产评估事务所的评估报告，该商铺在2004年3月3日的市场价值为53万元。但冯某称新宇公司应当按30万每平米的价格进行赔偿，否则不解除合同也不返还商铺。,Page42,2012年10月原、被告签订散热器销售合同，约定被告向原告销售散热器，合同价款合计690097.5元，合同签订后预付总货款的40%，货到现场后再付总货款的30%，竣工四方验收合格后再付总货款的25%（自交付物业后），余款5%二个采暖季期满后付清。由于被告原因延期交货，每延误一天按照总价的5支付违约金，延误30天以上原告有权解除合同，解除合同时被告应双倍返还预付款及已付款项，由此引起的一切损失由被告承担。合同签订后原告给付被告276039元预付款。被告自2013年3月14日至同年4月22日交付合同约定部分散热器片，计价金额255901.5元。,42,违约金多少合适？,Page43,2013年4月3日，被告向原告发出函件表示，但由于全国整个金属市场已发生了巨大变化，原材料铁矿粉价格持续上涨，拟提出两种方案与原告进行协商：1、每片增加8元差价，合同继续履行；2、赔偿原告50000元，解除合同。但原告对此并未回复，而是于4月28日向被告发出催货通知，要求被告按照原合同的数量规格于2013年5月16日前全部到货，如不能按期送货，追究被告的违约责任。但被告拒不送货。原告诉至法院，要求解除合同，判令被告双倍返还预付款552078元、支付违约金103514.63元。,43,Page44,定金罚则和继续履行能否并用？,2006年8月，张某与李某签订了合同，约定由张某将其位于北京市某区的房产（当时尚未取得产权证书）以280万的价格卖给李某，李某交付定金10万元，约定：如张某违约，则必须向李某双倍返还定金，如李某不买此房，视为违约，无权要求返还定金。张某的义务是保证向李某出售的房屋产权明晰、无抵押、无债权、债务关系。出售后发现上述问题一律由张某负责。李某的义务是支付10万元定金，在办理房屋产权过户手续同时，向张某一次性结清房款等。签订合同过程中，张某向李某提交起于2004年10月同开发商签订的商品房买卖合同以及购房的相关手续。其后李某交付定金10万元。合同签订后，张某不愿出售该房产。2007年4月，李某将张某诉至法院，要求张某交付房屋，并双倍返还定金20万元。,Page45,定金和赔偿损失的关系,2013年6月14日，A公司与H公司签订合同一份，约定购买H公司烘干研磨豆饼设备一套，价值52万元。合同约定：需方支付货款的30定金，供方收到定金后安排生产，并根据需方电话通知，30天内代办托运，供方技术人员将设备安装调试合格后，需方付清余款。合同签订后，A公司于2013年6月17日，向H公司转帐支付5万元，2013年6月28日，又转帐支付10万元。H公司收到A公司交付的第一笔5万元款项后以传真方式向A公司出具定金收据一张，对收到的第二笔款项，A公司未出具收据。后H公司未履行合同约定的设备生产及供货义务，经A公司多次催促，仍未履行。A公司为所购设备安装进行的土建工程，支出建设费用61151.10元。2014年1月20日，A向H公司寄送解除合同通知书一份，并要求退还支付的款项及赔偿相关费用，H公司收到上述解除合同通知后未予理会。2014年1月22日，A起诉要求H公司双倍返还定金30万元并赔偿损失1万元。,Page46,预期利益的赔偿,2010年7月23日,甲公司与乙公司签订合同,约定甲公司