第七章公司的设立PPT课件

1,-,公司设立流程,1、股东发起过程发起股东之间签订协议，选举董事、监事，确定法定代表人、注册资本、实缴资本，拟定章程并签章。2、名称预先核准登记3、开户/出资/验资4、设立审批所有类型公司如果进入市场受规制，必须得到营业审批5、设立登记6、办理企业代码，领取营业执照7、税务登记8、公安部分备案/公章,2,-,06年司法考试多选题,71.甲、乙二公司拟募集设立一股份有限公司。他们在获准向社会募股后实施的下列哪些行为是违法的？A.其认股书上记载：认股人一旦认购股份就不得撤回B.与某银行签订承销股份和代收股款协议，由该银行代售股份和代收股款C.在招股说明书上告知：公司章程由认股人在创立大会上共同制订D.在招股说明书上告知：股款募足后将在60日内召开创立大会,3,-,答案：ABCD解析：公司法第90条规定，发行股份的股款缴足后，必须经依法设立的验资机构验资并出具证明。发起人应当自股款缴足之日起三十日内主持召开公司创立大会。创立大会由发起人、认股人组成。发行的股份超过招股说明书规定的截止期限尚未募足的，或者发行股份的股款缴足后，发起人在三十日内未召开创立大会的，认股人可以按照所缴股款并加算银行同期存款利息，要求发起人返还。所以A、D两项是违反法律规定的。公司法第88条规定，发起人向社会公开募集股份，应当由依法设立的证券公司承销，签订承销协议。因此B项是违法的。公司法第87条规定，股说明书应当附有发起人制订的公司章程，并载明下列事项：（一）发起人认购的股份数；（二）每股的票面金额和发行价格；（三）无记名股票的发行总数；（四）募集资金的用途；（五）认股人的权利、义务；（六）本次募股的起止期限及逾期未募足时认股人可以撤回所认股份的说明。所以C项也是违法的。,4,-,公司法司法解释三第一条为设立公司而签署公司章程、向公司认购出资或者股份并履行公司设立职责的人，应当认定为公司的发起人，包括有限责任公司设立时的股东。,5,-,07年司法考试单选题,25.某国有企业拟改制为公司。除5个法人股东作为发起人外，拟将企业的190名员工都作为改制后公司的股东，上述法人股东和自然人股东作为公司设立后的全部股东。根据我国公司法的规定，该企业的公司制改革应当选择下列哪种方式？A.可将企业改制为有限责任公司，由上述法人股东和自然人股东出资并拥有股份B.可将企业改制为股份有限公司，由上述法人股东和自然人股东以发起方式设立C.企业员工不能持有公司股份，该企业如果进行公司制改革，应当通过向社会公开募集股份的方式进行D.经批准可以突破有限责任公司对股东人数的限制，公司形式仍然可为有限责任公司,6,-,答案：B解析：公司法第24条规定：“有限责任公司由五十个以下股东出资设立。”由此，有限责任公司的股东最多不超过50人，最少须有一人，所以选项A、D不能选。第78条规定：“股份有限公司的设立，可以采取发起设立或者募集设立的方式。发起设立，是指由发起人认购公司应发行的全部股份而设立公司。募集设立，是指由发起人认购公司应发行股份的一部分，其余股份向社会公开募集或者向特定对象募集而设立公司。”第79条规定：“设立股份有限公司，应当有二人以上二百人以下为发起人，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所。”由此，选项B的表述是正确的。第143条规定，公司不得收购本公司股份。但是，有下列情形之一的除外（三）将股份奖励给本公司职工；所收购的股份应当在一年内转让给职工。由此可以推断出，企业职工在一定条件下可以持有本公司的股份，所以C是错误的，不能选。,7,-,案例,A公司在设立过程中，向B公司购买大批生产设备。1、若是A公司成立，B公司应向谁主张货款？2、若是A公司设立失败，B公司应向谁主张货款？,8,-,公司法司法解释三第二条发起人为设立公司以自己名义对外签订合同，合同相对人请求该发起人承担合同责任的，人民法院应予支持。公司成立后对前款规定的合同予以确认，或者已经实际享有合同权利或者履行合同义务，合同相对人请求公司承担合同责任的，人民法院应予支持。第三条发起人以设立中公司名义对外签订合同，公司成立后合同相对人请求公司承担合同责任的，人民法院应予支持。公司成立后有证据证明发起人利用设立中公司的名义为自己的利益与相对人签订合同，公司以此为由主张不承担合同责任的，人民法院应予支持，但相对人为善意的除外。,9,-,案例,1994年9月，某房地产开发有限公司与另外6家企业共同筹建某开发股份有限公司。资本总额为1200万元，7家企业认购500万元，其余700万元向社会公开募集。10月，发起人认足了500万元的股份，由于厂房需要装修，故筹建处向某装潢公司购买一批材料，价值70万元。商定某开发股份有限公司一经成立即向装潢公司付款。一周后，装潢公司按约将货物运至筹建处指定的仓库。公开募股期限届满后，仅募集620万元，公司无法成立。某装潢公司向7个发起人请求偿付货款70万元，它们却相互推诿，拒付货款。7个发起人应否对装潢公司承担合同责任？,10,-,公司法司法解释三第四条公司因故未成立，债权人请求全体或者部分发起人对设立公司行为所产生的费用和债务承担连带清偿责任的，人民法院应予支持。部分发起人依照前款规定承担责任后，请求其他发起人分担的，人民法院应当判令其他发起人按照约定的责任承担比例分担责任;没有约定责任承担比例的，按照约定的出资比例分担责任;没有约定出资比例的，按照均等份额分担责任。,11,-,第五条发起人因履行公司设立职责造成他人损害，公司成立后受害人请求公司承担侵权赔偿责任的，人民法院应予支持;公司未成立，受害人请求全体发起人承担连带赔偿责任的，人民法院应予支持。,12,-,2005年司法考试单选题,23.刘、关、张约定各出资40万设立甲有限公司，因刘只有20万元，遂与张约定由张为其垫付出资20万元。公司设立时，张以价值40万元的房屋评估为60万元骗得验资。后债权人发现甲公司注册资本不实。甲公司欠缴的20万元出资应如何补交？A.应由刘补交20万元，张、关承担连带责任B.应由张补交20万元，刘、关承担连带责任C.应由刘、张各补交10万元，关承担连带责任D.应由刘、关各补交10万元，张承担连带责任,13,-,答案：A解析：公司法第31条规定，有限责任公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额；公司设立时的其他股东承担连带责任。在本题中，表面上出资不实的是张，但张的房屋价值40万元，实际上已完成了其出资义务，而真正没有履行出资义务的是刘，所以应该选A.,14,-,2010司考多选题,72.甲乙丙三人共同组建一有限责任公司。公司成立后，甲将其20股权中的5转让给第三人丁，丁通过受让股权成为公司股东。甲、乙均按期足额缴纳出资，但发现由丙出资的机器设备的实际价值明显低于公司章程所确定的数额。对此，下列哪些表述是错误的？A.由丙补交其差额，甲、乙和丁对其承担连带责任B.丙应当向甲、乙和丁承担违约责任C.由丙补交其差额，甲、乙对其承担连带责任D.丙应当向甲、乙承担违约责任,15,-,答案：ABD,16,-,08年司法考试单选题,29.甲股份公司成立后，董事会对公司设立期间发生的各种费用如何承担发生了分歧。下列哪一项费用应当由发起人承担？A.发起人蒋某因公司设立事务而发生的宴请费用B.发起人李某就自己出资部分所产生的验资费用C.发起人钟某为论证公司要开发的项目而产生的调研费用D.发起人缪某值班时乱扔烟头将公司筹备组租用的房屋烧毁，筹备组为此向房主支付的5万元赔偿金,17,-,答案：D解析：凡是为公司成立事宜而发生的费用，都是由成立后的公司承担责任。本题中，蒋某、李某和钟某为公司设立而发生的宴请费用、验资费用或者调研费用，都是为了公司的设立而承担的，因此应该由成立后的公司承担，而对于缪某扔烟头的行为，因为是他个人的行为造成的损失，跟公司无关，因此应该由其个人承担。本题正确答案是D.,18,-,章程的分工和效力,19,-,公司章程和合同的区别,1、公示性不同合伙企业法第十九条合伙协议经全体合伙人签名、盖章后生效。合伙人按照合伙协议享有权利，履行义务。2、修改规则不同合同须一致同意，章程只要遵循社团民主原则合伙企业法第四十三条新合伙人入伙，除合伙协议另有约定外，应当经全体合伙人一致同意，并依法订立书面入伙协议。3、约束力不同合同只约束缔约人公司法第十一条公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。,20,-,大港爱使案,1998年7月，大港油田所属三家关联企业共购买并持有爱使公司9.0001%的股份，成为该公司第一大股东。因爱使公司章程对股东提名董事进行限制，要求股东提名董事必须具备持股10%的资格，大港进入爱使董事会遇到障碍，双方对章程的合法性由此产生争议。,21,-,章程的对内效力,英国法的理论认为：章程是任何人代表公司作为代理人的权力来源。因此，章程是董事会以及在管理结构中的任何下属的权力来源，其所签订合同归属于公司，公司收到合同的约束。,22,-,章程的对外效力,公司外部的第三方与公司的交易不受内部规则所影响，但第三方必须是善意的。1、第三人不包括公司的管理者，内部人不能被视为第三人2、必须是交易，而非无对价的行为3、以下情况不被视为善意，如果外部人知道与其交易的人缺乏实际的授权，或者交易的授权存在不正常的情形，外部人应当但没有对疑点作出查询，或第三人构成欺诈。公司应当证明第三人的过错，不得仅以章程公示的理由对抗第三人。,23,-,05年司法考试单选题,25.甲公司章程规定：董事长未经股东会授权，不得处置公司资产，也不得以公司名义签订非经营性合同。一日，董事长任某开一辆新款宝马车，遂决定以自己乘坐的公司旧奔驰车与王调换，并办理了车辆过户手续。对任某的换车行为，下