经济法复习课

复习,题型,名词解释：4*3分=12分单选题：18*1分=18分多选题：8*2分=16分判断题：10*1分=10分简答题：2*6分=12分案例题：12+10+10=32分,重点名词,法人、表见代理、无因管理、不当得利、诉讼时效、破产债权、破产宣告、重大误解、缔约过失责任、不安抗辩权、代位权、意思表示、定金、破产费用、共益债务、一人有限公司、国有独资公司、无处分权,第二章相关法律制度,在民法通则上，法人被分为：企业法人：以营利为目的，从事生产经营和服务活动，实行经济核算，自负盈亏的经济组织。非企业法人：不是从事生产经营活动的非经济组织。它包括机关法人、事业单位法人和社会团体法人。,（1）无民事行为能力人实施的民事行为（2）限制民事行为能力人依法不能独立实施的（3）恶意串通损害国家、集体或第三人利益的行为（4）违反法律、行政法规强制性规定的行为（5）损害社会公共利益的行为（6）以合法形式掩盖非法目的的行为,无效民事法律行为,可撤销、可变更的经济法律行为,（1）因重大误解而为的经济法律行为（2）显失公平的经济法律行为（3）一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同。,代理特征,代理人必须以被代理人的名义进行代理活动行纪活动：以自己名义为他人进行商业上的买卖交易的业务。居间活动：一方当事人向另一方当事人报告订立合同的机会或者提供订立合同的媒介服务。代理人在代理权限范围内独立为意思表示代理行为的法律后果直接归属于被代理人代理人所代理的行为必须是民事法律行为,代理的适用范围1,代理适用于民事主体之间的法律行为，也适用于法律行为之外的其他行为。具体包括代理各种民事法律行为，如买卖、承揽、租赁、债务履行、接受继承等。代理申请行为，包括代办房屋产权登记、法人登记、商标注册、专利申请等行政行为；代理申报行为，如税务登记、交纳税款等财政行为；代理民事诉讼等。,不能代理的行为：依照法律规定或行为性质必须有本人亲自进行的行为（如遗嘱、婚姻登记、收养子女）。具有严格人身性质的行为（约稿、预约绘画、演出、授课、讲演等）。违法行为不得代理。,代理的适用范围2,无权代理即欠缺代理权的人所进行的代理发生的原因未经授权的“代理”未经他人授权，也没有法律规定或国家主管机关指定而擅自以他人名义所作的行为。代理权消灭后的“代理”基于被代理人的撤销、有效期限届满、代理事务已完成或附解除条件之代理中在因条件成就而消灭后，原代理人仍以原被代理人的名义实施的民事行为。超越代理权限的“代理”，则超越代理权限的部分属于无权代理。,无权代理,追认权是指本人对无权代理行为承认其效力，同意承受法律后果的权利。本人知道他人以本人名义实施民事行为，而不作否认表现的，视为同意。拒绝权是指本人有权通知第三人，表示其对无权代理行为不予承认。无权代理行为一经本人拒绝，即确定地不发生效力。自此，本人不得再承认，第三人也无必要撤回其意思表示。,无权代理的后果之一-本人的追认权与拒绝权,催告权就是第三人告知被代理人在一定期限内就是否行使追认权予以明确答复的权利。合同法第48条第2款规定，第三人可以催告被代理人在1个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。,无权代理的后果之二-第三人的催告权和撤销权,本人行使追认权之后，无权代理成为合法有效的代理行为，由本人承担法律责任。对于确定无效的无权代理所产生的后果，由无权代理人自负责任。如果使被代理人和第三人遭受损失的，无权代理人要承担民事赔偿责任。如果第三人知道对方无权代理还与其实施民事行为给他人造成损失的，由无权代理人与第三人负连带责任。,无权代理的后果,特殊无权代理表见代理,指被代理人的行为足以使第三人相信无权代理人具有代理权，基于此项信赖而与无权代理人交易，由此造成的法律效果由法律强制被代理人承担的代理。,表见代理-构成要件,存在无权代理行为，前提条件。第三人在客观上有理由相信无权代理人有代理权。第三人在主观上是善意的且无过错。,表见代理-表现形式,被代理人对第三人表示已将代理权授予他人，而实际并未授权。代理人违反被代理人的意思或者超越代理权，第三人无过失地相信其有代理权而与之进行法律行为。代理关系终止后被代理人未采取必要的措施而使第三人仍然相信行为人有代理权，并与之进行法律行为。,被代理人死亡后1）代理人不知道被代理人死亡2）被代理人的继承人均予以承认3）被代理人与代理人约定到代理事项完成时代理权终止4）在被代理人死亡前进行而在被代理人死亡后为了被代理人的继承人的利益继续完成的。代理人实施的代理行为则因以上情况而有效。,（1）不限制流通物与限制流通物黄金、外币、文物（2）种类物与特定物种类物：货币、矿泉水、书特定物：毕加索的画（3）主物与从物主物：电视机从物品：遥控器,财产所有权客体-物或财产,汽车与轮胎？房子与窗户？,（4）原物与孳息原物：母鸡孳息：鸡蛋（自然孳息）原物：苹果树孳息：苹果（自然孳息）原物：金钱孳息：利息（法定孳息）（5）动产与不动产（6）生产资料与生活资料,所有权的取得-拾得遗失物,拾得遗失物，是指发现他人的遗失物并予以占有的事实拾得遗失物的条件须有拾得的行为所谓拾得,是指发现并且实际占有遗失物的行为标的物须是遗失物我国民法通则意见第94条规定：拾得人拾得遗失物据为己有、拒不返还的，按侵权行为处理；在返还失主前拾得物灭失、毁损，拾得人没有故意的，不承担民事责任。物权法第111条规定：拾得人在遗失物送交有关部门前，有关部门在遗失物被领取前，应当妥善保管遗失物。因故意或者重大过失致使遗失物毁损、灭失的，应当承担民事责任。,遗失物与遗弃物,善意取得指无权处分人将其占有的他人动产或登记在其名下的他人的不动产转让给第三人，如果第三人在交易时出于善意即可取得该财产的所有权，原所有权人不得追夺的法律制度最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）第89条指出：“第三人善意、有偿取得该项财产的，应当维护第三人的合法权益。”,善意取得,善意受让人取得动产后，该动产上的原有权利消灭,善意取得应该符合的条件处分人没有处分权而处分了别人的东西（处分人没有所有权，或者财产共有，具有部分所有权）受让人受让该不动产或者动产时是善意的（善意判断时点以受让人受让该物品时为准，受让之后若第三人得知转让人无处分权，不影响受让人之善意）；以合理的价格转让；转让的不动产或者动产依法应当登记的已经登记，不需要登记的已经交付给受让人。,特别注意：盗窃物和遗失物不适用于善意取得,债的发生原因无因管理,无因管理，是指没有法定或约定的义务而为他人管理事务管理人负有将开始管理事务通知本人、适当管理、继续管理、报告及计算等项义务受益人负有偿还必要费用、赔偿损失等项义务，形成债的关系,注意：无因管理可以要求对方支付管理过程中发生的相关费用，但不能要求对方支付报酬。,无因管理构成要件,（1）为他人管理事务这种管理事务有利于本人，并不违反本人明示或可推知的意思，或者虽然违反本人明示或者可以推知的意思表示，但所管理的事务系为本人公益。【案例】甲不慎落水，乙奋勇相救，致使伤害甲的脸部，并自己失落手表。【案例】甲跳水自杀，乙奋勇相救，致使伤害甲的脸部，并自己失落手表。,（2）有为他人谋利益的意思“利益”：包括积极利益，即利益的增加，如房产升值时出售他人的房屋。也包括消极利益，即现有利益不减少，如修缮他人频危的房屋。“他人”：这里的“他人”并不是特定的人，只要管理人有使利益归属于自身之外的人的意思，就可以认为管理为了他人。【案例】赵某放牛过程中看到一头牛，以为是同村的王某丢失的，于是带回家饲养并通知了王某，后经证实这牛不是王某的，是隔壁村钱某的。,以管理本人的事务利于本人足已，并不以本人实际上是否获得利益为要件，只看行为不看结果。【案例】甲根据天气预报，知道台风来临，看到邻居乙家的房屋无法抵挡，遂为之支付费用若干予以修理，但台风来后乙家房屋仍然倒塌。甲的行为虽然没有使乙得到利益，但仍构成无因管理,（3）没有法定或约定义务“法定义务”：法律规定而直接产生的义务（抚养、监护）。【案例】警察看见一个人在打另一个人，遂上前制止。【案例】大学生看见一个人在打另一个人，遂上前制止。“约定义务”：管理人与受益人之间约定而形成的义务。,债的发生原因不当得利,不当得利是指没有合法根据而获利益，致使他人利益受损害的事实。（1）一方得利，另一方受损【案例】甲公司前往乙公司提货。乙公司多给了甲5包货物。甲公司不知道。在回运途中，因不可抗力，全部货物灭失问：这5包货物是否构成不当得利？不构成。由于甲公司在回运途中就发生货物灭失的事实，其并未得利。,（2）取得利益与所受损失必须基于同一原因【案例】甲取乙的肥料施与丙的土地，丙之受益虽然与乙受损有关，但乙的受损系由甲对乙的行为，丙的受益系由甲对丙的行为，即非由于同一原因事实，不具备因果关系。【案例】甲向乙借钱帮助丙修理房屋，后甲无力还钱，乙不能向丙主张不当得利。（3）没有合法根据,诉讼时效,诉讼时效是指民事权利受到侵害的权利人在法定的时效期间内不行使权利，当时效期间届满时，即丧失了请求人民法院依诉讼程序强制义务人履行义务权利的制度。取得时效是指法律规定的非所有人的占有人，善意地占有他人的财产，超过一定期间，即可取得该项财产所有权。,诉讼时效消灭胜诉权，而不消灭起诉权。权利人在超过诉讼时效期间后起诉的，人民法院仍应予以受理，不得以诉讼时效届满为由不予受理。因为人民法院在受理之后才能查明诉讼时效是否届满。诉讼时效届满并不消灭实体权利。诉讼时效届满，导致权利人的胜诉权消失，人民法院不再予以强制保护。但是，权利人基于民事法律关系所享有的民事权利（实体权利）仍然存在，所以，义务人在诉讼时效届满之后自愿向权利人履行义务的，权利人仍然有权接受。,普通诉讼时效：民法通则第135条的规定为2年。特殊诉讼时效：短期诉讼时效，民法通则规定为1年的四种情形：身体受到伤害要求赔偿的人身损害赔偿诉讼时效期间，伤害明显的，从受伤之日起算，伤害当时未发现，后经检查确诊并能证明是由伤害引起的，从伤势确诊之日起算。出售质量不合格的商品未声明的延付或拒付租金的寄存财物被丢失或者损毁的。其他法律法规：食品卫生法第40条第2款规定，有关食品卫生的损害赔偿纠纷的诉讼时效期间为1年。,诉讼时效的中止,诉讼时效中止是指在诉讼时效进行期间，因发生法定事由阻碍权利人行使请求权，诉讼依法暂时停止进行，并在法定事由消失之日起继续进行的情况，又称为时效的暂停。诉讼时效中止的适用条件：诉讼时效的中止必须是因法定事由而发生：一是不可抗力，如自然灾害、军事行动等；二是其他阻碍权利人行使请求权的情况。法定事由发生在诉讼时效期间的最后6个月内，才产生中止诉讼时效的效力。诉讼时效中止之前已经经过的期间与中止时效的事由消失之后继续进行的期间合并计算。,诉讼时效的中断,诉讼时效中断是指已开始的诉讼时效因发生法定事由不再进行，并使已经经过的时效期间全部归于无效。民法通则第140条规定“诉讼时效因提起诉讼、当事人一方提出要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，诉讼时效期间重新计算。”,第三章破产法,破产申请受理后产生什么结果？债务人的法定代表人及其有关人员的相应义务；法院受理破产申请后，债务人对个别债权人的债务清偿无效；法院受理破产申请后，债务人的债务人或者财产持有人应当向管理人清偿债务或者交付财产；法院受理破产申请后，管理人对破产申请受理前成立而债务人和对方当事人均未履行完毕的合同有权决定解除或者继续履行，并通知对方当事人。管理人自破产申请受理之日起2个月内未通知对方当事人，或者自收到对方当事人催告之日起30日内未答复的，视为解除合同。,法院受理破产申请后，有关债务人财产的保全措施应当解除，执行程序中止。法院受理破产申请后，已经开始而尚未终结的有关债务人的民事诉讼或者仲裁应当中止，在管理人接管债务人的财产后，该诉讼或仲裁继续进行。法院受理破产申请后，有关债务人的民事诉讼只能向受理破产申请的法院提起。,哪些是属于破产财产范围？,破产宣告时破产企业经营管理的全部财产破产企业在破产宣告后至破产程序终结前所取得的财产应当由破产企业行使的其他财产权利。已经作为担保物的财产不属于破产财产，但担保价款超过所担保的债务数额的，超过部分属于破产财产。,不属于破产财产,债务人基于仓储、保管、加工承揽、委托交易、代销、借用、寄存、租赁等法律关系占有、使用他人财产。破产企业已作为债务担保物的财产，但权利人放弃优先受偿权的或者优先偿付被担保债权后担保物变卖价款剩余的部分除外；担保物灭失后产生的保险金、补偿金、赔偿金等代价物；特点物买卖中，尚未转移占有但相对人已完全支付对价的特定物；尚未办理产权证或者产权过户手续但已向买方交付的财产债务人在所有权保留买卖中尚未取得所有权的财产；所有权专属于国家且不得转让的财产；破产企业工会所有的财产,别除权,含义：破产宣告前成立的有财产担保债权，债权人享有就该担保物优先受偿的权利。破产企业在同一财产上设立两个以上抵押权的，抵押人应按照抵押顺序行使优先受偿权。,例：甲2007年4月8日贷款100万元给债务人乙（破产企业），甲、乙之间的贷款合同约定了以乙的一套厂房作抵押，2008年5月11日乙被法院宣告破产，则乙的该厂房不能作为破产财产用以共同清偿债务，而是将该厂房卖得的价款优先清偿甲的100万元。,抵销权,概念：破产债权人在破产申请受理前对破产企业负有债务的，无论是否已到清偿期限，无论债务标的，给付类型是否相同，均可在破产清算前相互抵销。,抵销权的例外,以下情形的不得抵销：债务人的债务人在破产申请受理后取得他人对债务人的债权的；【案例】法院受理甲企业破产申请后，B欠甲企业80万元货款，甲欠A100万元，如果破产清偿后，最终A只能拿回10万元。A如果将自己的破产债权以30万元转让给B企业，那么B企业取得的该企业100万元债权不得与以其欠甲企业的80万元的债务抵销。,债权人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人负担债务的，但法律规定除外或者有破产申请一年前所发生的原因而负担债务的除外。【案例】甲企业欠A100万元，A已知甲企业不能清偿到期债务的事实而向甲企业购买一台80万元的设备，这种情况不能行使抵销权，除非这种情况发生在甲企业破产申请前1年。,债务人的债务人已经知道债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人取得债权的，但法律规定除外或者有破产申请一年前所发生的原因而取得债权的除外。【案例】A欠甲企业100万元，此时A已知甲企业不能清偿到期债务的事实，而将一台旧设备作价120万元销售给甲企业，这种情况下，A不可以行使抵销权，除非这种情况发生在甲企业破产申请前1年。,撤销权,法院受理破产申请前一年内，涉及债务人财产的下列行为，管理人有权请求法院予以撤销：1.无偿转让财产的；2.以明显不合理的价格进行交易的；3.对没有财产担保的债务提供财产担保的；4.对未到期的债务提前清偿的；5.放弃债权的。法院受理破产申请前6个月内，债务人到达破产界限仍对个别债务进行清偿的，管理人有权请求法院予以撤销，但是，个别清偿使债务人财产受益除外。,债务人财产的下列行为为破产无效行为：为逃避债务而隐匿、转移财产的；虚构债务或者承认不真实的债务的；破产企业的董事、监事和高级管理人员利用职权从企业取得非正常收入和侵占企业财产的行为。,取回权,财产权利人从管理人接管的财产中取回不属于破产人的财产的请求权。【案例】法院受理破产申请后，经查，甲企业存有一台从A企业租入的设备，这种情况下，A可以通过破产管理人取回该设备。特殊情况：企业破产法第39条：法院受理破产申请时，出卖人已将买卖标的物向作为买受人的债务人发运，债务人尚未收到且未付清全部价款的，出卖人可以取回在运途中的标的物。但是，管理人可以支付全部价款，请求出卖人交付标的物。,破产债权,概念：人民法院受理破产申请时对债务人享有的可以通过破产程序从破产财产中获得清偿的债权。范围：无财产担保的债权放弃优先受偿权的有财产担保的债权有财产担保的债权，经由担保物清偿后的不足清偿部分破产人的保证人或其他连带债务人，因代替破产人清偿债务而取得的追偿权债务人的保证人预先行使追偿权而申报的债权,票据发票人或背书人被宣告破产，其付款人或承兑人不知事实而付款或承兑而产生的债权清算组决定解除合同，另一方当事人因合同解除受到损害的，经法院确定的赔偿额债务人的受托人在债务人破产后，为债务人的利益处理委托事务所发生的债权债务人发行债券形成的债权债务人在破产宣告前因侵权、违约给他人造成财产损失的而产生的赔偿责任，但违约金不作为破产债权。,不属于破产债权范围,破产宣告前，行政、司法机关对破产企业的罚款、罚金以及其他有关费用法院受理破产案件后债务人未支付应付款项的滞纳金破产宣告后的债务利息债权人为个人利益参加破产程序的费用破产企业的股权破产财产分配开始后向清算组申报的债权超过诉讼时效债务人开办单位对债务人未收取的管理费、承包费,破产费用,概念：法院受理破产申请后，为破产程序顺利进行及对债务人财产的管理、变价、分配过程中，必须支付并以债务人财产优先支付的费用。,范围：破产案件的诉讼费用【包括】案件受理费用、审理费用、清算组为了追回属于破产企业的财产所进行的诉讼费用。管理、变价和分配债务人财产的费用【包括】债务人财产的保管费用、仓储费用、运输费用、清理费用、维修保养费用，债务人财产的估价费用、鉴定费用、公证费用、公告费用、通知费用、拍卖费用以及财产分配表的制作费用。管理人执行职务的费用、报酬和聘用工作人员的费用,管理人当中的政府工作人员不收取报酬,共益债务,概念：法院受理破产申请后，管理人为全体债权人的共同利益，在管理债务人财产时所负担的债务，以及因债务人财产而产生的，以债务人财产优先支付的费用。范围：因管理人或者债务人请求对方当事人履行双方未履行完毕的合同所产生的债务。【案例】A企业和B企业签订了100万元的买卖合同，双方均未履行的情况下，法院受理了A企业破产案件，如果管理人请求B企业发货，B企业按照约定发货后，那么A企业对B企业产生的100万元债务属于共益债务。,债务人财产受无因管理所产生的债务；因债务人不当得利所产生的债务；为债务人继续营业而应支付的劳动报酬和社会保险费用以及由此产生的其他债务债务人财产致人损害所产生的债务。,如果无因管理发生在法院受理之前，如何处理？,破产财产的变价和分配,企业财产分配顺序如下：（1）有财产担保的优先受偿（2）破产费用、共益债务（3）破产人所欠职工的工资、医疗、伤残补助、抚恤费用（注：破产企业的董事、监事和高级管理人员的工资按照企业职工的平均工资计算）；（4）破产人所欠的税款；（5）普通破产债权注意：破产财产不足以清偿同一顺序清偿要求的，按照比例进行分配。,第四章公司法,股东(大)会形式：股东常会，必须定期召开，通常1年1次。临时股东会议决议：普通事项（出资转让、审议批准等），适用于“简单多数”原则，具体是指经出席会议的股东所持表决权过半数通过。特别事项（增加或者减少注册资本；合并、分立、解散；变更公司形式；修改公司章程），适用于“绝对多数”原则。有限责任公司是指2/3以上表决权的股东；股份公司是指出席会议的2/3以上。,职权：1）决定公司的经营方针和投资计划；2）选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项；3）审议批准董事会的报告；4）审议批准监事会或者监事的报告；5）审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案；,6）审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案；7）对公司增加或者减少注册资本作出决议；8）对发行公司债券作出决议；9）对公司合并、分立、解散、清算或者变更公司形式作出决议；10）修改公司章程；11）公司章程规定的其他职权。公司法第三十八条,董事会召开方式,董事会人数：有限责任公司规定3-13人，董事长和副董事长的产生办法由公司章程规定；股份有限公司规定5-19人，董事长和副董事长由董事会以全体董事的过半数产生。,董事会职权：,1）召集股东会会议，并向股东会报告工作；2）执行股东会的决议；3）决定公司的经营计划和投资方案；4）制订公司的年度财务预算方案、决算方案；5）制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案；6）制订公司增减注册资本以及发行公司债券的方案；,董事会职权,7）制订公司合并、分立、解散或者变更公司形式的方案；8）决定公司内部管理机构的设置；9）决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项，并根据经理的提名决定聘任或者解聘公司副经理、财务负责人及其报酬事项；10）制定公司的基本管理制度；11）公司章程规定的其他职权。,董事会会议：1）普通会议，或定期会议，每年至少召开2次。2）特别会议或临时会议，是遇到法定事由或特殊情况时，临时召开的会议。董事会会议应当由董事长召集并主持，董事长因特殊原因不能履行该职责时，可以委托副董事长或其他董事主持。副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举1名董事主持。,经理的职权,主持公司的生产经营管理工作，组织实施董事会决议；组织实施公司年度经营计划和投资方案；拟订公司内部管理机构设置方案；拟订公司的基本管理制度；制定公司的具体规章；提请聘任或者解聘公司副经理、财务负责人；决定聘任或者解聘除应由董事会决定聘任或解聘以外的负责管理人员；董事会授予的其他职权。,监事会,概念：是由股东（大）会选举的、由全体监事组成的对公司的业务活动进行监督和检查的常设机构。有限责任公司经营规模较大的，需要设立监事会；人数较少、经营规模较小的可设1至2名监事。股份有限公司必须设立监事会。监事会的成员不少于3人。,公司的董事长、副董事长、董事、经理不得兼任监事会成员,监事会职权,检查公司财务；对董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督，对违反法律、行政法规、公司章程或者股东会决议的董事、高级管理人员提出罢免的建议；当董事、高级管理人员的行为损害公司的利益时，要求董事、高级管理人员予以纠正；提议召开临时股东会会议，在董事会不履行召集和主持股东会会议职责时召集和主持股东会会议；向股东会会议提出提案；依法对董事、高级管理人员提起诉讼；公司章程规定的其他职权。,不能担任董事、监事、高级管理人员的情形,无民事行为能力或者限制民事行为能力；因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾5年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾5年；,担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾3年；担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾3年；个人所负数额较大的债务到期未清偿。,不能担任董事、监事、高级管理人员的情形,董事、高级管理人员不得有的行为,挪用公司资金；将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储；违反公司章程的规定，未经股东（大）会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保；违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易；,董事、高级管理人员不得有的行为,未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务；接受他人与公司交易的佣金归为己有；擅自披露公司秘密；违反对公司忠实义务的其他行为。不得妨碍监事会或者监事行使职权。违反上述规定所得收入归公司所有,合并公告公司合并，应当自作出合并决议之日起10日内通知债权人，并于30日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起30日内，未接到通知书的自公告之日起45日内，可以要求公司清偿债务或者提供相应的担保。公司合并时，合并各方的债权、债务，应当由合并后存续的公司或者新设的公司承继。,分立是指一个公司又设立另外一个公司或一个公司分为两个（或以上）公司的法律行为。新设分立是指一个公司将其全部资产分割设立两个或两个以上公司的行为。原公司解散，办理注销登记，新设公司办理设立登记。派生分立是指一个公司以其部分资产设立另一个公司的法律行为。公司分立，公司应当自作出分立决议之日起10日内通知债权人，并于30日内在报纸上公告。公司分立前的债务由分立后的公司承担连带责任。,公司的解散与清算,公司解散是指已经成立的公司，由于公司章程或者法律规定的原因失去法人资格的事实行为。解散事由：公司章程中规定的解散事由。股东会决议解散（2/3以上股东通过）。依行政决定、法院判决被撤销企业登记、吊销营业执照而被解散。法律规定的其他解散事由。如合并和分立可能会使某些公司解散。公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权10以上的股东，可以请求人民法院解散公司。,公司的清算,公司的清算是指清理已经解散的公司尚未了结的事务，公司归于消灭的程序。解散是清算的起点，公司应当在解散事由出现之日起15日内成立清算组，开始清算。清算组应当自成立之日起10日内通知债权人，并于60日内在报纸上公告，债权人应当自接到通知书之日起30日内，未接到通知书的自公告之日起45日内向清算组申报债权。有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。破产清算适用于破产法和民事诉讼法规定的相关清算程序。非破产清算适用于公司法规定的清算程序。,清算组的职权,清理公司财产，编制资产负债表和财产清单；通知、公告债权人；处理与清算有关的公司未了结的业务；清缴所欠税款以及清算过程中产生的税款；清理债权、债务；处理公司清偿债务后的剩余财产；代表公司参与民事诉讼活动。,清算财产分配,公司财产在分别支付清算费用、职工的工资、社会保险费用和法定补偿金，缴纳所欠税款，清偿公司债务后的剩余财产，有限责任公司按照股东的出资比例分配，股份有限公司按照股东持有的股份比例分配。清算期间，公司存续，但不得开展与清算无关的经营活动。公司财产在未按规定清偿前，不得分配给股东。清算组在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单后，发现公司财产不足清偿债务的，应当依法向人民法院申请宣告破产。,有限责任公司的设立条件,股东符合法定人数由50个以下股东出资设立股东出资达到法定资本最低限额3万元股东共同制定公司章程。有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构。有公司住所。公司以其主要办事机构所在地为住所，公司可以有多个经营场所，但作为公司主要办事机构所在地的住所只有一个,有限责任公司的设立出资方式,货币出资全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的30非货币财产作价出资实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的。对作为出资的非货币财产应当评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续,中华人民共和国公司登记管理条例,第十四条股东的出资方式应当符合公司法第二十七条的规定。股东以货币、实物、知识产权、土地使用权以外的其他财产出资的，其登记办法由国家工商行政管理总局会同国务院有关部门规定。股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等作价出资,有限责任公司的设立出资期限,首次出资额不得低于注册资本的20，也不得低于法定的注册资本最低限额其余部分由股东自公司成立之日起2年内缴足；其中，投资公司可以在5年内缴足。股东不依法缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任,公司的组织机构股东会,首次股东会会议由出资最多的股东召集和主持。定期会议:应当依照公司章程的规定按时召开。临时会议:代表1/10以上表决权的股东，1/3以上的董事，监事会或者不设监事会的公司的监事可以提议召开召开股东会会议，应当提前15日通知全体股东，股东按照出资比例行使表决权；但公司章程另有规定的除外。股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表2/3以上表决权的股东通过。,公司法,第七十二条有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满30日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。,80,一人有限责任公司,概念：是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司。特征：有独立的人格，是独立的法人，股东仅在其出资额内对公司的债务承担有限责任。公司的财产与股东的财产有着明确的界限。股东仅有1个自然人或一个法人。法律对公司的设立和运营要求严格。,81,一人有限责任公司有关出资额的规定,注册资本最低限额为人民币10万元。一次足额缴纳公司章程规定的出资额。一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司。该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司。一人有限责任公司应当在公司登记中注明自然人独资或者法人独资，并在公司营业执照中载明。一人有限责任公司章程由股东制定。,国有独资公司董事会,国有独资公司设董事会，董事每届任期不得超过3年，须有职工代表。由国有资产监督管理机构委派；但成员的职工代表由公司职工代表大会选举产生董事会设董事长1人，可以设副董事长。董事长、副董事长由国有资产监督管理机构从董事会成员中指定。,国有独资公司设经理，由董事会聘任或者解聘；经国有资产监督管理机构同意，董事会成员可兼任经理。国有独资公司的董事长、副董事长、董事、高级管理人员，未经国有资产监督管理机构同意，不得在其他有限责任公司、股份有限公司或者其他经济组织兼职。,84,国有独资公司最高权力机构,国有独资公司不设股东会，由国有资产监督管理机构行使股东会职权。国有资产监督管理机构可以授权公司董事会行使股东会的部分职权，决定公司的重大事项，但公司的合并、分立、解散、增减少注册资本和发行公司债券，必须由国有资产监督管理机构决定；重要的国有独资公司合并、分立、解散、申请破产的，应当由国有资产监督管理机构审核后，报本级人民政府批准。国有独资公司章程由国有资产监督管理机构制定，或者由董事会制订报国有资产监督管理机构批准。,注意区别,85,国有独资公司监事会,国有独资公司监事会成员不得少于5人，其中职工代表的比例不得低于1/3，具体比例由公司章程规定由国有资产监督管理机构委派；职工代表由公司职工代表大会选举产生。监事会主席由国有资产监督管理机构从监事会成员中指定。,股份公司的发起人,设立股份有限公司，应当有2人以上200人以下为发起人，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所。发起人应当签订发起人协议，明确各自在公司设立过程中的权利和义务。发起人还应当承担下列责任：1）公司不能成立时，对设立行为所产生的债务和费用负连带责任；2）公司不能成立时，对认股人已缴纳的股款，负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任；3）在公司设立过程中，由于发起人的过失致使公司利益受到损害的，应当对公司承担赔偿责任。,并不意味一定是中国人,股份公司的发起设立程序发起设立,注册资本为在公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总额。出资方式同有限责任公司！最低限额为人民币500万元。法律、行政法规对股份有限公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。发起人首次缴纳出资后，应当选举董事会和监事会，由董事会向公司登记机关报送公司章程、由依法设定的验资机构出具的验资证明以及法律、行政法规规定的其他文件，申请设立登记。,88,股份有限公司的股东大会表决方式,股东出席股东大会会议，所持每1股份有1表决权。股东大会作出决议，必须经出席会议的股东所持表决权过半数通过。公司章程规定公司转让、受让重大资产或者对外提供担保等事项必须经股东大会作出决议的，董事会应当及时召集股东大会会议，就上述事项进行表决。修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过。公司持有的本公司股份没有表决权。,股份有限公司的股东大会定期、临时与召集,股东大会由全体股东组成，是公司的权力机构，应当每年召开1次年会。有下列情形之一的，应当在2个月内召开临时股东大会：董事人数不足法定人数或者公司章程所定人数的2/3时；公司未弥补的亏损达实收股本总额1/3时；单独或者合计持有公司10%以上股份的股东请求时；董事会认为必要时；监事会提议召开时；公司章程规定的其他情形。,股份有限公司的董事会成员构成及其职责,股份有限公司设董事会，其成员为5-19人。董事会成员中可以有公司职工代表。董事会设董事长1人，可以设副董事长。董事长和副董事长由董事会以全体董事的过半数选举产生。,股份有限公司的董事会召开方式,定期会议：董事会每年度至少召开2次会议，每次会议应当于会议召开10日前通知全体董事和监事。临时会议：代表1/10以上表决权的股东、1/3以上董事,监事会，可以提议召开董事会临时会议。董事会会议应有过半数的董事出席方可举行。,股份有限公司的董事会会议决定,董事会决议的表决，实行1人1票。董事会作出决议，必须经全体董事的过半数通过。董事会会议，应由董事本人出席；董事因故不能出席，可以书面委托其他董事代为出席，委托书中应载明授权范围。董事会的决议违反法律、行政法规或者公司章程、股东大会决议，致使公司遭受严重损失的，参与决议的董事对公司负赔偿责任。但经证明在表决时曾表明异议并记载于会议记录的，该董事可以免除责任。,注意与参加董事会人数的区别,93,公司法,第一百四十三条公司不得收购本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：（一）减少公司注册资本；（二）与持有本公司股份的其他公司合并；（三）将股份奖励给本公司职工；（四）股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议，要求公司收购其股份的,94,上市公司组织机构的特别规定,上市公司:股票在证券交易所上市交易的股份有限公司1、股东大会的特别决议事项上市公司在1年内购买、出售重大资产或者担保金额超过公司“资产总额”30的，应当由股东大会作出决议，并经出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过。2、上市公司设立独立董事,95,3、上市公司设立董事会秘书4、关联关系董事的表决权排除制度上市公司董事与董事会会议决议事项所涉及的企业有关联关系的，不得对该项决议行使表决权，也不得代理其他董事行使表决权。该董事会会议由过半数的无关联关系董事出席即可举行，董事会会议所作决议须经无关联关系董事过半数通过出席董事会的无关联关系董事人数不足三人的，应将该事项提交上市公司股东大会审议,96,第一百四十二条发起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年内不得转让。公司公开发行股份前已发行的股份，自公司股票在证券交易所上市交易之日起一年内不得转让公司董事、监事、高级管理人员应当向公司申报所持有的本公司的股份及其变动情况，在任职期间每年转让的股份不得超过其所持有本公司股份总数的百分之二十五；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年内不得转让。上述人员离职后半年内，不得转让其所持有的本公司股份。公司章程可以对公司董事、监事、高级管理人员转让其所持有的本公司股份作出其他限制性规定,第五章合同法,要约的概念与要件概念指一方当事人以缔结合同为目的，向对方提出订立合同的内容，希望和对方订立合同的意思表示。在国际贸易中也称为发盘、发价。发出要约的人称为要约人，接受要约的人则称为受要约人构成要约的要件：具有肯定的订立合同的意图内容必须是具体、明确一般是要向特定的对方发出，需传递给受要约人或其代理人,要约邀请与要约不同，要约邀请仅仅是预备订立合同的行为，对发出人而言没有法律拘束力，即使相对人作出承诺，也不能成立合同寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。,要约的生效,要约到达受要约人时生效。采用数据电文形式订立合同，收件人指定特定系统接收数据电文的，该数据电文进入该特定系统的时间，视为到达时间；未指定特定系统的，该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间，视为到达时间。非对话方式要约到达主义对话方式要约了解主义其意思表示以相对人了解时发生效力,要约的撤回、撤销,要约撤回是指要约人在发出要约后，于要约到达受要约人之前取消其要约的行为要约可以撤回。撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者同时到达受要约人。在此情形下，被撤回的要约实际上是尚未生效的要约。,要约撤销，是指在要约发生法律效力后，要约人取消要约从而使要约归于消灭的行为。要约可以撤销。撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人要约不得撤销的情形：(1)要约人确定了承诺期限或者以其他方式明示要约不可撤销(2)受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并且已经为履行合同做了准备工作,1、定义：是指受要约人声明或以其他行为同意要约的意思表示2、构成要件：1）必须由受要约人作出2）必须向要约人作出3）必须在要约有效期内作出4）必须是无条件地接受要约5）必须以声明或作出其他行为的方式表示,承诺,约定承诺期限的情形信件（载明或邮戳开始计算）；电报（交发之日开始计算）；电话或传真等快速通讯（要约抵达受要约人开始计算）。没有约定承诺期限的情形要约以对话方式作出的，需要及时作出承诺；要约以非对话方式作出的，在合理期限内作出承诺（要约的在途时间考虑接受要约的时间接受的在途时间）。逾期承诺情形的处理一般视为新的要约，如果要约人明确表示同意接受承诺，也可视为合同达成）,承诺的内容须与要约的内容一致“镜像原则”非实质变更要求A、合同法第30条规定，有关合同的标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议的方法等条款属于实质性内容。B、如果承诺对要约的内容作出非实质性的变更，除要约人及时表示反对或者要约表明承诺不得对要约的内容作出任何变更之外，该承诺有效。C、受要约人对要约内容作出实质性变更的，为新要约。,承诺的生效与撤回承诺通知到达要约人时生效。承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效采用数据电文形式订立合同，收件人指定特定系统接收数据电文的，该数据电文进入该特定系统的时间，视为到达时间；未指定特定系统的，该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间，视为到达时间。,承诺可以撤回。撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人逾期的承诺受要约人超过承诺期限发出承诺的，除要约人及时通知受要约人该承诺有效的以外，为新要约受要约人在承诺期限内发出承诺，按照通常情形能够及时到达要约人，但因其他原因承诺到达要约人时超过承诺期限的，除要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺的以外，该承诺有效,107,格式条款,提供格式条款一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款。对格式条款理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释，对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款与非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。,108,下列格式条款无效,1.造成对方人身伤害的；2.因故意或者重大过失造成对方财产损失的；3.提供格式条款一方免除其责任，或加重对方责任、排除对方主要权利的。,缔约过失责任,概念：当事人在订立合同过程中，因故意或过失致使合同未成立、未生效、被撤销或无效，给他人造成的损失而应承担的损害赔偿责任。,效力待定的合同,效力待定的合同是指合同虽然已经成立，但因其不完全符合有关生效要件的规定，因此其效力能否发生，尚未确定，一般须经有权人表示承认才能生效。经权利人追认后生效限制民事行为能力人订立的合同无权代理人签订的合同无处分权的人处分他人财产的合同,有下列情形之一的，合同无效1、一方以欺诈、胁迫的手段订立的合同，损害国家利益的2、恶意串通、损害国家、集体或第三人利益【案例】甲将房屋房屋转让给乙，乙又将房屋转让丙，为少交契税，甲与丙签订一份假的房屋转让合同，将房屋使用权直接过户至丙名下。3、以合法手段掩盖非法目的【案例】破产前将优质资产贱卖给串通好的第三人。4、损害社会公共利益【案例】流感期间，甲高价卖口罩行为5、违反法律、行政法规的强制性规定,下列情形为可撤销合同,（1）因重大误解而订立的合同我国最高人民法院关于贯彻执行民法通则若干问题的意见（试行）第71条规定：“行为人因对行为的性质、对方当事人、标的物的品种、质量、规格和数量等的错误认识，使行为的后果与自己的意思相悖，并造成较大损失的，可以认定为重大误解。”,（2）在订立合同时显示公平的合同法律行为是否导致双方当事人的权利义务严重失衡；双方地位和处境是否存在明显不对等，包括一方当事人居于优势地位或另一方当事人缺乏经验、轻率、急迫等情形；获利一方是否存在利用对方位于弱势地位或劣势处境而追求不正当利益的故意。,（3）一方以欺诈、胁迫的手段或乘人之危订立的合同注意：因欺诈、胁迫订立的合同如损害国家利益属于无效合同，对于乘人之危订立的合同无需考虑是否损害国家利益，均属可撤销合同。,撤销权的行使,下列情况下撤销权消灭：具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起1年内没有行使撤销权。此“一年”为除斥期间，不适用诉讼中止、中断或者延长。具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权。,116,同时履行抗辩权,是指在双务合同中，未规定何方先履行的，一方在他方未为履行对等给付义务前，有拒绝自己履行的权利。适用条件：须当事人在同一合同中互负债务未约定履行顺序，或约定同时履行对方未履行或未适当履行债务双方已处于清偿期对方履行有可能,117,先履行抗辩权,双务合同中应先履行一方当事人未履行的，后履行一方有权拒绝其履行请求的权利适用条件（1）由同一双务合同产生互负债务（2）债务的履行有先后顺序（3）应该先履行的一方未履行行或者履行债务不符合约定（4）应该先履行的债有可能履行,118,不安抗辩权,指双务合同中，先履行方有确切证据证明，后履行方于合同成立后丧失或可能丧失履行能力时中止履行合同的权利，并且在后履行方于一合理期限内未能恢复履行能力或提供担保时解除合同的权利构成条件,119,不安抗辩权的构成条件：,因同一双务合同互负债务，且两债务间具有对价关系。先履行方债务已届清偿期先履行方有确切证据证明后履行方于合同成立后丧失或可能丧失履行能力经营状况严重恶化;转移财产、抽逃资金，以逃避债务;丧失商业信誉;有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形,120,债权人代位权,概念：是指债务人不积极行使自己的权利而危及债权人债权实现时，债权人得以自己的名义代替债务人向第三人行使权利。构成要件：债权人对债务人的债权合法债务人须享有对第三人的财产权利债务人必须怠于行使权利应当能够行使债务人的债权已经到期债务人的行为必须损害了债权人债权的实现,121,合同法,第七十三条因债务人怠于行使其到期债权，