《合同法杨群》PPT课件

第八章合同法,第一节合同法概述第二节合同订立第三节合同的效力第四节合同的履行第五节合同的变更和转让第六节合同的权利、义务的终止第七节违约责任,导入案例,A企业,B企业,2月2日，500元/套。,2月4日，100套，300元/套。,2月6日，400元/套。如若同意，签订书面合同,2月8日，同意。2月10日，收到。,2月12日，告知。,思考题：1.A企业与B企业的买卖关系能否成立？并说明理由。2.A企业与B企业之间相互发的函件是否具有法律效力？,第一节合同法概述一、合同的概念和法律特征（一）合同的概念中华人民共和国合同法所称合同是指平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。（二）合同的法律性质1.合同是一种民事法律行为；2.合同是两方以上当事人的意思表示一致的民事法律行为；3.合同是以设立、变更、终止民事权利义务关系为目的的民事法律行为。二.合同法的概念和调整范围（一）合同法的概念合同法是调整平等主体之间财产流转关系的法律规范的总称，它调整合同的订立、效力、履行、变更和解除、终止、违约责任等关系。,（二）合同法的调整范围1.平等主体之间订立的民事权利义务关系的协议，主要指民事法律关系。2.调整属于财产关系的民事法律关系，民事关系中属于人身关系的部分不适用合同法。【注】婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，不适用合同法的调整。政府采购适用合同法。【例】下列协议中，可以适用中华人民共和国合同法的有（）。A.监护协议B.政府采购协议C.专利转让协议D.股权转让协议答案：BCD解析：合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定三、合同法的基本原则（一）平等原则。（二）自愿原则。（三）公平原则。（四）诚实信用原则。（五）遵守法律和维护道德原则（公序良俗原则）,二、合同的分类（一）有名合同与无名合同根据是否对合同规定有确定的名称与调整规则为标准来分。有名合同：合同法分则中规定的典型合同。无名合同：无具体的名称，只能适用合同法总则中的一般规则，参照该法分则或者其他法律中最相类似的规定执行。（二）单务合同与双务合同根据合同当事人是否相互负有对价义务为标准来分。单务合同：赠与合同。双务合同：买卖合同、租赁合同等（三）诺成合同与实践合同根据是否给付为标准来分。诺成合同：赠与合同、质押合同实践合同：保管合同、自然人之间的借贷合同、定金合同等,第二节合同的订立一、订立合同的主体及其资格（谁可以签合同？有什么资格才能签合同？）法人、自然人或者其他组织均可以成为合同主体，具备相应的民事权利能力和民事行为能力。1.法人法人成立时即具有民事权利能力和民事行为能力，直到法人中止时才消失，因此，法人一经依法成立，就可以订立合同，依法享受合同权利，承担合同责任。2.自然人（公民）（回忆曾讲过的）（1）公民的民事权利能力是与生俱来、终生享有、人人平等。（2）公民的民事行为能力是仅受公民的年龄和精神健康的限制。,二、合同的形式1.口头形式如：在商场买东西，对话或电话方式。2.书面形式思考：电子邮件能否算作书面形式？书面形式是指合同书、信件以及数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等可以有形地表现所载内容的形式。【释】当事人协商同意的有关修改合同的文书、电报和图表，也是合同的组成部分。书面合同较口头合同复杂，在当事人发生纠纷时举证方便，容易分清责任，也便于主管机关和合同管理机关监督、检查。实际履行原则：合同当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务并且对方接受的，该合同成立。合同当事人约定采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务并且对方接受的，该合同成立。,导入案例,A企业,B企业,2月2日，500元/套。,2月4日，100套，300元/套。,2月6日，400元/套。如若同意，签订书面合同,2月8日，同意。2月10日，收到。,2月12日，告知。,思考题：1.A企业与B企业的买卖关系能否成立？并说明理由。分析：成立。虽双方未按约定签订书面合同，但A企业已实际履行合同义务，B企业亦接受，未及时提出异议，故合同成立，即买卖关系成立。,3.其他形式除了书面形式和口头形式，合同还可以其他形式成立。我们可以根据当事人的行为或者特定情形推定合同的成立，或者也可以称之为默示合同。此类合同是指当事人未用语言明确表示成立，而是根据当事人的行为推定合同成立，如1：租赁房屋的合同，在租赁房屋的合同期满后，出租人未提出让承租人退房，承租人也未表示退房而是继续交房租，出租人仍然接受租金。根据双方当事人的行为，我们可以推定租赁合同继续有效。如2：当乘客乘上公共汽车并达到目的地时，尽管乘车人与承运人之间没有明示协议，但可以依当事人的行为推定运输合同成立。三、合同的内容（了解）合同法规定，合同一般应包括以下条款：（传统合同的8大条款）1.当事人的名称或者姓名和住所；2.标的；3.数量；4.质量；5.价款或者报酬；6.履行期限、地点和方式；7.违约责任；8.解决争议的方法：（1）协商；（2）仲裁；（3）诉讼。,四、合同的订立程序（重点）（一）要约1.要约的概念要约：是希望和他人订立合同的意思表示。要约人：发出要约的当事人称为要约人受要约人：而要约所指向的对方当事人2.要约的构成条件（1）要约内容具体确定。【注】如缺少主要条款（数量、价款等）。（2）要约应当表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示的约束。（一经承诺，受其约束）,导入案例,A企业,B企业,2月2日，500元/套。,2月4日，100套，300元/套。,2月6日，400元/套。如若同意，签订书面合同,2月8日，同意。2月10日，收到。,2月12日，告知。,思考题：哪些是要约？答：“2月4日”和“2月6日”的函件思考：“2月2日”的函件是什么？答：是“要约邀请”,要约邀请（1）概念要约邀请：是希望他人向自己发出要约的意思表示。（2）要约和要约邀请的区别：（主要是看数量和价款是否具体）,（3）情形：寄送的价目表。拍卖公告。招标公告。招股说明书。商业广告。,【注】悬赏广告是要约还是要约邀请？,（视为要约）,【例1】甲公司7月1日通过报纸发布广告，称其有某型号的电脑出售，每台售价8000元，随到随购，数量不限，广告有效期至7月30日。乙公司委托王某携带金额16万元的支票于7月28日到甲公司购买电脑，但甲公司称广告所述电脑已全部售完。乙公司为此受到一定的经济损失。根据合同法律制度的规定，下列表述正确的是（）。A.甲公司的广告构成要约，乙公司的行为构成承诺，甲公司不承担违约责任B.甲公司的广告构成要约，乙公司的行为构成承诺，甲公司应当承担违约责C.甲公司的广告不构成要约，乙公司的行为不构成承诺，甲公司不承担民事责任D.甲公司的广告构成要约，乙公司的行为不构成承诺，甲公司不承担民事责任答案：B解析：商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。在本题中，甲公司的广告包括了订立合同的主要条款，构成要约；乙公司在承诺期限内作出承诺，因此甲公司应当承担违约责任。,【例2】.甲房地产开发公司在预售某住宅小区的广告中，宣称其“容积率不高于1.2”“绿地面积超过50%”，受到购房者的热烈关注，所预售的商品房一售而空，价格也比周边小区高出20%.但是，该小区商品房的预售合同中未对容积和公共绿地面积问题作约定。甲公司交房时，购房者乙却发现小区的容积率超过2.0，绿地面积只有20%，并且在调查后得知，甲公司报经批准的规划就是如此。下列关于甲公司和乙之间的房屋预售合同的表述中，正确的有（）。（10）A.合同无效B.乙有权请求人民法院或仲裁机构撤销合同并请求甲公司赔偿损失C.乙有权请求甲公司承担违约责任D.乙有权请求甲公司支付不超过已付房款一倍的惩罚性赔偿金答案：BC解析：商品房的销售广告和宣传资料为要约邀请，但是出卖人就商品房开发规划范围内的房屋及相关设施所作的说明和允诺具体确定，并对商品房买卖合同的订立以及房屋价格的确定有重大影响的，应当视为要约。该说明和允诺即使未载入商品房买卖合同，亦应当视为合同内容，当事人违反的，应当承担违约责任，因此选项B、C正确，选项A错误；本题的情形不适用一倍的惩罚性赔偿金的规定，因此选项D不选。（容积率=总建筑面积与总占地面积之比）,3.要约的生效：要约到达受要约人时生效。采用数据电文形式订立合同，收件人指定特定接收数据电文的，该数据电文进入该特定系统的时间，视为到达时间；未指定特定系统的，该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间，视为到达时间。【注】要约到达受要约人，并不是指要约一定实际到达受要约人（或者其代理人）手中，要约只要送达到受要约人通常的地址、住所或者能够控制的地方（如信箱）即为送达。4.要约的撤回。指在要约发出之后，但到达受要约人（发生法律效力）之前，反悔，可以撤回。但撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人。5.要约的失效。情形有：【注】先生效才可失效，所以撤回不能使要约失效。（1）要约的撤销。指在要约到达受要约人（发生法律效力）之后，而在受要约人承诺之前，反悔，可以撤销。但撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。但有下列情形之一的，要约不得撤销：要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销；受要约人有理由认为要约是不可撤销的，且已为履行合同作了准备工作。,（2）拒绝要约的通知到达要约人。（3）要约承诺期限届满，受要约人未做出承诺。（4）受要约人对要约的内容做出实质性变更。受要约人对要约的内容做出实质性变更的，是对要约的拒绝，但同时又构成了一个新要约。【例】甲公司主张乙公司违约，乙公司则主张合同未成立，其理由是自己向甲公司发出的要约已经撤销。在甲公司可能提出的以下理由中，可以被人民法院认定为乙公司撤销要约不能成立的证据是（）。A.乙公司在要约中确定了承诺期限B.尽管乙公司在要约中未确定承诺期限，但甲公司接到要约后即已为履行合同做了准备工作C.乙公司在要约中明确表示等待甲公司的答复D.甲公司发出承诺以后才收到乙公司撤销要约的通知答案：ACD解析：B错：“受要约人有理由认为要约是不可撤销的”的前提条件；C：“以其他形式明示要约不可撤销”。,导入案例,A企业,B企业,2月2日，500元/套。,2月4日，100套，300元/套。,2月6日，400元/套。如若同意，签订书面合同,2月8日，同意。2月10日，收到。,2月12日，告知。,思考题：哪个是新要约？分析：2月6日，A企业给B企业发的函件是新要约，因为对主要条款价格从300元/套更改为400元/套，做了实质性变更。,【例】根据合同法的规定，下列各项中，属于要约失效的情形有：（07）A.要约人依法撤回要约B.受要约人对要约内容做出实质性变更C.承诺期限届满，受要约人未做出承诺D.要约人依法撤销要约答案：BCD解析：A错：撤回要约是指根本就不让要约生效，谈不上失效的问题。（二）承诺1.承诺的概念承诺：是指受要约人同意要约的意思表示。2.承诺的构成条件（1）承诺必须由受要约人做出。（2）承诺必须向要约人做出。（3）承诺的内容应当与要约的内容一致。【例】要约中的一个标点本应该为“。”而错写成“.”，受要约人在承诺中将其改为“。”，这就是非实质性变更。,【注】实质性变更和非实质性变更：受要约人对要约的内容作出实质性变更的，视为新要约。受要约人对要约的内容作出非实质性变更的（除要约人及时表示反对或者要约表明承诺不得对要约的内容作出任何变更外），该承诺有效，合同的内容以承诺的内容为准。【例】根据合同法律制度的规定，下列情形中，要约没有发生法律效力的是：A.撤回要约的通知与要约同时到达受要约人B.撤销要约的通知在受要约人发出承诺通知之前到达C.同意要约的通知到达要约人D.受要约人对要约的内容作出实质性变更答案：A解析：A对：撤回要约的通知应当比要约先或同时到达；B错：虽要约已经撤销，但要约生效在先。C错：承诺生效、合同成立。D错：实质性变更，视为新要约，原要约失效，但原要约生效在先。,（4）承诺必须在承诺期限内做出。超过期限的承诺，除要约人及时通知受要约人该承诺有效的除外，应为新要约。【注】通常对沉默或不行为不能视为承诺。迟延承诺：受要约人超过承诺期限发出承诺的，为迟延承诺。除要约人及时通知受要约人该承诺有效的以外，迟延承诺应视为新要约。迟到承诺：受要约人在承诺期限内发出承诺，按照通常情况能够及时到达要约人，但因其他原因致使承诺到达要约人时超过承诺期限的，为迟到承诺。除要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺的以外，迟到承诺为有效承诺。,承诺期限：要约以信件作出的，承诺期限自信件载明的日期开始计算；信件未载明日期的，自投寄该信件的邮戳日期开始计算。要约以电话、传真作出的，承诺期限自要约到达受要约人时开始计算。【例】陈某以信件发出要约，信件未载明承诺开始日期，仅规定承诺期限为10天。5月8日，陈某将信件投入邮箱；邮局将信件加盖5月9日邮戳发出；5月11日，信件送达受要约人李某的办公室；李某因外出，直至5月15日才知悉信件内容。根据合同法的规定，该承诺期限的起算日为：（07）A.5月8日B.5月9日C.5月11日D.5月15日答案：B解析：要约以信件形式做出的，承诺期限自信件载明的日期开始计算。信件未载明日期的，自投寄该信件的邮戳日期开始计算。,3.承诺的生效:承诺到达要约人时生效,合同成立。,A企业,B企业,2月2日，500元/套。,2月4日，100套，300元/套。,2月6日，400元/套。如若同意，签订书面合同,2月8日，同意。2月10日，收到。,2月12日，告知。,思考题：合同什么时间成立？分析：2月8日B企业对A企业发函表示同意，但达到是2月10日才生效。所以，合同成立时间为承诺到达要约人的时间2月10日。,【例】2011年4月30日，甲以手机短信形式向乙发出购买一台笔记本电脑的要约，乙于当日回短信同意要约。但由于“五一”期间短信系统繁忙，甲于5月3日才收到乙的短信，并因个人原因于5月8日才阅读乙的短信，后于9日回复乙“短信收到”。甲乙之间买卖合同的成立时间是()。A.2011年4月30日B.2011年5月3日C.2011年5月8日D.2011年5月9日答案：B解析：（1）承诺到达对方时生效；（2）承诺生效、合同成立。4.承诺的撤回（【注】承诺可撤回但不可撤销）撤回条件是：撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人。,第三节合同的效力一、合同的生效合同的成立：是指当事人经过要约和承诺，意思表示一致而达成协议。合同的生效：是指已依法成立的合同，发生相应的法律效力。（一）合同生效的时间1.依法成立及生效。一般情况下的合同生效时间。2.法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定办理批准、登记等手续后生效。【注】依照法律、行政法规的规定，经批准或者登记才能生效的合同成立后，有义务办理申请批准或申请登记等手续的一方当事人未按照规定或合同约定办理申请批准或未申请登记的，人民法院可以根据案件的具体情况和相对人的请求，判决相对人自己办理有关手续，对方当事人对由此产生的费用和给相对人造成的实际损失，应当承担损害赔偿责任。,3.法律、法规规定应当办理登记手续，但未规定登记后生效的，当事人未办理登记手续不影响合同的效力（合同有效），但合同标的物的所有权不能转移。根据物权法的规定，需要办理登记的抵押合同及商品房买卖合同均属于这类合同，即使当事人未办理登记也不影响合同的生效，只影响物权的成立或者转移。【注】要区分不动产物权变动合同的效力与物权变动本身的效力。前者属于合同法的内容，以意思表示的成立为生效要件；后者属于物权法的内容，以登记为生效要件。即使未经登记，不发生物权变动的效力，也不影响债权人依合同追究债务人的违约责任。）,【案例】“一房两卖”纠纷案甲将其所拥有的一套住房，甲和乙签订了买卖合同，约定房款30万，违约金2万，但一直没办理过户登记手续。一个月后丙看中甲的房子，并给出了35万的价格。甲便同意把房卖给丙，而且办理了过户登记。乙得知后起诉到法院，认为自己买房在先，并且已经付了钱，房子就是自己的，甲无权处分。思考题：乙丙谁将拥有这套住房？分析：甲乙合同为有效合同，所以乙可以依照合同要回房款和违约金32万，但没有办理登记，所有权没有转移，仍在甲处。而甲丙之间办理了登记手续，因此所有权转移，丙依法取得了该住房的所有权。4.当事人对合同的效力可以附条件或者附期限。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。【注】当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。附生效期限的合同，自期限届至时生效。附终止期限的合同，自期限届满时失效。,【案例】：张某欲建加工厂，因资金不足向朋友刘某借10万。借条上写：暂借刘某人民币10万元整，工厂开工后第二个月如数奉还。后张某发现搞加工不如倒卖原材料赚钱，于是将自己购进的加工设备租给他人，利用刘某的借款去倒卖原材料。半年以后，刘某见张某有钱做买卖却迟迟不还借款，便上门索要。张某说借条上写明的是“开工后第二个月还款”，我的工厂并没有开工，等开工后再还。经几次交涉，刘某见张某没有还钱的意思，便向法院提起诉讼。问题：（1）这是附条件还是附期限？（2）张某是否应该等到工厂开工后再还？分析：(1）是附条件。判断是附条件还是附期限。主要看所附的是否确定？条件：不确定；期限：确定,而不局限于年月日。本案中工厂开工与否不确定，所以为附条件。（2）不应该。因为张某为了自己获利，将本可开工的设备租给他人，致使工厂不能开工，这属于不正当地阻止条件成就，应视为条件已成就。因此，张某应还借款，并赔偿由此而给刘某造成的经济损失。,（二）合同生效的要件1.订立合同行为人具有相应的行为能力。【注】订立合同行为人，而不是合同当事人。如没有，可以请人代理。2.意思表示真实。指订约人的外在意思表示与其内心意思是一致的。3.不违反法律或社会公共利益。4.标的须确定与可能。（教材无）二、效力待定的合同（记忆）（一）限制民事行为能力人订立的合同。1.直接有效：纯获利益的合同或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应而订立的合同，不必经法定代理人追认。2.效力待定（限制民事行为能力人独立订立的与其年龄、智力、精神状况不相适应的合同）（1）经法定代理人追认后，该合同有效。（2）相对人可以催告法定代理人在1个月内予以追认；法定代理人未作表示的，视为拒绝追认（即无效）。（3）合同被追认之前，“善意”相对人有撤销的权利。【注】催告权中的相对人没有限制，但撤销权中的相对人必须善意。,（二）无权代理1.效力待定（1）行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。（2）相对人可以催告被代理人在1个月内予以追认；被代理人未作表示的，视为拒绝追认。（3）合同被追认之前，“善意”相对人有撤销的权利。2.表见代理行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，善意相对人“有理由相信”行为人有代理权的，该代理行为有效。,【例】甲授权乙以甲的名义将甲的一台笔记本电脑出售，价格不得低于8000元。乙的好友丙欲以6000元的价格购买。乙遂对丙说：“大家都是好朋友，甲说最低要8000元，但我想6000元卖给你，他肯定也会同意的。”乙遂以甲的名义以6000元将笔记本电脑卖给丙。下列说法中，正确的是（）。（07）A.该买卖行为无效B.乙是无权代理行为C.丙可以撤销该行为D.甲可以追认该行为答案：BD解析：A错：该合同属效力待定而不是无效。B对：属于效力待定合同；C错：合同被追认之前，“善意”相对人有撤销的权利。在本题中，丙属于恶意相对人。D对：效力待定合同，可由被代理人甲追认。（三）无处分权人订立的合同无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。【注】在出卖人就同一标的物订立多重买卖合同的情形，如果合同均不具有合同法规定的无效情形，买受人因不能按照合同约定取得标的物所有权，可以追究出卖人违约责任。,【例】（09）甲是乙公司采购员，已离职。丙公司是乙公司的客户，已被告知甲离职的事实，但当甲持乙公司盖章的空白合同书，以乙公司名义与丙公司洽购100吨白糖时，丙公司仍与其签订了买卖合同。根据合同法律制度的规定，下列表述中，正确的是（）A.甲的行为构成无权代理，合同效力待定B.甲的行为构成无权代理，合同无效C.丙公司有权在乙公司追认合同之前，行使撤销权D.丙公司可以催告乙公司追认合同，如乙公司在一个月内未作表示，合同有效答案：A,三、无效合同1.概念无效合同：是指已经订立，但因违反法律、行政法规规定或损害国家、社会公共利益而不发生法律效力的合同。2.无效合同的特征（1）无效合同具有违法性（2）无效合同是自始无效3.合同无效的情形（1）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益。一方以欺诈、胁迫的手段订立的合同，“损害国家利益的”属于无效合同，“未损害国家利益的”属于可撤销合同。双方恶意串通，不管损害国家利益，还是集体或者第三人利益，均属于无效合同。（属于下列（2）（2）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益。（3）以合法形式掩盖非法目的。（4）损害社会公共利益。（5）违反法律、行政法规的强制性规定。,四、格式条款格式条款是指一方当事人为了与不特定多数人订立合同重复使用而单方预先拟定，并在订立合同时不允许对方协商变更的条款。由于格式条款是由一方当事人拟定，且在合同谈判中不容对方协商修改，条款内容难免有不公平之处。所以合同法对格式条款的效力及解释作有特别规定。1.采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。2.格式条款具有合同法规定的合同无效和免责条款无效的情形，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。3.对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。,【例1】对格式条款有两种以上解释的，应当()，格式条款与非格式条款不一致的，应当()。A.作出不利于接受格式条款一方的解释，采用格式条款B.作出不利于提供格式条款一方的解释，采用非格式条款C.作出不利于提供格式条款一方的解释，采用格式条款D.作出不利于接受格式条款一方的解释，采用非格式条款答案：B【例2】根据合同法的规定，合同格式条款的使用必须合法，否则格式条款无效。下列各项中，属于无效的格式条款有()。A.损害社会公共利益的格式条款B.违反法律强制性规定的格式条款C.有两种以上解释的格式条款D.以合法形式掩盖非法目的的格式条款答案：ABD解析：ABD：属于无效格式条款;C：有两种以上解释的格式条款，应当作出不利于提供格式条款一方的解释，是有效而不是无效。,【例3】飞跃公司开发某杀毒软件，在安装程序中作了“本软件可能存在风险，继续安装视为同意自己承担一切风险”的声明。黄某购买正版软件，安装时同意了该声明。该软件误将操作系统视为病毒而删除，导致黄某电脑瘫痪并丢失其所有的文件。根据合同法的规定，下列选项中，正确的是：A.因黄某同意飞跃公司的免责声明，可免除飞跃公司的赔偿责任B.黄某有权要求飞跃公司承担赔偿责任C.黄某有权依据消费者权益保护法获得双倍赔偿D.黄某可同时提起侵权之诉和违约之诉答案：B解析:（1）选项A：提供格式条款的一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效；（2）选项C：飞跃公司不存在欺诈行为；（3）选项D：因合同当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依据合同法的规定要求其承担违约责任“或者”依照其他法律要求其承担侵权责任，二者不能并用。,4.免责条款的无效（1）定义。免责条款：是指合同当事人在合同中规定的免除或限制一方或双方当事人未来责任的条款。【注】通常，对当事人自愿订立的免责条款，法律是不加干涉的。但如免责条款违反诚实信用原则、违背社会公共利益，法律必须予以禁止。（2）免责的条款无效的情形：造成对方人身伤害的；因故意或者重大过失造成对方财产损失的。【案例】（“工伤概不负责”纠纷案）2011年4月，包工头刘某与10余名雇佣工人签订了建筑雇工合同，规定刘某对“工伤概不负责”，由行为人承担责任。在施工中，雇工关某不慎从楼顶摔下造成重伤，花掉医疗费6000余元，关某出院后，找到刘某要求报销医疗费，刘某以“工伤概不负责”为由拒绝赔偿，关某便向法院起诉刘某。思考题：刘某是否应该承担责任？分析：合同中“造成对方人身伤害”的免责条款无效。刘应赔关6000余元。如：病人动手术前，医院让其家属在保证书上签字，“所发生的一切后果，医院概不负责”。商店明示“货物出门，概不负责”等。,五、可变更或可撤销的合同1.概念可变更或可撤销的合同：是指因为意思表示不真实，是否有效，取决于有撤销权的一方当事人是否行使撤销权的合同。【注】一经被撤销就自始无效，不发生法律约束力。2可撤销合同的情形（导致合同可撤销的情形）(1)因重大误解订立的。（但对订立合同后能否得到经济利益、商业风险大小而产生的错误认识，不属于重大误解。）(2)在订立合同时显失公平的。(3)一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同。【注】因一方欺诈、胁迫而订立的合同，如损害到国家利益，则不再属于可撤销或可变更的合同，而是无效合同。,【案例】“珍邮低卖”纠纷案（显失公平的可变更或可撤销合同）张某的父亲生前是一个集邮爱好者，去世时还留有几本邮票。张某对邮票从不感兴趣，也毫不了解。一日，张某的朋友李某来吃饭，无意间发现了这几本邮票，李某也是一集邮爱好者，他随即表示愿意全部购买，最后以5000元的价格将邮票全部买走，张某对这一价格也比较满意。事过不久，张某从父亲生前的一朋友处得知，他父亲所留的邮票中，有5张相当珍贵，可能每张都值50万元；同时另一同事告诉他，李某正在寻找买主。张某立即找到李某，要求退还李某的5000元钱，取回邮票。但李某坚决不同意。双方协商不成，张某将李某诉至法院，要求撤销合同，返还邮票。思考题：张某可否要回邮票？分析：在这一交易过程中，虽然当事人双方是平等自愿的，但是因为张某缺乏对邮票相关知识以及市场行情的了解，导致他对标的物的价值有严重的误解，而李某应该知道此邮票的价值仍以较低价格换取，对于张某显失公平，张某可以请求人民法院予以变更或撤销。李某应当返还邮票，张某应当退回5000元。,3.可变更或可撤销必须具备的要件（1）必须具有法定事由。（2）必须有一方当事人行使请求权。（3）必须是由人民法院或者仲裁机构行使变更或撤销权。4.撤销权的消灭情形（1）具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起1年内没有行使撤销权；【注】此1年为不变期间，不适用诉讼时效中止、中断或延长的规定。（2）当事人知道撤销事由后明确表示或以自己的行为放弃撤销权的。,第四节合同的履行一、合同的履行规则（运用）（一）约定不明时合同内容的确定规则1.合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。依照上述履行原则仍不能确定的，适用合同法的下列规定：（1）质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行：没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。（2）价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。（3）履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。（4）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。（5）履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。（6）履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。,【例】X市甲厂因购买Y市乙公司的一批木材与乙公司签订了一份买卖合同，但合同中未约定交货地与付款地，双方就此未达成补充协议，按照合同有关条款或者交易习惯也不能确定。根据合同法律制度的规定，下列关于交货地及付款地的表述中，正确的有（）。A.X市为交货地B.Y市为交货地C.X市为付款地D.Y市为付款地答案：BD2.合同约定执行政府定价或者政府指导价的，在合同约定的交付期限内政府价格调整时，按照交付时的价格计价。违约要承担价格制裁。,3.合同生效后，当事人不得因姓名、名称的变更或者法定代表人、负责人、承办人的变动而不履行合同义务。,（二）向第三人履行和由第三人履行当事人约定由债务人向第三人履行债务的，债务人未向第三人履行债务或者履行债务不符合约定，应当向债权人承担违约责任。当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任。【例】（10）甲公司向乙公司订购一台生产设备，乙公司委托其控股的丙公司生产该设备并交付给甲公司。甲公司在使用该设备时发现存在严重的质量问题。下列关于甲公司权利的表述中，正确的是（）。A.甲公司有权请求乙公司承担违约责任B.甲公司有权请求丙公司承担违约责任C.甲公司有权请求乙、丙公司连带承担违约责任D.甲公司有权请求乙、丙公司按照责任大小按份承担违约责任答案：A,（三）中止履行、提前履行与部分履行1.中止履行。债权人分立、合并或者变更住所没有通知债务人，致使履行债务发生困难的，债务人可以中止履行或者将标的物提存。2.提前履行。债权人可以拒绝债务人提前履行债务，但提前履行不损害债权人利益的除外。债务人提前履行债务给债权人增加的费用，由债务人负担。3.部分履行：债权人可以拒绝债务人部分履行债务，但部分履行不损害债权人利益的除外。债务人部分履行债务给债权人增加的费用，由债务人负担。【例】甲、乙公司签订了100万元的买卖合同。合同规定，甲公司应当在8月30日向乙公司交付一批货物，8月中旬，甲公司把货物运送到乙公司。根据合同法律制度的规定，乙公司的下列做法中，符合规定的是（）。A.拒绝接收货物B.不接收货物并要求对方承担违约责任C.接收货物并要求对方承担违约责任D.接收货物并要求对方支付增加的费用答案：AD解析：债权人可以拒绝债务人提前履行债务，但提前履行不损害债权人利益的除外。债务人提前履行债务给债权人增加的费用，由债务人负担。,（五）双务合同履行中的抗辩权1.同时履行抗辩权当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其对自己提出的履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。2.顺序履行抗辩权（后履行抗辩权）当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。【例】甲公司与乙公司订立的买卖合同约定：甲公司向乙公司购买西服价款总值为9万元，甲公司于8月1日前向乙公司预先支付货款6万元，余款于10月15日在乙公司交付西服后2日内一次付清。甲公司以资金周转困难为由未按合同约定预先支付货款6万元。10月15日，甲公司要求乙公司交付西服。根据合同法律制度的规定，乙公司可以行使的权利是（）。（02）A.同时履行抗辩权B.后履行抗辩权C.不安抗辩权D.撤销权答案：B,3.不安抗辩权（1）后履行合同义务的一方当事人在合同订立之后丧失了履行合同的能力，即“履行不能”。应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情况之一的，可以行使不安抗辩权，中止合同履行：经营状况严重恶化转移财产、抽逃资金，以逃避债务丧失商业信誉有丧失或可能丧失履行债务能力的其他情形（2）当事人在中止履行合同后，应当及时通知对方，对方提供适当担保的，应当恢复履行；如果对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，可以解除合同。【例】甲、乙双方订立买卖合同，甲为出卖人，乙为买受人，约定收货后10日内付款。甲在交货前有确切证据证明乙经营状况严重恶化。根据中华人民共和国合同法的规定，甲可采取的措施是（）。A.行使同时履行抗辩权B.行使后履行抗辩权C.行使不安抗辩权D.行使撤销权答案：C,【例】2010年3月8日，甲向乙借用电脑一台。3月15日，乙向甲借用名牌手表一块。5月10日，甲要求乙返还手表，乙以甲尚未归还电脑为由，拒绝返还手表。根据合同法律制度和物权法律制度的规定，下列表述中，正确的是（）。（10）A.乙是在行使同时履行抗辩权，可以暂不返还手表B.乙是在行使不安抗辩权，可以暂不返还手表C.乙是在行使留置权，可以暂不返还手表D.乙应当返还手表答案：D解析：AB错：行使抗辩权应属同一双务合同；C错：行使留置权应属同一法律关系，但企业除外，而甲乙是自然人；D对：这是两个合同，应分别对待，而不能以第一个合同对抗第二个合同。,（六）合同履行中债的保全1.代位权。是指债务人怠于行使其对第三人（次债务人）享有的到期债权，危及债权人债权实现时，债权人为保障自己的债权，可以自己的名义代位行使债务人对次债务人的债权的权利。（1）代位权行使的条件：债权人对债务人的债权合法。债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害。【注】债务人的懈怠行为必须是债务人不以诉讼或仲裁向次债务人主张其享有的具有金钱给付内容的到期债权。债务人的债权已到期；代位权的行使条件中虽然没有明确债权人的债权是否到期，但是根据合同法解释的规定，债权人在主张代位权时，要求债权人的债权已经到期。债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。【注】专属于债务人自身的债权，是指基于扶养关系、抚养关系、赡养关系、继承关系产生的给付请求权和劳动报酬、退休金、养老金、抚恤金、安置费、人寿保险、人身伤害赔偿请求权等权利。,【例】债权人甲认为债务人乙怠于行使其债权给自己造成损害，欲提起代位诉讼。下列各项债权中，不得提起代位诉讼的有()。(04)A.安置费给付请求权B.劳动报酬请求权C.人身伤害赔偿请求权D.因继承关系产生的给付请求权答案：ABCD解析：本题的考核点是提起代位诉讼的限制条件。本题四个选项项都是专属于债务人自身的债权，不得提起代位诉讼。（2）代位权诉讼中的主体及管辖在代位权诉讼中，债权人是原告，次债务人是被告，债务人为诉讼上的第三人。在代位权诉讼中，如果债权人胜诉的，由次债务人承担诉讼费用，其他必要费用则由债务人承担。代位权诉讼由被告（次债务人）住所地人民法院管辖。（3）代位权行使的法律效果经人民法院审理后认定代位权成立的，由次债务人向债权人履行清偿义务，债权人与债务人、债务人与次债务人之间的债权债务关系即予消灭。债权人的债权就代位权行使的结果有优先受偿权利。（与教材不同）在代位权诉讼中，次债务人对债务人的抗辩，可以向债权人主张。,【例】甲公司欠乙公司100万元到期货款无力偿还。乙公司经过调查后得知下列情况：丙公司与甲公司之间存在买卖合同，甲公司已经付款，但丙公司未按期交货；甲公司与丁公司之间存在大型机器设备买卖合同，丁公司分期付款，在付清全部货款之前甲公司保留该机器设备的所有权，现丁公司已有两笔到期货款尚未支付，甲公司未采取任何措施。根据合同法律制度的规定，乙公司拟通过诉讼采取下列措施，其中符合规定的有（）。A.以自己的名义请求丙公司向自己交货B.以甲公司代理人的名义请求丙公司交货C.以自己的名义请求丁公司向自己返还机器设备D.以自己的名义请求丁公司向自己支付到期货款答案：D解析：债权人行使代位权的客体应为“具有金钱给付内容”的到期债权。,2.撤销权。因债务人放弃到期债权、无偿转让财产或者以明显不合理的低价转让财产（受让人知道该情形的），对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。（1）撤销权的成立要件债权人须以自己的名义行使撤销权。债权人对债务人存在有效债权。债权人对债务人的债权可以到期，也可以不到期。债务人实施了减少财产的处分行为。债务人减少财产的处分行为体现为：A.放弃债权（到期、未到期均可）、放弃债权担保或者恶意延长到期债权的履行期，对债权人造成损害；B.无偿转让财产，对债权人造成损害；C.以明显不合理的低价转让财产或者以明显不合理的高价收购他人财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形。【注】其中第C种处分行为不但要求有客观上对债权人造成损害的事实，还要求有受让人主观知道的要件。转让价格达不到(高于)交易时交易地的指导价或者市场交易价70%(30%)的，一般可以视为明显不合理的低价(高价)。,【例】根据合同法律制度的规定，债务人的下列行为中，债权人认为对自己造成损害的，可以请求人民法院予以撤销的有（）。（03）A.放弃到期债权B.无偿转让财产C.拍卖优良资产D.以明显不合理的低价转让财产，且受让人知道该情形答案：ABD,代位权与撤销权的区别：,合同法中的撤销权与企业破产法中的撤销权的区别,第五节合同的变更与转让一、合同的变更1.合同的变更是指合同内容的变更，不包括合同主体的变更。2.如果当事人对合同变更的内容约定不明确的，推定为未变更。3.合同的变更，仅对变更后未履行的部分有效，对已履行的部分无溯及力。二、债权转让1.条件：债权转让无须债务人同意，但应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。2.禁止债权转让的情形：(1)根据合同性质不得转让。如：出版、赠与、委托、雇用等合同不得转让；(2)按照当事人约定不得转让；(3)依照法律规定不得转让。如：最高额抵押的主合同债权不得转让。3.合同权利转让的效力（1）从权利转移。受让人取得有关的从权利。如：担保权、利息债权、违约金债权等。但该权利专属于债权人自身的除外。,（2）抗辩权的转移。受让人应接受债务人有关抗辩权。（3）抵销权的转移。债务人接到债权转让通知后，并且其债权比转让的债权先于或同时到期的，可以依法向受让人主张抵销。【例】乙公司欠甲公司30万元的到期货款，同时甲公司又欠乙公司20万元的到期货款。甲公司在2011年9月18日与丙公司签订书面协议，转让其对乙公司的30万元债权。2011年9月24日，乙公司接到甲公司关于转让债权的通知后，便主张20万元的抵销权。根据合同法律制度的规定，下列表述中，正确的是（）。A.甲公司与丙公司之间的债权转让合同于2011年9月24日生效B.乙公司接到债权转让通知后，即负有向丙公司清偿30万元的义务C.乙公司可以向丙公司主张20万元的抵销权D.丙公司可以就30万元债务的清偿，要求甲公司和乙公司承担连带责任答案：BC解析：A错：转让合同鉴定是就生效；B对：接到通知，才对债务人生效，负有向丙清偿的义务；C对：抵销权可向丙提出。D错：只能由甲承担，乙不承担连带责任。,三、债务转让债务人将合同义务的全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。四、债权债务的概括移转订立合同后合并的，由合并后的企业行使权利，履行义务。订立合同后分立的，除债权人和债务人另有约定外，由分立后的企业负连带责任。【例】A公司分立为B公司和C公司，分立时B公司和C公司明确约定A公司以前的债务由B公司承担。A公司原欠李某货款5万元，现李某要求偿还。根据合同法律制度的规定，下列表述中，正确的是（）。A.由B公司承担B.由C公司承担C.由B公司、C公司平均承担D.由B公司、C公司承担连带责任答案：D解析：必须是A与李某间的约定。B和C约定是内部的对李某不起作用。,第六节合同的终止一、合同终止原因合同必须因一定的法律事实才能终止，主要有：(1)债务已经按照约定履行；(2)合同解除；(3)债务相互抵销；(4)债务人依法将标的物提存；(5)债权人免除债务；(6)债权债务同归于一人，即混同；(7)法律规定或者当事人约定终止的其他情形。二、合同终止后的义务（后合同义务）合同的权利义务终止后，当事人应当遵循诚实信用原则，根据交易习惯履行通知、协助、保密等义务。三、清偿（又叫履行）。是合同消灭的最主要和最常见的原因。（了解）债务人的给付不足以清偿其对同一债权人所负的数笔相同种类的全部债务，应当优先抵充已到期的债务。,几项均已到期的，优先抵充对债权人缺乏担保或担保数额最少的债务。担保数额相同的，优先抵充债务负担较重的。负担相同的，按到期的先后顺序抵充。到期时间相同的，按比例抵充。但是债权人与债务人对清偿的债务或顺序有约定的除外。债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，且没约定的，按下列顺序：实现债权的有关费用；利息；主债务。四、解除（一）合意解除（教材：协议解除）（了解）合意解除：是指根据当事人事先约定的情况或经当事人协商一致的解除合同。其中：协商解除：是以一个新的合同解除旧的合同。约定解除：是一种单方解除。即双方在立合同时，约定了合同当事人一方解除合同的条件。一旦该条件成就，解除权人就可以通过行使解除权而终止合同。【注】法律规定或者当事人约定了解除权行使期限的。期限届满当事人不行使的，该权利消灭。法律没有规定或者当事人没有约定解除权行使期限，经对方催告后在合理期限内不行使的，该权利消灭。,（二）法定解除1.因不可抗力致使不能实现合同目的；因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任。当事人延迟履行后发生不可抗力的，不能免除责任。2.在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务。3.当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行。4.当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的。5.法律规定其他解除情形的。（1）在承揽合同中，定作人可以随时解除承揽合同，造成承揽人损失的，应当赔偿损失。（2）在货运合同中托运人有单方解除权。承运人将货物交付收货人之前，托运人可以要求承运人中止运输、返还货物、变更到达地或者将货物交给其他收货人，但应当赔偿承运人因此所受的损失。（3）委托合同中委托人与受托人均可以随时解除委托合同，因解除合同给对方造成损失的，除不可归责于该当事人的事由以外，应当赔偿损失。,【注】当事人一方行使解除权，或依照合同法规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。当事人解除合同，法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续的，应依照其规定办理。【例】甲与乙签订了一份买卖合同，约定甲将其收藏的一幅名画以20万元卖给乙。其后，甲将其对乙的20万元债权转让给丙并通知了乙。甲将名画依约交付给乙前，该画因不可抗力灭失。根据合同法的规定，下列判断中，正确的有（）。A.乙对甲主张解除合同，并拒绝丙的给付请求B.乙对甲主张解除合同，但不得拒绝丙的给付请求C.乙不得对甲主张解除合同，但可以拒绝丙的给付请求D.乙不得对甲主张解除合同，但不得拒绝丙的给付请求答案：A解析：（1）因不可抗力致使不能实现合同目的，当事人