第五章--婚姻的成立

第五章婚姻的成立,第一节婚姻的概念与成立要件一、婚姻的概念在近现代外国法中，“婚姻”（Marriage）一词通常有两种含义：一是指称婚姻关系。罗马法学者认为婚姻是男女以终身共同生活为目的的结合关系。罗马法中的nuptia，德国、瑞士民法中的Ehe，法国民法中的mariage，英美法中的marriage，都有这种含义。二是指创设这种关系的行为，即结婚行为。德国、瑞士等大陆法系民法称为婚姻的缔结，英美法称为婚姻契约。,我国古代礼记昏义称：“婚姻者，将合两性之好，上以祀宗庙，下以继后世也。”我国现行法及司法解释均未明文规定婚姻的概念，学者们给婚姻下的定义也不尽相同。较具代表性的定义有两种：一是认为婚姻是男女双方以共同生活为目的，以夫妻的权利义务为内容的合法结合。二是认为婚姻是男女双方以共同生活为目的而缔结的，具有公示的夫妻身份的两性结合。二者的主要分歧在于：合法性是否是婚姻的本质属性。,二、婚姻的要素1.婚姻的主体要素：婚姻是男女两性的结合2.婚姻的意思要素：以永久共同生活为目的的结合3.婚姻的形式要素：具有夫妻身份的公示性婚姻的法律定义为是男女双方以永久共同生活为目的、具有社会认可的夫妻身份的两性结合。,以是否符合法定的婚姻要件为依据，婚姻分为合法婚姻与违法婚姻；以婚姻的成立是否具备法定形式要件为标准，婚姻分为法律婚姻与事实婚姻；以婚姻是否具有法律效力为标准，婚姻分为有效婚姻、无效婚姻和可撤销婚姻。,二、婚姻性质1.契约说主张婚姻是一种契约，认为婚姻是缔结婚姻的男女双方合意的结果，无合意即无婚姻，而且一旦依法缔结了婚姻，即在当事人之间产生了权利义务。2.非契约说主张应强调婚姻家庭中的身份性，强调国家、社会的本位利益，突出婚姻的伦理性，从而否认婚姻的契约性思想，认为婚姻的本质是一种制度而非契约，持此观点者认为，婚姻当事人仅有制度上的权能，婚姻当事人结婚后，制度效力立即发生，而与婚姻当事人的意想无关。3.契约与身份双重说,三、婚姻的要件婚姻当事人结婚意思表示一致并具有社会公示性，婚姻即为成立；而婚姻的生效则是指已经成立的婚姻，只有在符合法定的有效要件时，才能够产生法律效力。二者区别如下：婚姻的成立与否是一个事实判断问题；而婚姻有效与否则是一个法律价值判断问题；婚姻的成立与有效在构成要件上不同。婚姻不成立，本身不可补正；而如果婚姻在效力上有瑕疵，特别是在可撤销婚姻之情形，有可能事后进行补正。,婚姻的实质要件与形式要件婚姻的实质要件指婚姻当事人自身必须满足的前提条件。实质要件可以分作积极要件与消极要件。“积极要件”是指结婚当事人必须具备的要件；而“消极要件”是指必须回避的要件，即结婚当事人本人或者双方之间的关系不得出现的情况，故又称“禁止要件”、“婚姻障碍”。我国婚姻法规定的实质要件包括：积极要件有：结婚必须男女双方完全自愿；必须达到法定婚龄。消极要件有：已有配偶的；属于直系血亲或三代以内的旁系血亲；患有医学上认为不应当结婚的疾病。婚姻的形式要件指法律规定的婚姻成立的方式或程序。,婚姻的要件还划分为公益要件和私益要件。涉及社会公共利益的婚姻要件，即为公益要件，如结婚双方不得是法律禁止结婚的亲属，不得重婚等；私益要件是指涉及个人利益的要件，即法定的结婚条件只与当事人及其亲属有关而不涉及社会利益的要件，如结婚双方当事人的合意等，体现的是个人的意思自治不受公力干涉。,四、婚姻成立的历史发展1.掠夺婚（抢婚）2.有偿婚，包括买卖婚、互易婚、劳役婚3.无偿婚，包括赠与婚、收继婚（转房）、强制婚4.聘娶婚，实行六礼制：纳采、问名、纳吉、纳征、请期、亲迎5.宗教婚6.共诺婚7.时效婚,第二节婚约,一、婚约的概述婚约是指男女双方以将来成立婚姻为目的而作出的事先约定。订立婚约的行为称为“订婚”或“定婚”，订立婚约的当事人双方称为“订婚人”或“未婚夫妻”。婚约的特征：1.婚约非结婚的必经程序2.婚约为非要式行为3.婚约不得请求强制履行4.解除婚约后的当事人可请求返还财产和赔偿损失,二、我国现行法对婚约的态度我国婚姻法没有婚约的规定，司法解释对此也几乎是空白。根据婚姻自由原则和婚姻法的立法精神，对待婚约的法律原则可以解释为以下几点：1.对婚约既不提倡，也不禁止。2.订婚不是结婚的必经程序。3.自愿订立的婚约没有法律上的约束力。4.婚约当事人有解除的自由。,三、关于婚约的几个问题1.婚约性质2.婚约期间赠与物的处理3.因婚约引起的损害赔偿问题,第三节结婚的实质条件,一、结婚的必备条件结婚的必备条件，又称结婚的积极要件，是当事人结婚时必须具备的法定条件。根据我国婚姻法的规定，结婚必须具备以下两个条件：1.必须具有结婚的合意。,结婚合意的具有以下特征：结婚合意必须是无条件结婚合意必须是人身性结婚合意必须是自主结婚合意必须是“当时的”，,2.必须达到法定婚龄法定婚龄是指法律规定的结婚的最低年龄。我国婚姻法第6条规定：“结婚年龄，男不得早于22周岁，女不得早于20周岁。晚婚晚育应予鼓励。”凡当事人双方或一方未达到法定婚龄的，婚姻登记管理机关不予登记。,二、结婚的禁止条件结婚的禁止条件又称结婚的消极要件或婚姻障碍，是指当事人结婚时不得具有法律规定的禁止结婚的障碍。根据我国现行婚姻法的规定，结婚的禁止条件包括三个方面：1.有配偶者不得结婚2.禁止一定范围内的亲属间结婚3.禁止患有特定疾病的人结婚,第四节结婚的形式要件,一、结婚的形式要件概述结婚的形式要件，即结婚的程序，是法律规定的缔结婚姻所必须履行的法定手续。根据各国的规定，目前结婚的程序大体有三种主要形式：1.仪式制结婚仪式有宗教仪式与世俗仪式之别2.登记制3.登记与仪式结合制,二、我国婚姻法规定的结婚形式要件婚姻法第8条规定：要求结婚的男女必须亲自到婚姻登记机关进行结婚登记。符合本法规定的，予以登记，发给结婚证，取得结婚证，即确立夫妻关系。1.结婚登记的机关2.结婚登记的程序申请、审查和登记,第五节无效婚姻和可撤销婚姻一、无效婚姻和可撤销婚姻无效婚姻，即不具有法律效力的婚姻，是指男女两性的结合因违反了法律规定的结婚要件而不具有法律效力的违法结合。可撤销婚姻，是指已成立的婚姻关系，因欠缺婚姻合意，受胁迫的一方当事人可向婚姻登记机关或向人民法院申请撤销的违法婚姻。,二、我国婚姻法关于无效婚姻和可撤销婚姻的规定1.婚姻无效的原因我国婚姻法第10条明确规定：有下列情形之一的，婚姻无效：（一）重婚的；（二）有禁止结婚的亲属关系的；（三）婚前患有医学上认为不应当结婚的疾病，婚后尚未治愈的；（四）未达法定婚龄。当事人依据婚姻法第十条规定向人民法院申请宣告婚姻无效的，申请时，法定的无效婚姻情形已经消失的，人民法院不予支持。,2.可撤销婚姻婚姻法第11条规定：因胁迫结婚的，受胁迫的一方可以向婚姻登记机关或人民法院请求撤销该婚姻。因受胁迫而请求撤销婚姻的，只能是受胁迫一方的婚姻关系当事人本人。受胁迫的一方撤销婚姻的请求，应当自结婚登记之日起一年内提出。被非法限制人身自由的当事人请求撤销婚姻的，应当自恢复人身自由之日起一年内提出。,3.法律后果无效或被撤销的婚姻，自始无效。当事人不具有夫妻的权利和义务。同居期间所得的财产，由当事人协议处理，协议不成时，由人民法院根据照顾无过错方的原则判决。对重婚导致的婚姻无效的财产处理，不得侵害合法婚姻当事人的财产权益。当事人所生的子女，适用本法有关父母子女的规定。,第六节事实婚姻,一、事实婚姻的概念事实婚姻是指符合结婚实质要件的男女，未进行结婚登记，即以夫妻关系同居生活，群众也认为是夫妻的两性结合。事实婚姻是相对于合法登记的婚姻而言的，事实婚姻未经依法登记，本质上属于违法婚姻，但考虑到我国的现实国情，特别是广大农村人口婚姻关系的稳定，国家对未办理结婚登记而以夫妻名义同居生活的男女双方之间的关系有条件的予以认可，这就产生了事实婚姻。新的婚姻法已经取消了事实婚姻，只承认已经登记有合法手续的婚姻。,特征,1、事实婚姻的男女应无配偶，有配偶则成为事实重婚。事实重婚：指前婚未解除，又与他人以夫妻名义共同生活，但未办理结婚登记手续。只要双方公开以夫妻名义共同生活，虽未办理结婚登记，也已构成重婚。2、事实婚姻的当事人具有婚姻目的和共同生活的形式。男女双方是否互以配偶相待是事实婚姻与其他非婚两性关系在内容上的重要区别。因为，一切不合法的性行为，不具有婚姻的目的和共同生活的形式。,3、事实婚姻的男女双方具有公开的夫妻身份。即以夫妻名义同居生活，又为周围的群众所公认。也就是说，不仅内在具有夫妻生活的全部内容，在外部形式上还应有为社会所承认的夫妻身份。这是事实婚姻与其他非婚两性关系在形式上的重要区别。一切违法的两性关系和行为，均不具有夫妻的名义，群众也不会承认其为夫妻。4、事实婚姻的当事人未履行结婚登记手续。不具有法定的结婚登记要件，这是事实婚姻与合法婚姻区别的主要标志。在我国，不论当事人是否举行过结婚仪式、凡未进行结婚登记的，均不是合法婚姻。,成因,事实婚在我国长期大量存在，在广大农村特别是边远地区，事实婚甚至占当地婚姻总数的百分之六、七十。造成这一状况的原因主要有：(1)传统习俗的影响我国民间流行仪式婚，许多人认为，只要举行了婚礼，亲朋好友认可，就是夫妻了，没有必要再履行法律手续。(2)婚姻登记不方便根据婚姻登记管理条例的规定，婚姻登记管理机关在城市是街道办事处或者市辖区、不设区的市人民政府的民政部门，在农村是乡、民族乡、镇人民政府。而我国幅员辽阔，对于地理位置偏远、交通不便的地区，进行结婚登记有一定困难。,(3)登记制度不健全。比如，有的当事人到了婚姻登记机关，因办事人员不在等原因不能登记。有的擅自提高法定婚龄，使当事人的合法权利不能得到实现。(4)婚姻登记搭车收费。比如有的要收计划生育押金、户口迁移保证金等。(5)法制宣传不够。人们的法制观念淡薄，对婚姻登记的重要性缺乏认识。有的人不具备法律规定的结婚条件，为逃避国家对婚姻的管理和监督，故意不登记，造成事实婚姻状态。,构成要件,一、男女双方的同居（即男女双方在一起持续、稳定的共同居住）行为始于1994年2月1日以前；二、同居是以夫妻名义进行的；三、同居双方1994年以前同居时已经具备结婚的实质要件。所谓结婚的实质要件即男女双方建立夫妻关系所必须具备的条件，具体包括：1、双方均达到法定婚龄（男二十二，女二十）；2、双方自愿结婚；3、双方不属于直系血亲或者三代以内旁系血亲；4、未患有医学上认为不应当结婚的疾病。,我国对待事实婚姻的态度,承认事实婚姻法律效力会使男女两性的结合脱离了国家的指导和监督，助长了长了包办买卖婚姻、早婚、童婚及重婚的发生，影响了优生优育，降低了人口素质；影响了法律对妇女、儿童权益的有效保护。不承认其效力不但使事实婚姻的当事人及其子女的合法权益得不到保护，而且还会不可避免地带来家庭关系的不稳定，既不符合我国传统习惯，也不符合法律的本意。我国司法实践根据社会的发展对事实婚姻的法律效力大致经历了从持肯定态度到否定态度，从承认到不承认，从注重婚姻的实质到注重婚姻的形式这样一个发展过,承认事实婚时期,1984年8月30日以前早在第二次国内革命时期，各革命根据地在实行婚姻登记制度的同时也承认事实婚姻法律效力。如：1934年的中华苏维埃共和国婚姻法在规定结婚须到区苏维埃进行登记，同时又规定：凡男女实行同居者，不论登记与否，均以结婚论。1940年的晋察冀边区婚姻条例解释中指出：只要事实上夫妻关系存在，并不因其未履行规定手续而无效。,1953年3月中央人民政府法制委员会在有关婚姻问题的解答中指出：1953年3月贯彻婚姻法运动以前的事实婚姻，仅欠缺结婚登记手续的，仍承认其夫妻关系的效力。1979年2月最高人民法院在关于贯彻执行民事政策法律的意见中规定：对双方已满婚姻法结婚年龄的事实婚姻纠纷，应按一般的婚姻案件处理。此时期对只缺欠结婚形式要件的事实婚姻是一律承认其效力的，实行与法律婚姻同等对待，对不符合法定婚龄则限制承认其效力。在西藏自治区甚至允许一夫多妻，一妻多夫。,限制承认时期,1984年8月30日至1994年2月1日最高院于1984年8月30日关于贯彻执行民事政策法律若干问题的意见指出事实婚姻是违法的，应对当事人给予批评教育，并对事实婚姻的认定标准作了限制性的解释。要求起诉时双方必须达到法定结婚年龄和符合结婚的其他条件，而将那些虽以夫妻名义同居生活，但起诉时双方或一方不符合结婚的法定条件的，排除在事实婚姻关系以外，作为非法同居关系。,1989年11月21日最高人民法院关于人民法院审理未办理结婚登记而以夫妻名义同居生活案件的若干意见明确了：在一定时期内，有条件的承认事实婚姻关系，是符合实际的。（1）在1986年3月15日以前如果事实婚姻双方在起诉时均符合结婚的法定条件，则认定为事实婚姻关系；在1986年3月15日以后事实婚姻双方如同居时均符合法定条件，也可认定为事实婚姻关系。（2）离婚后的双方未履行复婚手续又以夫妻名义共同生活，认定为非法同居。结束了以前将事实上复婚认定为事实婚姻关系的历史，进一步缩小了事实婚姻关系的范围。,（3）规定承认事实婚姻关系的最后期限于1994年2月1日新的婚姻登记管理条例条例施行之起不再承认事实婚姻关系。,不承认时期,1994年2月1日至2001年4月28日1994年2月1日民政部新的婚姻登记管理条例第24条规定：未到结婚年龄的公民以夫妻名义同居的，或符合结婚条件的当事人未经登记以夫妻名义同居的，其婚姻关系无效，不受法律保护。最高人民法院在关于适用新的的通知进一步明确指出:自1994年2月1日起，没有配偶的男女，未办结婚登记即以夫妻名义同居生活的，按非法同居关系处理。由此，我国不承认事实婚姻法律效力。,事实婚姻效力待定时期,2001年4月28日后2001年4月28日婚姻法修正后，