第十章电子商务法

第十章电子商务法,第一节电子商务法概述第二节电子商务涉及的法律问题第三节电子商务立法构想,掌握电子商务法的概念和特征、立法概况理解电子商务法产生的必然性掌握电子合同、电子签名、电子认证面临的法律问题和解决途径掌握电子支付、网络知识产权、电子商务税收的法律障碍和解决模式了解电子商务法的立法原则和体系构想,本章学习目标,第一节电子商务法概述,一、电子商务法产生的必然性电子商务对传统法律的挑战随着互联网应用的日益普及，电子商务逐渐成为一种全新的贸易方式和商业模式。传统法律在调适由电子商务的新问题时出现力不从心的现象，这严重制约了电子商务的健康发展，成为我国发展电子商务的瓶颈之一。电子商务法产生的必然性电子交易具有不同于传统交易的法律上的表象。为了保证其规范和有序进行，法律必须作出相应的调整，从而消除传统民商事法律对电子商务运作构成的障碍。,第一节电子商务法概述,二、电子商务法的概念与特征1、电子商务法概念广义的电子商务法，包括了所有以数据电讯方式进行的商事活动的法律规范。其内容极其丰富，至少可分为以电子商务为交易形式的，和以电子信息为交易内容的两大类规范。狭义的电子商务法，是指以数据电讯（DATAMESSEGE）为交易手段而形成的因交易形式所引起的商事关系的规范体系。,第一节电子商务法概述,2、电子商务法的特征国际性技术性开放性复合性,第一节电子商务法概述,三、电子商务的立法概况1、国外电子商务的立法概况在国际组织方面，联合国贸法会自1985年至今主持制定了一系列调整国际电子商务活动的法律文件。世界各国主要是经济发达国家也纷纷加强了电子商务的国内立法。,第一节电子商务法概述,2、国内电子商务立法概况合同法中在合同形式条款中加进了“数据电文”这一新的电子交易形式专利法实施条例规定可以电子通讯方式提出专利申请。中华人民共和国电子签名法，于2005年4月1日实施，为电子商务中信息流、金融流和物流的发展提供了法律依据和法律环境，对我国电子商务发展起了极大的推动作用，它标志着我国首部“真正意义上的信息化法律”正式诞生。,一、域名争议极其解决网络最初的商务功能体现在：作为发布信息、宣传企业的网络平台由于人们越来越重视互联网的平台功能随之而来得引发的纠纷：域名争议,第二节电子商务涉及的法律问题,1域名域名是INTERNET上用来寻找网站所用的名字，是INTERNET上的重要标识，相当于主机的门牌号码，在全世界，没有重复的域名。企业上网的第一步就是要为自己的公司申请域名。例如：中央电视台的域名是http:,（2）域名的结构至少包括两个部分：顶级域名和二级域名顶级域名是用以识别域名所属类别、应用范围、注册国等公用信息的代码，因特网国际特别委员会(IAHC)在最近公布的一个报告中，将顶级域名(TLD)定义为三类：国际顶级域名国家顶级域名通用顶级域名,国际顶级域名有一个：int（国际联盟、国际组织可在int下注册，比如世界知识产权组织的域名为wipoint,国家顶级域名，每个国家被赋予一个唯一的域名，如下表：地区名称代号国家或地区名称aa南极洲at奥地利au澳大利亚be比利时ca加拿大cn中国dk丹麦fr法国it意大利jp日本nl荷兰nz纽西兰uk英国za南非,通用顶级域名有com(公司企业)net(网络服务机构)org(非营利性组织)edu(教育机构)gov(政府部门)mil(军事部门),二级域名,二级域名是指域名使用者自己设计的，能够体现其特殊性，并据以同他人域名相区别的字符串。根据因特网的发展需要，各国还可以设计三级、四级域名等，以分别代表不同的地域或行业。,3什么是中文域名中文域名是含有中文的新一代域名，同英文域名一样，是互联网上的门牌号码。中文域名在技术上符合2003年3月份IETF发布的多语种域名国际标准。中文域名属于互联网上的基础服务，注册后可以对外提供WWW、EMAIL、FTP等应用服务IE7。0以上都支持,中文通用顶级域名的分类,.中国(CN).网络.公司,4如何注册国际域名,”授权的机构进行；如：.com.国际域名的申请由“Internet国际特别委员会（IAHC）org等(国际通用顶级域名)域名服务器在美国由美国管理注册.cn(国家顶级域名)域名服务器在中国由CNNIC(中国互联网络信息中心)管理注册,分析下面是哪一类的域名：http:http:http:中国互联网络信息中心.中国,其实每一个人都可以轻松的注册到各种域名如：要注册国际通用顶级域名.COM等可访问：域名注册实行“在先申请”的原则,5域名抢注问题,域名有如企业的网络商标由于注册便捷，费用低，好多知名企业的域名被他人抢注如：康柏公司500万美元M用捐款换回,6防止及解决域名纠纷的措施,（1）适当增加新的顶级域名在原有的通用国际顶级域名的基础上另外确定了7个新的顶级域名，biz(商业)、aero(航空业)、coop(商业协会)、info(信息)、museum(博物馆)、name(个人)和pro(专业人员)（2）域名注册组织以强化域名注册合同的约束来预防纠纷的发生2001年2月世界知识产权组织在日内瓦举行的“与国家顶级域名有关的知识产权问题”会议上，公布了其起草的“国家顶级域名预防与解决知识产权纠纷的推荐作法”，再次建议各国家顶级域名的注册、管理组织重视域名注册合同预防纠纷的作用。域名注册合同预防纠纷的作用主要就是通过保证域名注册联系信息的真实性和确切性达到的，它能够增强域名注册人的责任感，防止恶意注册人逃避责任。若发生纠纷，域名注册合同还是纠纷处理程序的基础,（3）建立纠纷处理机制,1999年10月24日，ICANN国际互联网信息中心公布了统一域名争议解决政策及统一域名争议解决政策实施规则1999年11月29日，ICANN指定了第一个“纠纷处理服务提供者”世界知识产权组织仲裁调解中心。各国成立域名争议解决机构,（4）法律制度解决域名争议,利用统一域名争议解决政策和中文域名争议解决办法来解决域名争议的目的是先行快捷、便利及低成本地解决域名注册和使用中大量的“恶意抢注”问题，它们并不能替代和排除诉讼或仲裁方式。司法程序是解决纠纷的最终途径。美国1999年11月的反域名抢注消费者保护法善意域名注册人-正当权益给予保障。恶意域名注册人-判令责令没收、取消、转让该域名，还增加了对被抢注者的法定赔偿，每个域名的赔偿额在1000美金至lO万美金之间。,我国的相应法律,我国最高人民法院于2001年7月颁布了最高人民法院关于审理涉及计算机网络域名民事纠纷案件适用法律若干问题的解释。案例：劳力士的域名纠纷案,7域名抢注问题仍然严重,上海抢注的唐老鸭.cn丁磊抢注的,第二节电子商务涉及的法律问题,二、电子合同的法律制度1、电子合同的概念我国合同法虽然没有明确的对电子合同作出明确的定义，但从法律条文上分析我国已经承认了电子合同的法律效力，并规定电子合同形式为书面形式。依照国际上通行的观念，电子合同可以理解为以互联网络为载体，当事人为实现一定目的，通过电子数据交换或电子邮件所达成的设立、变更、终止民事权利和民事义务的协议或者契约。,第二节电子商务涉及的法律问题,2、电子合同的特征合同订立过程需虚拟性合同存储的形式不同合同的生效地点不同合同成立的签章方式不同合同的可信度不同,第二节电子商务涉及的法律问题,3、电子合同的订立电子合同是合同的一种特殊形式，因此，电子合同的订立依然要遵循合同订立的基本程序要约和承诺。,第二节电子商务涉及的法律问题,（1）电子要约与要约的生效要约：我国合同法地14条规定：“要约是希望和他人订立合同的意思表示，该意思表示应当符合两个要件：一是内容具体明确；二是要标明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示的约束。电子要约是以电子形式出现的要约，作为要约的一种形式，上述要约的特征也适用于电子要约。,第二节电子商务涉及的法律问题,要约生效的时间：在要约生效的时间问题上，学术界和各国立法存在一定的分歧。一种是发信主义，认为要约人在发出要约后，只要要约已处于要约人控制范围之外，如要约电报的发出，要约即发生效力；一种是到达主义，认为要约只有在到达受要约人之时才能发生效力。其中，英美法系的观点采用的是发信主义，而大陆法系和联合国国际货物销售合同公约则采用的是到达主义。,第二节电子商务涉及的法律问题,要约的撤回和撤销：要约一经生效，对要约人和受要约人均具有拘束力。要约生效之前可以撤回。要约生效后还可以撤销。电子要约的撤回和撤销：电子要约的撤回和撤销是一个十分复杂的问题。,第二节电子商务涉及的法律问题,（2）电子承诺与承诺的生效承诺：合同法第21条规定：“承诺是受要约人同意要约的意思表示”。承诺应具备的条件是：一承诺应由受要约人做出；二承诺必须在合理期限内做出。三承诺的内容应当与要约的内容一致。电子承诺是以电子形式作出的承诺，基本要义与合同法界定的承诺是一致的。,第二节电子商务涉及的法律问题,承诺的生效：我国合同法第26条规定：“承诺通知到达要约人时生效。”对于承诺生效的方式，合同法规定有三种，分别是受到承诺通知、作出行为和签订确认书。,第二节电子商务涉及的法律问题,承诺的撤回和撤销我国合同法第27条规定：“承诺可以撤回。撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人。”英美法系立法一般对承诺采用的发信主义原则，承诺一经发出即告生效，不存在撤回问题。大陆法系的立法一般对承诺生效采用到达主义，承诺到达要约人时才发生效力，因此允许受要约人撤回承诺。承诺没有撤销的问题，因为承诺根本不存在要求对方答复的问题。,第二节电子商务涉及的法律问题,（3）电子合同的成立与生效我国合同法第25条规定：“承诺生效时合同成立”。可见承诺生效的时间直接决定着合同成立的时间。我国对于承诺生效的时间采用了是“到达主义”。合同的成立是合同生效的前提，但成立后的合同并不必然产生当事人所追求的法律效果，只有符合符合规定的生效要件的合同才会产生法律拘束力。,第二节电子商务涉及的法律问题,三、电子签名的法律制度1、电子签名的定义我国电子签名法第2条界定的电子签名的概念为：“本法所称电子签名,是指数据电文中以电子形式所含、所附用于识别签名人身份并表明签名人认可其中内容的数据。”,第二节电子商务涉及的法律问题,2、电子签名的立法历程世界上第一部电子签名法制定于1995年，是由美国的犹它州制定的犹它州电子交易法新加坡于1998年颁布了电子交易法日本政府在2000年5月颁布电子签名及认证业务的法律后，于同年6月又颁布了数字化日本之发端行动纲领联邦德国在2001年5月16日公布了德国电子签名框架条件法中国2005年4月1日正式实施中华人民共和国电子签名法。,第二节电子商务涉及的法律问题,1996年联合国国际贸易法委员会推出的电子商务示范法其中第7条对“签字”问题做了具体规定。欧盟委员会1997年4月提出著名的欧洲电子商务行动方案之后，于1999年12月13日制定了关于建立电子签名共同法律框架的指令。,第二节电子商务涉及的法律问题,3、电子签名法的立法模式（三种）技术特定主义，即只承认以特定技术所为的电子签名的法律效力，主要表现为一些国家和地区只承认数字签名的法律地位或以数字签名作为立法基础。技术中立原则，即对以不同技术所作的电子签名同等对待，笼统确认电子签名的法律效力。它确定了技术的“中立”地位，认为电子签名存在多种技术手段，应由市场和消费者作出判断和选择，立法者只需要提出原则性要求，政府不应对具体技术做出选择。,第二节电子商务涉及的法律问题,折衷主义，即一方面对电子签名予以一般承认，赋予其最起码的法律地位,使电子签名能得到有效应用；另一方面对满足某种特定技术要求的电子签名赋予较高的法律地位，使之满足某些复杂交易的特定要求。,第二节电子商务涉及的法律问题,4、电子签名的效力范围电子签名的法律功能可概括为三个方面:鉴定签名者的身份表明签名者对电子数据内容的认可确保原始文件的完整性和真实性。,第二节电子商务涉及的法律问题,电子签名受到局限的主要方面有:需要在物体本身上标记签字的场合与身份关系相关的场合与诉讼程序相关的场合法律有特别规定的事项,第二节电子商务涉及的法律问题,电子签名法第3条第3款的规定，电子签名、数据电文不适用于下列文书:涉及婚姻、收养、继承等人身关系的涉及土地、房屋等不动产权益转让的涉及停止供水、供热、供气、供电等公用事业服务的法律、行政法规规定的不适用电子文书的其他情形。,第二节电子商务涉及的法律问题,四、电子认证的法律制度1、电子认证的概念电子认证指的是一个国家承认的第三方的数字签名认证机构通过给从事交易活动的各方主体颁发数字证书、提供证书验证服务等手段来保证交易过程中各方主体电子签名的真实性和可靠性，电子认证是一种信用服务。,第二节电子商务涉及的法律问题,2、电子认证法律关系电子认证法律关系涉及三方当事人，包括电子认证服务机构、证书持有人和证书信赖人。在电子认证关系中，签名者要向认证机构提出申请，提供所需要的资料并交纳费用，而认证机构通过一定的程序审核，对符合条件的申请者颁发数字证书并进行管理，供用户查询。,第二节电子商务涉及的法律问题,电子认证的法律关系的性质，目前理论界存在以下几种观点：信托关系说非信托关系说专业信用服务说合同关系说,第二节电子商务涉及的法律问题,3、电子认证机构的设立与管理电子认证机构的设立我国的电子签名法第17条规定：提供电子认证服务，应当具备下列条件：（一）具有与提供电子认证服务相适应的专业技术人员和管理人员；（二）具有与提供电子认证服务相适应的资金和经营场所；（三）具有符合国家安全标准的技术和设备；（四）具有国家密码管理机构同意使用密码的证明文件；（五）法律、行政法规规定的其他条件。,第二节电子商务涉及的法律问题,电子认证服务管理办法第5条规定：电子认证服务机构，应当具备下列条件：（一）具有独立的企业法人资格；（二）从事电子认证服务的专业技术人员、运营管理人员、安全管理人员和客户服务人员不少于三十名；（三）注册资金不低于人民币三千万元；（四）具有固定的经营场所和满足电子认证服务要求的物理环境；（五）具有符合国家有关安全标准的技术和设备；（六）具有国家密码管理机构同意使用密码的证明文件；（七）法律、行政法规规定的其他条件。,第二节电子商务涉及的法律问题,电子认证机构的管理管理模式：行业自律型政府监管和市场培育相结合型政府集中型管理。,第二节电子商务涉及的法律问题,4、电子认证机构的权利与义务电子认证服务机构的权利：第一，要求证书用户提供真实信息的权利。证书用户在申请证书以及申请更新、撤销证书时，认证机构都有权利要求用户提供相关的真实信息。第二，撤销其签发的认证证书的权利。,第二节电子商务涉及的法律问题,电子认证服务机构的义务第一，证书管理义务第二，保密义务第三，告知义务,第二节电子商务涉及的法律问题,5、电子认证机构的法律责任民事责任行政责任刑事责任,第二节电子商务涉及的法律问题,五、电子支付的法律制度1、电子支付的法律关系,第二节电子商务涉及的法律问题,2、电子支付的现存的主要法律问题电子货币的法律问题电子货币的法律性质问题电子货币的发行问题电子货币的监管问题。,第二节电子商务涉及的法律问题,网络银行的法律问题网络银行的市场准入问题网络银行的风险防范问题。,第二节电子商务涉及的法律问题,六、网络知识产权的法律制度1、网络商业秘密的保护商业秘密：我国反不正当竞争法第十条的规定：“商业秘密是指不为公众所知悉，能为权利人带来经济利益，具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。”,第二节电子商务涉及的法律问题,网络商业秘密新特点：载体的虚拟性。保密措施技术性强侵权手段技术化证据效力认定难。,第二节电子商务涉及的法律问题,网络商业秘密法律保护现状：我国虽然颁发了相关的法律法规对侵犯网络商业秘密做出相关的界定，但整体还不够完善，互相衔接也不够紧密。主要散见于在民法通则、新刑法和反不正当竞争法等法律法规中。,第二节电子商务涉及的法律问题,网络商业秘密保护策略：法律保护策略。技术保护策略行政管理策略,第二节电子商务涉及的法律问题,2、网络著作权的保护网络著作权：著作权是基于特定作品的人格权以及全面支配该作品并享受其利益的财产权的合称。网络著作权是指著作权人受著作权法保护的作品在网络环境下所享有的著作权的权利。,第二节电子商务涉及的法律问题,网络著作权的特点：法定性滞后地域性动摇专有性削弱表现性多样,第二节电子商务涉及的法律问题,网络著作权的侵权行为类型：传统媒体与网络站点间相互抄袭、未经许可使用，拒付报酬等行为网络站点将相互发生抄袭、未经许可使用，拒付报酬等行为网络使用者与著作权人间发生抄袭、未经许可使用，拒付报酬等行为,第二节电子商务涉及的法律问题,网络著作权的侵权行为的认定：须有侵犯网络著作权的不法行为损害事实是侵权责任的必备构成条件行为人须有主观的过错行为人的行为与损害事实的因果关系,第二节电子商务涉及的法律问题,3、网络域名权的保护域名的概念及法律特征域名是指域名所有人拥有的用于计算机定位和身份识别的网络地址域名的法律特征主要有：唯一性、排他性、标识性。,第二节电子商务涉及的法律问题,域名权的法律属性（理论界争论的观点）域名是一种商务活动标识，它与商标、商号有