(xx)沪二中刑终字第482号

1/4XX沪二中刑终字第482号上海市第二中级人民法院刑事裁定书2007沪二中刑终字第482号原公诉机关上海市虹口区人民检察院。上诉人原审被告人张兰妹。上海市虹口区人民法院审理上海市虹口区人民检察院指控原审被告人张兰妹犯诈骗罪一案，于2007年7月11日作出2007虹刑初字第120号刑事判决。原审被告人张兰妹不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市人民检察院第二分院指派代理检察员沈健出庭履行职务，上诉人张兰妹到庭参加诉讼。现已审理终结。上海市虹口区人民法院根据被害人郝某某、陈某某等六的陈述，证人邰某某、薛某某、赵某某的证言，查获的借条以及上海玉佛禅寺出具的证明等证据认定被告人张兰妹于2005年4、5月间，在为被害人郝某某办理本市乌鲁木齐路99弄某号某室房产买卖的过程中，向郝收取了定金人民币3万元。后郝发现该房产已被抵押，便急于向张兰妹要回定金，张兰妹向郝谎称上述钱2/4款已交给原房主赵某某，并谎称赵在澳大利亚急需现金交纳土地税，需要借款人民币11万元救急，郝信以为真。同年5月8日，被告人张兰妹伙同邰某某、薛某某，由薛假扮房主赵某某，在本市赤峰路同济大学门口，骗得郝人民币8万元，次日又骗得11万元。被告人张兰妹还于2004年1月至2005年5月间，以现金投入箱中，请玉佛寺“念明大师”开光发功可使箱内现金增加；投资菜场摊位及其女儿开办“宝马”公司等急需用钱等为由，先后骗得被害人陈某某、朱某某等五人共计人民币万元。上海市虹口区人民法院据此认为，被告人张兰妹以非法占有为目的，采用虚构事实的方法，骗取他人钱款，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪。依照中华人民共和国刑法第二百六十六条、第六十四条之规定，以诈骗罪判处被告人张兰妹有期徒刑十三年，并处罚金人民币五万元；追缴尚未退出的赃款发还被害人。上诉人张兰妹上诉称，其没有实施诈骗，与被害人之间均系借贷关系，且归还过部分款项。上海市人民检察院第二分院认为，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，建议本案驳回上诉，维持原判。本院经审理查明的事实、证据与原判相同。3/4关于上诉人张兰妹的上诉意见。经查上诉人张兰妹向郝某某隐瞒了房屋已抵押的事实，骗取郝定金人民币3万元，又由薛某某假冒赵某某，骗取郝借款人民币11万元，该事实有被害人郝某某以及张兰妹之女对该事实在公安机关的陈述、薛某某对于其假冒赵收取借款的证言所证实，可予认定。上诉人张兰妹以各种理由从被害人陈某某、朱某某等五人处骗得共计117万余元，有各被害人的陈述、有关借条等证实，张兰妹辩称是高息借款，但张兰妹并没有偿还能力，其以高息为诱饵“借款”，亦属于诈骗。上诉人张兰妹关于有还款的辩解，没有相关书证印证，被害人也予以否认，故难以采信。原判认定事实清楚，证据确实、充分，应予确认。上诉人张兰妹的上诉意见不予采纳。本院认为，上诉人张兰妹以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，骗取他人钱款，其行为构成诈骗罪，且数额特别巨大。原审根据张兰妹犯罪的事实、性质、情节，所作出的判决并无不当，审判程序合法。上海市人民检察院第二分院建议本院驳回上诉，维持原判的意见正确，应予支持。据此，依照中华人民共和国刑事诉讼法第一