广告法第5--9章教案

第五章几类特殊商品、服务广告,一、烟草广告包括烟草制品广告、烟草企业形象广告、烟草赞助广告。,法律文件：1991年中华人民共和国烟草专卖法1992年国家工商行政管理局关于坚决制止利用广播、电视、报纸、期刊刊播烟草广告的通知1995年广告法（第十八条）1996年12月国家工商行政管理局烟草广告管理暂行办法,（一）烟草广告所禁止借助的媒体：广播、电视、报纸、期刊、电影,(二)禁止设置烟草广告的场所：各类等候室、影剧院、会议比赛场馆等公共场所,(三)禁止变相发布烟草广告1992年通知：禁止利用广播、电视、报纸期刊刊播下列涉及烟草内容的广告：（1）冠以烟草商标名称的特约刊播栏（节）目、文艺演出和体育赛事预告等形式的广告；（2）前述形式的广告，虽不冠以烟草商标名称，但在画面、背景等处显示烟草产品或其商标，或不含有烟草产品或其商标，但属于烟草产品的创意广告；（3）在介绍烟草企业的广告中，介绍烟草产品或其商标；（4）关于烟草产品获得荣誉称号的祝贺广告。可以发布广告的特殊情形：（见书）,(四)烟草广告必须有忠告语烟草广告管理暂行办法第10条规定：烟草广告中必须标明吸烟有害健康的忠告语。忠告语必须清晰、易于辨认，所占面积不得少于全部广告面积的10%,(五)烟草广告中不得有下列情形:1、吸烟形象2、未成年人形象3、鼓励、怂恿吸烟的4、表示吸烟有利于人体健康、解除疲劳、缓解精神紧张的5、其他违反国家广告管理规定的,（六）烟草广告表示的商标必须为注册商标,（七）烟草广告的审批及行政处罚经省级以上广告监督管理机关或其授权的省辖市广告监督管理机关的批准。,二、酒类广告,法律文件：1995年广告法1996年酒类广告管理办法,(一)酒类广告应当符合卫生许可事项,(二)广告主应当具有或者提供的证明文件,(三)酒类广告不得出现以下内容：1、鼓动、倡导、引诱人们饮酒或宣传无节制饮酒。2、饮酒的动作；3、未成年人的形象；4、表现驾驶车、船、飞机等具有潜在危险的活动；,5、如可以“消除紧张和焦虑”、“增加体力”等不科学的明示或者暗示；6、个人、商业、社会、体育、性生活或者其他方面的成功归因于饮酒的明示或者暗示；7、关于酒类商品的各种评优、评奖、评名牌、推荐等评比结果；8、不符合社会主义精神文明建设的要求，违背社会良好风尚和不科学、不真实的其他内容。,1、电视：每套节目每日发布的酒类广告，在特殊时段（19：0021：00）不超过二条，普通时段每日不超过十条；2、广播：每套节目每小时发布的酒类广告，不得超过二条；3、报纸、期刊：每期发布的酒类广告，不得超过二条，并不得在报纸第一版、期刊封面发布。,(四)大众传媒媒介发布酒类广告,(五)行政处罚,案例：白洋河干红葡萄酒的两条广告片：第一条的背景是祖国山河的壮丽风光和万面红旗，广告主角是一位酷似伟大领袖毛泽东的人物。他站在祖国大地上，手里拿着一瓶白洋河干红葡萄酒，面带微笑，双目注视，频频点头，表明他对白洋河干红葡萄酒的赞赏与肯定。该广告的广告语只有一句话：祖国山河一片红，白洋河干红葡萄酒。第二条其主角仍然是这位酷似毛泽东的人物，他用观、闻、问等动作表明他对白洋河干红葡萄酒的赞赏，中间穿插葡萄、葡萄园、壮丽的祖国山河和万面红旗等景色，广告语除了包含“祖国山河一片红，白洋河干红葡萄酒”外，还增加了“三个代表”的内容，即“白洋河干红葡萄酒，代表葡萄酒的创新工艺，代表葡萄酒的时尚品位，代表葡萄酒的健康潮流”。,三、食品广告,法律文件：1993年食品广告管理办法1995年广告法1996年食品广告发布暂行规定2005年7月1日保健食品广告审查暂行规定,(一)食品广告应当符合卫生许可事项,(二)广告主应当具有或者提供的证明文件,(三)食品广告的基本要求,（四）保健食品广告特殊要求：,保健食品广告不得出现下列情形和内容：,省、自治区、直辖市（食品）药品监督管理部门负责本辖区内保健食品广告的审查。,1、含有表示产品功效的断言或者保证；2、含有使用该产品能够获得健康的表述；3、通过渲染、夸大某种健康状况或者疾病，或者通过描述某种疾病容易导致的身体危害，使公众对自身健康产生担忧、恐惧，误解不使用广告宣传的保健食品会患某种疾病或者导致身体健康状况恶化；,保健食品广告中必须说明或者标明“本品不能代替药物”的忠告语；电视广告中保健食品标识和忠告语必须始终出现。,4、用公众难以理解的专业化术语、神秘化语言、表示科技含量的语言等描述该产品的作用特征和机理；5、利用和出现国家机关及其事业单位、医疗机构、学术机构、行业组织的名义和形象，或者以专家、医务人员和消费者的名义和形象为产品功效作证明。6、含有无法证实的所谓“科学或研究发现”、“实验或数据证明”等方面的内容；7、夸大保健食品功效或扩大适宜人群范围，明示或者暗示适合所有症状及所有人群；8、含有与药品相混淆的用语，直接或者间接地宣传治疗作用，或者借助宣传某些成分的作用明示或者暗示该保健食品具有疾病治疗的作用；,9、与其他保健食品或者药品、医疗器械等产品进行对比，贬低其它产品；10、利用封建迷信进行保健食品宣传的；11、宣称产品为祖传秘方；12、含有无效退款、保险公司保险等内容的；13、含有“安全”、“无毒副作用”、“无依赖”等承诺的；14、含有最新技术、最高科学、最先进制法等绝对化的用语和表述的；15、声称或者暗示保健食品为正常生活或者治疗病症所必需；16、含有有效率、治愈率、评比、获奖等综合评价内容的；17、直接或者间接怂恿任意、过量使用保健食品的,案例1：2001年2月，南京人民广播电台电视广告部（18频道）发布的“升高2000”广告称，“该产品适用于13-18岁发育期青少年，食用后94.6的人天后可长高公分，一个月后可长高公分，三个月后可长高公分。并获日内瓦国际医学认证，日本专家医学最新研究成果，日本日内瓦科学中心鉴定为人体科学最伟大发明，为完全长高元素”。经查，“升高2000”为普通保健食品，无增高功能，其不适宜人群恰恰是青少年。,分析：违反第1、5、7、14、16点的规定。,案例2：富硒灵芝宝在硒抗肿瘤快准狠、硒打破肿瘤不治观念等广告中宣称，“富硒灵芝宝”由“中国农业科学院研制”，是在总结中医抗肿瘤精华理论的基础上，将西药“抗肿瘤之王硒”和中药“仙草”灵芝经科学配比后有机结合，“不但能抑制肿瘤细胞DNA的合成，遏止其分裂增殖，而且能够切断肿瘤细胞的能量供应，使其因能量枯竭而消亡”使“癌症晚期有医可救”，能“让肿瘤患者走向康复”文中还有各种不同头衔的“权威专家”出现。,分析：违反第5、8点的规定。,四、化妆品广告,法律文件：1993年化妆品广告管理办法1995年广告法,(一)化妆品广告应当符合卫生许可事项,(二)化妆品广告中禁止出现下列内容:(1)化妆品名称、制法、成份、效用或者性能有虚假夸大的；(2)使用他人名义保证或者以暗示方法使人误解其效用的；,(3)宣传医疗作用或者使用医疗术语的；(4)有贬低同类产品内容的；(5)使用最新创造、最新发明、纯天然制品、无副作用绝对化语言的；(6)涉及化妆品性能或者功能、销量等方面的数据的;(7)违反其它法律、法规规定的。,兰蔻广告词：“肌肤15倍透亮白皙，7天后奇迹般呈现亮白光采”,五、药品、医疗器械广告,一、法律文件：1995年广告法1995年药品广告审查办法1995年药品广告审查标准1995年医疗器械广告审查办法1995年医疗器械广告审查标准1997年关于进一步加强药品广告审查和监督管理工作的通知2001年药品管理法2001年关于部分禁止在大众媒介发布药品广告品种的说明二、法律要求：（见书）,经上百家医疗机构验证，宝岛根痛平疗效显著：服用盒：钝痛、刺痛、放射性疼痛等各种疼痛显著减轻或消失，睡眠香甜；服用个疗程，头晕、颈肩僵痛、手脚麻木、腰腿疼痛等症状消失，握物有力，走路有劲，脖子和腰能自由扭动；服用个疗程，腿脚灵便，浑身舒服，活动自如！”服用两疗程：通过核磁共振或检查，能清晰地看到骨刺、椎间盘突出物完全好转,关于进一步加强药品广告审查和监督管理工作的通知规定：二、禁止审批和发布任何有奖销售、让利销售及馈赠、降价等形式的药品广告；药品广告中禁止出现“XXX指定产品”、“XXX专用产品”、以药品作为礼品或奖品等不确切证明药品功效以及与药品作用无任何关系的内容。五、已经审查批准的药品广告，经省辖市以上广告监督管理机关同意，当地广播电台发布药品广告时，可省略审查批准文号。对于发布未经审查的广播药品广告者，应当依法从重处罚。,案例:广告宣称：玉金方可彻底治愈脑血管及脑梗塞后遗症，由“著名博士XX尽毕生精力研制成功”，是“最新一代心脑血管疾病用药”，已“成功治愈万例冠心病、脑血栓患者”，还标明“一个疗程见效、二个疗程巩固、三个疗程康复”。,六、医疗广告,一、法律文件：1993年颁布的医疗广告管理办法1995年广告法1998年关于实行医疗广告发布内容格式化的通知,二、法律要求：1、发布医疗广告，必须持有省级卫生行政部门出具的医疗广告证明。2、医疗广告内容仅限于医疗机构名称、诊疗地点、从业医师姓名、技术职称（不得宣传从业医师“医学博士、教授”等非医疗卫生专业技术职称的内容）服务商标、诊疗时间、诊疗科目、诊疗方法、通信方式。3、医疗广告中禁止出现以下内容：（1）有淫秽、迷信、荒诞语言文字、画面的。（2）贬低他人的。（3）保证治愈或隐含保证治愈的。（4）宣传保证治愈、有效率等诊疗效果的。（5）利用患者或者其它医学权威机构、人员和医生的名义、形象或者使用其推荐语进行宣传的。,（6）冠以祖传秘方或者名医传授等内容的。（7）单纯以一般通信方式诊疗疾病的。（8）国家卫生行政部门规定的不宜进行广告宣传的诊疗方法。（9）违反其他有关法律、法规的。4、军队各种医疗机构和所有医务人员，一律禁止在任何媒介上发布医疗广告。5、医疗广告中不得宣传药品。,医疗广告规范格式,案例:湖南太和卫生院为解除广大骨伤患者的痛苦，特聘了从医36年的老骨科名医坐诊，对各种骨折、粉粹性骨折、风瘫良性肿瘤，不开刀，无痛苦，包治包好，疗效独特，一次性康复。24小时就诊，节假日不休息，欢迎广大患者前来就诊。,分析：广告中所谓“包治包好”、“一次性康复”、“疗效独特”等，这些宣传根本不属合客观事实，也没用科学依据。医疗广告管理办法规定，广告中不得含不科学地表示或断言，不得使用绝对化化的语言表示，不得含有违反科学规律的明示或暗示等等。上述广告中的内容明显违反了医疗广告管理办法的规定。,案例:南京某医院专家门诊在广告中声称其妇科治疗中心吸取前沿科技成果，创立“离子态导能疗法”，特别适合混合性感染的治疗，12小时内杀灭率达99.9%，患者接受治疗。10秒钟就起效，36天就可完全消除症状。而该门诊部泌尿系统疾病治疗中心更是率先引进“离子态冲击疗法”，针对男女非淋菌性尿道炎一次性只需30分钟即可自愈，且愈后不复发。并用所谓的康复病例作为“佐证”：有一位非淋菌性尿道炎患者三年花了三万元都治不好病，可在泌尿系统疾病治疗中心7天就治好了，而且只花2000元不到。,分析：违反第138页第3、4、5点。,七、农药、兽药广告,第六章广告活动规范,第一节广告主活动规范,一、广告证明,广告法第24条：“广告主自行或者委托他人设计、制作、发布广告，应当具有或者提供真实、合法、有效的证明文件。”,广告证明类别:1、广告主体资格证明：（1）营业执照；（2）广告经营许可证；（3）其他生产、经营资格的证明文件。（见书）2、广告内容真实合法证明：（1）商品质量证明；（2）确认广告内容真实性的其他证明文件。3、特殊商品广告要求提供的证明文件。（见书）,（一）广告合同的含义和特点,广告法第二十条：广告主、广告经营者、广告发布者之间在广告活动中应当依法订立书面合同、明确各方的权利和义务。,广告合同是广告主、广告经营者、广告发布者之间在广告活动中，为实现一定经济目的，明确相互权利义务关系的协议。它是无名合同，实际上是有关广告业务各类合同的总称。,广告合同必须采用书面形式。,二、广告合同,（二）广告合同的主要条款,1、标的2、标的数量、质量3、价款和酬金4、广告合同的履行期限、地点和方式5、违约责任6、解决争议方式,（三）广告合同的种类,1、广告设计、制作合同,著作权法第17条规定：“受委托创造的作品，著作权由委托人和受托人通过合同约定。合同未作明确约定或者没有订立合同的，著作权属于受托人。”,2、广告发布合同,专利法第8条规定：“两个以上单位协作或者一个单位接受其他单位委托的研究、设计任务所完成的发明创造，除另有协议的以外，申请专利的权利属于完成或者共同完成的单位；申请被批准后，专利权归申请的单位所有或持有。”,3、广告市场调查合同,4、广告委托合同,指广告经营者为广告发布者承揽广告发布业务的合同及广告经营者代理广告主设计、制作、发布广告的合同。,广告代理制是指在广告活动中，广告主委托广告公司实施广告宣传计划，广告媒介通过广告公司承揽广告业务的一种机制和经营体制。广告公司作为代理的主体，其基本职责是对广告主和媒介进行双向代理服务。,1993年国家工商总局关于进行广告代理制试点工作的若干规定(试行)：（见书）,三、广告代理,四、不正当竞争,广告法第21条：广告主、广告经营者、广告发布者不得在广告活动中进行任何形式的不正当竞争,反不正当竞争法第2条：经营者在市场交易中，应当遵循自愿、平等、公平、诚实信用的原则，遵守公认的商业道德。本法所称的不正当竞争，是指经营者违反本法规定，损害其他经营物合法权益，扰乱社会经济秩序的行为。,主要表现：（一）广告主：1、商业诽谤。指经营者捏造、散布虚伪事实，损害竞争对手的商业信誉、商品声誉的行为。2、用发布虚假夸大广告的方法扩大市场占有份额。3、利用广告从事侵犯他人商业秘密的行为。4、利用广告的形式采取不正当降价的行为。5、从事违法有奖销售行为的广告。6、以种种不正当手段得到有利或紧俏的媒介时段和版面等。（二）广告经营者：1、利用行政权力从事广告行为。2、以不正当手段承揽广告。（三）广告发布者：（见书）,案例:“娃哈哈儿童营养液”是娃哈哈集团研制生产的产品，在海内外享有较高的商业信誉和商品声誉。其广告词“喝了娃哈哈，吃饭就是香”已经家喻户晓。年初，巨人集团生产了一种与“娃哈哈儿童营养液”类似的产品“巨人吃饭香”投放全国市场，并专门印制了一种巨人集团健康产品销售书、巨人大行动的宣传册子，在全国各地的食品、医药等销售单位、消费者中广为散发。该宣传册子中称“据说娃哈哈有激素，造成小孩早熟，产生许多现代儿童病”。为此，致使娃哈哈儿童营养液良好的商业信誉企业形象亦因此而受到了极大损害，销售量大幅下跌。为此，娃哈哈以巨人集团为被告向浙江省杭州市中级人民法院提起诉讼。,分析：中华人民共和国反不正当竞争法第条规定：“经营者不得捏造、散布虚伪事实，损害竞争对手的商业信誉、商品声誉。”被告巨人集团散布虚伪事实损害原告的商品声誉，是不正当竞争行为，依照反不正当竞争法第条的规定，应当赔礼道歉，停止侵权，承担侵权损害赔偿责任，并应当承担原告因调查其不正当竞争行为所支付的合理费用。,五、广告侵权,（一）侵权的含义及构成要件,侵权是行为人不法侵害他人财产权利、人身权利等的行为，是债的发生根据之一。可分为一般侵权和特殊侵权。,侵权民事责任构成要件：1、须有损害事实存在2、加害的行为违法性3、违法行为与损害结果之间有因果关系4、行为人有过错,（二）侵权的分类,1、侵害财产权。指直接体现经济利益的权利。包括侵占他人财产和损害他人财产两种情况。2、侵害知识产权指公民、法人依法对其智力成果所享有的权利。包括著作权（版权）、专利权、商标专用权、发现权、发明权和其他科技成果权。3、侵害人身权指民事主体（包括自然人和法人）依法享有的与其人身不可分离而无直接财产内容的民事权利。,包括：（1）人格权：它是指在法律上享有民事主体资格所具有的，以权利人自身的人身、人格利益为客体的民事权利，包括生命权、健康权、身体权、姓名权、名称权、名誉权、荣誉权、自由权、肖像权、隐私权、贞操权等。（2）身份权：它是指因民事主体的特定身分而产生的权利，包括监护权、亲权、配偶权、亲属权等。,（三）广告侵犯人身权的几种表现,1、侵害肖像权民法通则第100条规定：“公民享有肖像权，未经本人同意，不得以营利为目的使用公民的肖像。”,广告法第25条规定：“广告主或者广告经营者在广告中使用他人名义、形象的，应当事先取得他人的书面同意；使用无民事行为能力人、限制民事行为能力人的名义、殊荣的，应当事先取得其监护人的书面同意”。,肖像指采用摄影术或者造型艺术手段反映自然人包括五官在内的形象的作品。肖像权是公民对自己的肖像享有的权利。包括：（1）形象再现权。（2）肖像使用权。,构成侵犯肖像权的行为，应具备两项要件：一是未经本人或其监护人同意；二是以营利为目的。,民法通则第120条规定：侵犯公民肖像权的，受害人有权要求行为人或请求人民法院责令行为人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉，并可以要求赔偿损失。精神损害赔偿应综合考虑以下因素：1、被侵权人的知名度、影响力。2、侵害的程度、范围。3、侵权人是否受益、受益多少。4、我国国情、地区间的差异,广告画印有“像李嘉诚一样节俭，做一个有出息的人”等字样。从其内容上判断，公交公司是鼓励市民乘公交车选用公交IC卡，并宣称公交IC卡非常省钱，广告画落款处写有“南昌公交广告公司策划”。,案例:1999年5月，年轻貌美的邵某到当地某公司务工，2003年初因故离职。此后的一天，邵某在朋友处玩耍时意外地发现，其肖像被用在该公司所设立的网页首页和广告宣传册上。由于公司从未向邵某提及过此事，却擅自将其肖像用作企业宣传广告，气愤之余，邵某将公司告上了江苏省海安县法院，要求立即停止侵害，赔礼道歉，并赔偿精神抚慰金。审理中，被告公司自愿一次性给付原告邵某35000元，原告邵某撤回了起诉。,分析：被告公司以营利为目的，未经原告邵某同意，即利用其肖像在公司广告宣传册、网页上广作宣传，侵犯了原告的肖像权，应当停止侵害，赔礼道歉，并赔偿损失。,案例:1997年，被告中远威公司与中国老龄协会国际部、中国老年基金会签订协议，由中远威公司为中国老龄协会、中国老年基金会、日本地球财团共同主办的中远威杯中日老年摄影比赛赞助5万元人民币。同年9月5日，摄影赛作品展览开幕式暨颁奖仪式在国家图书馆展览厅举行。原告陈铎(中央电视台著名主持人)、李振盛(著名摄影家)均有摄影作品参赛，故应邀出席，李振盛获比赛一等奖。颁奖活动结束后，陈铎向李振盛表示祝贺，两人共同手捧一等奖奖杯在参赛作品前拍照留念。1998年、1999年，中远威公司与山西天目文化传播有限公司分别制作印刷中远威专刊各5000册。该刊刊名为关于溶栓胶囊，彩色8开本，第19版上半部分刊有6幅照片，其中含有陈、李手捧一等奖奖杯合影照片，下半部分则是删去两人合影照片背景、放大而成的两人手捧一等奖奖杯的肖像照片。由于照片未经陈、李二人同意而刊登，二人认为中远威公司印制并发行的关于溶栓胶囊的画册严重侵犯了二人的肖像权及相关合法权益，给二人造成了巨大的精神损害。因而诉至法院要求：判令被告立即停止侵权；赔偿原告精神损失费10万元，赔偿原告应得利润及相关经济损失60万元；公开向二原告赔礼道歉，消除影响。,判决：北京市丰台区人民法院经审理认为：中远威杯老年摄影赛是一次具有公益性质的社会活动。陈铎、李振盛应邀参赛并出席影展开幕式，已成为此次活动的成员，其二人共同手捧一等奖奖杯让友人及记者摄影留念，完全有可能被社会公开传播。只要方式得当，宣传评价此次公益活动时使用该照片应被许可，也应被肖像权人所预知。中远威公司在所编画册第19版中使用陈铎、李振盛共同手捧一等奖奖杯的照片未达到侵权程度，也不会误导消费者。画册既有产品广告内容，也有宣传企业形象和企业从事各类公益活动的内容，各自独立成篇，不能认定整本画册都是以营利为目的的产品广告。因此驳回了原告的诉讼请求。二审驳回了陈、李的上诉，维持原判。,案例:2003年，姚明和贝克汉姆等一起成为百事公司包装的国际巨星。但与此同时，上海市场出现了印有巴特尔、姚明、郭仕强三人形象的可口可乐饮料的易拉罐产品。姚明认为，自己从未给予可口可乐公司任何直接或间接授权准许其使用他的肖像进行商业活动，据此向法院起诉，请求确认可口可乐公司侵害其肖像权，承担停止侵害、赔礼道歉并赔偿其精神损害1元人民币的责任。中国男篮的商务总代理中体经纪管理公司认为，2003年3月，他们与可口可乐（中国）饮料有限公司签下3年合作协议，准许可口可乐公司相关产品享有“中国国家男子篮球队惟一专用碳酸饮料及运动饮料”称号及国家男篮整队肖像的使用权等，姚明等三个人可以代表中国男篮的团队形象，他们使用的是中国男篮全队的肖像权，而非针对姚明个人，因此不存在侵权。可口可乐（中国）饮料有限公司认为，国家体育总局曾于1996年发出505号文件，明确指出：“国家级运动员的肖像权等无形资产都属于国家所有”，因此可口可乐公司在得到中体公司的明确授权下使用包括姚明在内的一组球员集体肖像，不存在对姚明个人的侵权。在审理中，可口可乐公司表示道歉，停止生产印有姚明肖像的产品，姚明接受道歉，双方当事人达成庭外和解协议，姚明撤回起诉。,点评：肖像权就是自然人的固有权利，是权利人本人的权利。民法通则第100条规定，公民享有肖像权，未经本人同意，不得以营利目的使用公民的肖像。依照这一规定，任何人都不得侵害权利人的肖像权，也不得违背权利人的意志予以支配，同样，任何集体或者单位也无权处分自己成员的肖像权，集体或者单位将个人的肖像权侵夺，使个人独占的、固有的权利变为集体的“权利”，也是严重的违法行为，是侵权行为。即使是依据国家有关部委的文件，也不能避免其侵权的法律后果。应当指出的是，国家行政机关即使是国务院的有关部委也无权作出这样的规定，无论是谁，凡是实施违反国家法律的行为当然一律无效。一个单位虽然对一个运动员的成长付出了代价，但是这并不能就此就取得了运动员独自享有的人格权的支配权。如果运动队和运动员之间签订部分转让肖像权的协议，由肖像权人授权，其一部分肖像使用权由运动队支配，运动队使用运动员的肖像就有了合法根据。,2、侵害名誉权民法通则第101条规定：“公民、法人享有名誉权，公民的人格尊严受法律保护，禁止用侮辱、诽谤等方式损害公民、法人的名誉。”名誉是对公民（品德、才能）、法人（商业信誉等）素质的社会综合评价。侵害名誉权的行为是行为人因故意或过失对他人实施侮辱、诽谤等行为，致使他人名誉遭受损害。,（1）对公民名誉权的侵害。（2）对法人名誉权的侵害。,案例:原告上海某机电设备公司诉称，某日他们接到某化工类专业杂志寄来的2002年第12期杂志。在此期的倒数第5页，该杂志以警示的形式，诋毁该公司不守信用，恶意拖欠广告费，还登道：“我社将在追究其违约法律责任的同时，将该公司的不良行为公告天下，以警世人，避免其他企业与该公司合作之后上当受骗。”原告认为杂志社以自己媒体的优势，恶意毁坏公司商业信誉，导致负面影响极大，严重影响了公司的正常经营，故要求杂志社赔礼道歉，赔偿因侵犯名誉权导致的经济损失20万元。杂志社辨称：声称该公司拖欠广告费的行为确实不守信用。而且2002年第12期的杂志只印了50份，这么低的发行量不构成侵犯名誉权。,3、侵害姓名权姓名权是指公民依法享有决定和使用自己姓名，排除他人干涉的权利。,分析：如果公司确实拖欠广告费，杂志社应通过合法途径取得广告费，别说发行量50份，即使是二三份，只要是公开发行，有第三者知道就构成了侵权。,4、侵害隐私权隐私权，是公民保守私人生活中不愿为他人知晓的秘密的权利。,“以书面、口头等形式宣扬他人隐私，造成一定影响的，应认定为侵害公民名誉权行为。”,案例:年仅岁的北京市某中学学生祁某，参加了北京市某潜能教育研究所（下称研究所）开办的潜能开发学习，有一天，她发现，研究所在其宣传材料上刊登了一则消息称，中学生祁某某次单科考试成绩不及格，经过天强化训练后，成绩有了显著提高，在该材料旁还列表显示了祁某的姓名、入学成绩、综合测评分、中考考试分数等。而在另一份宣传材料上，则印有祁某数学测试成绩统计、祁某姓名、学校名称、入学分数、综测分数、中考分数等。祁某看到，研究所将这两份材料发放给前来了解该所教学情况的学生家长。祁某与父亲将研究所告上法庭。,分析：被告研究所由于在其发行的宣传材料上印刷有招收对象、报名时间、地点、招生费用等内容，且面向社会不特定公众散发，具有商业广告的特性，应视为广告行为。被告方未经原告本人同意或其监护人许可，擅自使用他人姓名用于招生广告宣传，正是典型的侵害公民姓名使用权的行为。同时，原告祁某仅为岁的中学生，是身心健康尚未发育成熟的未成年人，被告擅自将其姓名及学校名称、考试成绩等个人资料，并公诸于众，给其生活和学习造成了一定的心理压力，侵害了其隐私权。因此，被告的行为不仅侵害了祁某的姓名权，而且也损害了未成年人的隐私权，应停止侵权行为，公开赔礼道歉，赔偿精神损失费。,5、侵害著作权著作权指作者及其他著作权人依法对文学、艺术、和科学、工程技术等作品所享有的各项专有权利。著作权是知识产权的一个重要组成部分，是一种非物质财富。民法通则第94条规定：“公民、法人享有著作权（版权）、依法享有署名、发表、出版、获得报酬等权利。”著作权法第2条规定：“中国公民、法人或者非法人单位的作品，不论是否发表，依照本法享有著作权。外国人的作品首先在中国境内发表的，依照本法享有著作权。外国人在中国境外发表的作品，根据其所属国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约享有著作权，受本法保护。”,案例:原告王新泉爱好书法，创作了各式各样、独具一格的“龙”字作品，先后在国际、国内展出并获奖；1998年年底，创作了以“龙”为主题的王新泉书法作品集并出版发行。原告曾赠送给被告双轮集团领导十余本王新泉书法作品集。1999年被告未经原告许可，在其生产、销售的“双轮龙”酒外包装、瓶标及礼品盒上使用了原告的作品“龙”字，并将原“龙”字作品右下角的署名及落款印章变成了“酒”字戳记。双方经协商不成后，原告向人民法院起诉。,分析：根据中华人民共和国著作权法之规定，公民的著作受法律保护，使用他人作品应当同著作权人订立合同或者取得许可。原告王新泉享有“龙”字作品的著作权。被告安徽双轮集团高炉酒厂在未同原告达成一致意见的情况下，从商业利益出发，在生产的“双轮龙”酒包装上使用原告的书法作品“龙”字，并擅自将原告的签名印章改为“酒”字印戳，显系侵犯了原告的著作权，尤其侵犯了原告著作权中的署名权和保护作品完整权。被告应停止侵权、消除影响、赔礼道歉，并赔偿经济损失（6万元）。,6、侵害专利权专利权是国家专利机关依照法定条件和法定程序授予发明人、设计人或者其所属单位对某项发明创造在法律规定的期限内享有的专有权。专利权人在法定地域、法定时间内对专利技术享有垄断的权利，为法律所保护。发明专利权的期限为二十年，实用新型专利权和外观设计专利权的期限为十年，均自申请日起计算。与广告有直接关系的只有两种情况：第一，假冒他人专利。第二，冒充专利。,7、侵害商标专用权商标是区别同一种或类似商品或服务的标记。商标专用权是商标注册人对其注册商标享有的专有使用权，具有独占性、地域性、时间性。有效期限为十年。人用药品、烟草制品及国家工商行政管理局公布的其他商品，必须使用注册商标。与广告有直接关系的有两种情况：第一，假冒他人注册商标。“在同一种或者类似商品上，将与他人注册商标相同或者近似的文字，图形作为商品名称或者装璜使用，并足以造成误认的”也构成商标侵权。第二，冒充注册商标。,案例:云南红河在其啤酒产品上使用“红河红”商标，商标上行楷体的“红河红”文字与济南红河啤酒公司（该公司获“红河”商标的独家使用权）商标上楷体的“红河”文字非常相似，只是增加了一个“红”字，且含义与“红河”非常近似。2004年，原告向法院提起诉讼，要求云南红河停止生产、销售和宣传侵犯“红河”注册商标专用权的“红河红”啤酒，并索赔人民币万元。,分析：在同一种或者类似商品上，将与他人注册商标相同或者近似的文字，图形作为商品名称或者装璜使用，并足以造成误认的，构成商标侵权。本案中，被告应承担侵权责任。,第二节广告经营者、发布者活动规范,一、资格认定,广告法第26条：“从事广告经营的，应当具有必要的专业技术人员、制作设备，并依法办理公司或者广告经营登记，方可从事广告活动。广播电台、电视台、报刊出版单位的广告业务，应当由其专门从事广告业务的机构办理，并依法办理兼营广告的登记。”,1、四个阶段：受理申请、审查条件、核准资格和发放证照2、具体标准：（见书）,（一）广告经营者的审批登记,（二）广告发布者的资格,资格条件：1、有直接发布广告的媒介。2、有与广告经营范围相适应的经营管理人员、专业技术人员、财会人员和广告经营管理制度。3、有专门的广告经营机构和经营场所，经营场所面积不小于20平方米，有相应的广告设计和制作设备。4、有专职广告审查人员。5、广告费收入单独立帐。,二、广告经营管理制度,（一）承接登记制度,（二）审核制度,广告审查员：1、查验广告证明。2、核实广告内容。,三、广告收费的管理,（三）档案管理制度,广告业务档案的保存时间，从广告经营者、广告发布者为广告主办理完广告业务之日起计算不得少于一年。,四、对广告媒介传播的管理,第二节户外广告活动规范,一、限制性规定,1、不得利用交通安全设施、交通标志进行户外广告活动。2、不得影响市政公共设施、交通安全设施、交通标志的使用。3、不得妨碍生产或者人民生活，损害市容市貌。4、不得在国家机关、文物保护单位和名胜风景点的建筑控制地带设置户外广告。5、不得在当地县级以上地方人民政府禁止设置户外广告的区域从事广告活动。,二、户外广告的设置规划和管理办法,广告法第33条：“户外广告的设置规划和管理办法，由当县级以上地方人民政府组织广告监督管理、城市建设、环境保护、公安等有关部门制定。”,第七章广告审查(自学),第八章法律责任,第一节广告违法,一、广告违法行为概念和构成,二、广告违法行为种类及其责任,行政违法：行政责任民事违法（包括侵权行为和违约行为）：民事责任犯罪：刑事责任,第二节行政责任,一、广告活动主体应承担的行政责任,(一)经济处罚1、没收广告费用负有责任的广告经营者、广告发布者包括：（1）故意；（2）过失；（3）没有查验有关证明文件和广告内容。2、没收违法所得广告主3、罚款有三种标准：（1）广告费用1倍以上5倍以下；（2）1万元以上10万元以下；（3）1000元以上1万元以下。,(二)行政处罚1、责令停止发布广告2、责令公开更正（1）必须以“等额广告费用”来进行；（2）必须“在相应范围内”进行；（3）不同于“改正”。（4）违法烟草广告不能“公开更正”。3、通报批评4、停业整顿5、吊销营业执照或者广告经营许可证,二、广告审查机关和审查人员承担的行政责任,行政处分：警告、记过、记大过、降级、撤职、留用察看和开除等。,第三节民事责任,一、责任种类,二、广告侵权承担责任的方式,1、侵权责任：民法通则第134条。2、合同责任：支付违约金、赔偿金、强制履行合同等。,1、广告主发布违法广告，应当承担民事责任。2、广告经营者、发布者、社会团体或者其他组织如有过错，应当与广告主承担连带责任。3、广告经营者、发布者发布违法广告，又不能提供广告主的真实名称、地址的，应当承担全部民事责任。,第四节刑事责任,一、损害商业信誉、商品声誉罪二、虚假广告罪三、合同诈骗罪四、非法经营罪五、制作淫秽物品牟利罪六、滥用职权罪七、玩忽职守罪,第九章行政复议和行政诉讼,第一节行政复议,一、概念,广告第48条：当事人对行政处罚决定不服的，可以在接到处罚通知之日起十五日内向作出处罚决定的机关的上一级机关申请复议。,指不服工商行政管理机关行政处罚的单位和个人，依法向作出处罚决定的工商行政管理机关的上一级工商行政管理机关提出申请，请求重新处理的一种法律制度。,二、行政复议的条件,1、申请人