经济法-合伙企业部分.ppt

第三章合伙企业法,我国修订后的合伙企业法于2007年6月1日起施行。本章的学习重点主要在于掌握普通合伙和有限合伙两类不同类型的合伙企业在设立条件、事务执行、入伙与退伙以及法律责任承担方面的异同。本章的学习难点主要在于理解合伙企业的法律地位。,第一节合伙企业法概述一、合伙的含义二、合伙的分类三、合伙企业的概念和特征四、合伙企业的法律地位五、合伙企业法的概述,一、合伙的含义,【合伙】是两个或两个以上的合伙人，为共同的目的，依据法律和合伙协议的规定，而进行联合的行为或组成的组织体。,二、合伙的分类,1.民事合伙与商事合伙其分类标准是合伙设立与存在的规范基础是民法还是商法。（宋焱的经济法教材是以是否从事商事活动为标准）2.个人合伙与法人合伙其分类标准是合伙人的身份是自然人还是法人。3.企业型合伙与非企业型合伙其分类标准是合伙是否具有企业特征。4.显名合伙与隐名合伙分类标准是合伙中是否存在不公开姓名并不参与合伙事务执行的合伙人。5.普通合伙和有限合伙这一分类的区分标准是合伙中是否存在有负有限责任的合伙人。6.一般普通合伙和特殊普通合伙这是我国合伙企业法中具有特色的分类。特殊普通合伙是指以专业知识和专门技能为客户提供有偿服务的专业机构性质的合伙。（如律师事务所）,三、合伙企业的概念、特征（一）合伙企业的概念合伙企业，是指依照合伙企业法法在中国境内设立的由各合伙人订立合伙协议，共同出资、合伙经营、共享收益、共担风险，并对合伙企业债务承担无限连带责任的营利性组织。我国合伙企业法第2条：合伙企业是指自然人、法人和其他组织依照合伙企业法法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。（二）合伙企业的特征1、合伙企业是以合伙协议为基础的企业2、合伙企业是营利非法人企业3、合伙企业是包括普通合伙和有限合伙两种形式4、合伙企业的合伙人以承担无限连带责任为特征（有例外）,四、合伙企业的法律地位,对于合伙的法律地位，学界观点历来多有分歧，大致可概括为肯定说、否定说和区别对待说三种：否定说认为合伙不能作为民事主体，而是一种合同关系；肯定说认为合伙既不同于自然人，又不同于法人，应成为第三民事主体，与自然人和法人并列；区别对待说认为合伙可以成为民事主体，但必须是有条件的，主要是应将合伙区别对待：一些简易合伙不能成为民事主体，而有组织和字号的合伙应成为民事主体。目前，肯定说为通说。一般认为，合伙企业虽然不同于自然人和法人。,五、合伙企业法的概念,合伙企业法是调整合伙企业和合伙人行为的法律规范的总称。,第二节普通合伙企业,一、普通合伙企业的概念和特征普通合伙企业由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。特点:1、由普通合伙人组成。合伙企业法规定，国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。2、合伙人对合伙企业债务依法承担无限连带责任，法律另有规定的除外。3、普通合伙人之间互为代理（在管理合伙事务中）。合伙人均是合伙企业的代理人,二、普通合伙企业的设立条件,1.合伙人须符合法律规定的条件（1）合伙人的人数须有二个以上。（2）普通合伙企业由普通合伙人组成。（3）合伙人可以是自然人，也可以是法人或者其他组织。自然人作为普通合伙人的，应当具有完全民事行为能力；国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。2.须有书面合伙协议3.有合伙人认缴或者实际缴付的出资。4.有合伙企业的名称和生产经营场所标明“普通合伙”字样。不得使用“有限”或者“有限责任”的字样。5.法律、行政法规规定的其他条件,案例,上市公司A与无业人员B、大学教师C、市政府工作人员D共同约定，设立一个合伙企业，其中A出资5万元，占20%，B以房屋出资，占20%，C以知识产权出资，占30%，D以劳务出资，占30%.合伙没能成立的原因是:A、D的出资方式不符合法律规定；B、A不能做合伙人；C、D不能做合伙人；D、C不能做合伙人；,设立程序*订立合伙协议*实缴出资*申请登记*核准登记,【练习】（单选）,甲、乙、丙订立一份合伙协议。该协议的下列哪一项内容不符合合伙企业法的规定？A.甲的出资为现金12万元和劳务作价5000元B.乙的出资为现金8000元，于合伙企业成立后半年内缴付C.丙的出资为作价9万元的汽车一辆，不办理过户，丙保留对该车的处分权D.合伙企业的经营期限，于合伙企业成立满半年时再协商确定,【案例】,甲乙丙三人协商共同出资，设立一经营食品的企业，并订立了书面合伙协议。甲乙均已在合伙协议上签名、盖章，丙因有急事未在合伙协议书上签名、盖章，便急忙去外地办事。甲乙积极筹备前期事宜，寻找经营场地、置办设施，并将该合伙企业取名为“康利食品有限公司”。1.甲乙丙三人订立的合伙协议是否有效？2.该合伙企业是否合法？,三、合伙企业财产,（一）合伙企业财产的构成合伙企业财产由以下三部分构成：（1）合伙人的出资。出资形成合伙企业的原始财产。需要注意的是，合伙企业的原始财产是全体合伙人“认缴”的财产，而非各合伙人“实际缴纳”的财产。（2）以合伙企业名义取得的收益。主要包括合伙企业的公共积累资金、未分配的盈余、合伙企业债权、合伙企业取得的工业产权和非专利技术以及合伙企业的名称（商号）、商誉等项财产权利。（3）依法取得的其他财产。即根据法律、行政法规的规定合法取得的其他财产，如合法接受赠与的财产等。,【练习】（单选）,下列关于合伙企业经营积累的财产性质的说法哪一项是正确的？A.为各合伙人个人所有B.为全体合伙人共同共有C.为全体合伙人按份共有D.可以是以上任何一种，由合伙人自行约定,（二）合伙企业财产的性质,合伙企业的财产具有独立性和完整性两方面的特征。1、独立性，是指合伙企业的财产独立于合伙人，合伙人出资以后，一般说来，便丧失了对其作为出资部分的财产的所有权或者持有权、占有权，合伙企业的财产权主体是合伙企业，而不是单独的每一个合伙人。（合伙人共有）2、完整性，是指合伙企业的财产作为一个完整的统一体而存在，合伙人对合伙企业财产权益的表现形式仅是依照合伙协议所确定的财产收益份额或者比例。（不可分割）,管理、使用、分割,合伙企业的财产只能由全体合伙人共同管理和使用。合伙企业的合伙财产具有共有财产的性质,对合伙财产的占有、使用、收益和处分,均应当依据全体合伙人的共同意志进行。在合伙企业存续期间,除非有合伙人退伙等法定事由,合伙人不得请求分割合伙企业的财产。,（三）合伙人的财产份额的转让,合伙人的财产份额，是指合伙人在合伙企业财产中依照出资数额或合伙协议约定的比例分配利益和分担亏损的份额。合伙人财产份额的转让，是指合伙企业的合伙人向他人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额的行为。1、外部转让：除合伙协议另有约定外，合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，须经其他合伙人一致同意。优先购买权：合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的财产份额的，在同等条件下（主要是价格条件），其他合伙人有优先购买权；但是，合伙协议另有约定的除外。2、内部转让：合伙人之间转让在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，应当通知其他合伙人。,案例,甲、乙、丙、丁共同组成一个合伙企业，从事运输经营，后丙因家庭经济需要，欲将合伙财产份额转让给戊，甲、乙均表示同意，但丁不同意。问以下哪项是正确的:A、未经全体合伙人同意，丙不能转让自己的财产份额；B、经合伙人半数以上同意丙可以转让自己的财产份额；C、合伙协议约定，合伙人半数以上同意，合伙人可以转让自己的财产份额，所以不管丁是否同意，丙都可以转让；D、即使丁不同意，丙也可以转让财产份额给甲。,（四）合伙人财产份额出质,合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意；未经其他合伙人一致同意，其行为无效，由此给善意第三人造成损失的，由行为人依法承担赔偿责任。,【案例】,甲、乙、丙是某合伙企业的合伙人,出资比例是3:4:3,甲因资金周转困难,将自己的财产份额1/2转让给乙；同时通知了其他合伙人。一个月以后,丙将自己的1/2财产份额转让给丁,然后通知了其他合伙人。此时,乙表示愿意以同等的价格购买丙转让给丁的财产份额,被丙拒绝。乙、丙发生分歧,乙主张自己作为合伙人对其他合伙人的财产份额在同等条件下有优先购买权,而且丙将财产份额转让给丁,应当征得其他合伙人的同意。丙主张已经和丁达成协议,不能更改,还主张甲转让给乙的财产也没有征得其他合伙人一致同意,是无效的。根据以上事实，回答问题：1乙的主张成立吗？并说明理由。2丙的主张成立吗？并说明理由。,四、合伙企业事务执行,（一）合伙企业事务执行的含义合伙企业事务执行，是指为了实现合伙企业的经营目的而进行的业务活动。就是合伙企业如何管理、如何对外代表企业等。是合伙人对于合伙企业经营中重要问题的处理决议和实施。,（二）合伙企业事务执行权,合伙人均有执行合伙事务的权利和义务，每个合伙人都是合伙企业以及其他合伙人的代理人，各合伙人无论出资的形式及数额的多少，对合伙事务均享有同等的执行权，均可对外代表合伙。我国合伙企业法对普通合伙企业中合伙人的事务执行权作了规定：合伙人对执行合伙事务享有同等的权利。执行合伙企业事务既是合伙人的权利，也是合伙人的义务。如果合伙协议未明确合伙人执行事务的权利范围，则视为每个合伙人都有权利也有义务执行全部合伙事务,（三）合伙企业事务执行方式,全体合伙人分别执行合伙企业事务合伙协议约定或者经全体合伙人决定，委托一名或数名合伙人执行合伙企业事务。,全体合伙人共同执行合伙企业事务,这是合伙事务执行的基本形式，也是在合伙企业中经常使用的一种形式，尤其是在合伙人较少的情况下更为适宜。在采取这种形式的合伙企业中，按照合伙协议的约定，各个合伙人都直接参与经营，处理合伙企业的事务，对外代表合伙企业。,委托一名或数名合伙人执行合伙企业事务,该形式是在各合伙人共同执行合伙事务的基础上引申而来。在合伙企业中，有权执行合伙事务的合伙人并不都愿意行使这种权利，而愿意委托其中的一个或者数个合伙人执行合伙事务。按照合伙协议的约定或者经全体合伙人决定，可以委托一个或者数个合伙人对外代表合伙企业，执行合伙事务。合伙人可以将合伙事务委托一个或者数个合伙人执行但并非所有的合伙事务都可以委托给部分合伙人决定。根据合伙企业法的规定，除合伙协议另有约定外，合伙企业的下列事项应当经全体合伙人一致同意：（1）改变合伙企业的名称；（2）改变合伙企业的经营范围、主要经营场所的地点；（3）处分合伙企业的不动产；（4）转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利；（5）以合伙企业名义为他人提供担保；（6）聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员。,合伙企业事务的委托执行注意事项,（1）其他合伙人不再执行合伙企业事务。不执行事务的合伙人有权监督执行事务的合伙人执行合伙企业事务的情况。（2）执行合伙企业事务的合伙人，对外代表合伙企业。合伙企业对合伙人执行合伙企业事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗善意第三人。（3）由一个或者数个合伙人执行合伙企业事务的，执行事务合伙人应该定期向其他合伙人报告事务执行情况以及合伙企业的经营状况和财务状况。（4）执行合伙企业事务所产生的收益归合伙企业，所产生的费用和亏损由合伙企业承担。（5）合伙人分别执行合伙企业事务时，执行事务合伙人可以对其他合伙人执行的事务有异议权。提出异议时，应暂停该项事务的执行。如果发生争议，可依合伙人约定的表决方法办理；没有约定或者约定不明确的，可以实行合伙人一人一票并经全体合伙人过半数通过的表决办法办理。（6）被委托执行合伙企业事务的合伙人不按照合伙协议或者全体合伙人的决定执行事务的，其他合伙人有撤销委托权。,（四）法人、其他组织作为合伙人的事务执行,作为合伙人的法人、其他组织执行合伙企业事务的，由其委派的代表执行。,（五）表决办法,(1)由合伙协议对决议办法作出约定。不与法律相抵触。(2）实行合伙人一人一票并经全体合伙人过半数通过的表决办法。(3）没有约定时，依照合伙企业法的规定作出决议。,除合伙协议另有约定外，合伙企业的下列事项应当经全体合伙人一致同意：（一）改变合伙企业的名称；（二）改变合伙企业的经营范围、主要经营场所的地点；（三）处分合伙企业的不动产；（四）转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利；（五）以合伙企业名义为他人提供担保；（六）聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员。,（六）合伙人对外代表权的效力,1、由全体合伙人共同执行合伙企业事务的，全体合伙人都有权对外代表合伙企业。2、由部分合伙人执行合伙企业事务的，只有受委托执行合伙企业事务的那一部分合伙人有权对外代表合伙企业。3、由于特别授权在单项合伙事务上有执行权的合伙人，依照授权范围可以对外代表合伙企业。4、对善意第三人的效力。合伙企业对合伙人执行合伙企业事务以及对外代表合伙企业权利的限制,不得对抗不知情的善意第三人。,（七）合伙人在执行合伙事务中的权利,合伙人平等享有合伙事务执行权.执行合伙事务的合伙人对外代表合伙企业.不参加执行事务的合伙人有权监督执行事务的合伙人,检查其执行合伙企业事务的情况.各合伙人有权查阅合伙企业的账簿和其他有关文件.合伙人提出异议权和撤销委托执行事务权.,(八)合伙人在执行合伙事务中的义务,合伙事务执行人的报告义务。竞业禁止义务。合伙人不得同本合伙企业进行交易。合伙人不得从事损害本合伙企业利益的活动。,（九）非合伙人参与经营管理,合伙企业法规定，除合伙协议另有约定处，经全体合伙人一致同意，可以聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员。这项法律规定表明了以下三层含义：（1)合伙企业可以从合伙人之外聘任经营管理人员；（2）聘任非合伙人的经营管理人员，除合伙协议另有约定外，应当经全体合伙人一致同意；(3)被聘任的经营管理人员，仅是合伙企业的经营管理人员，不是合伙企业的合伙人，因而不具有合伙人的资格。,案例,甲与乙、丙成立普通合伙企业，甲被推举为合伙事务执行人，乙、丙授权甲在3万元以内的开支及30万元内的业务可以自行决定。甲在任职期间内实施的下列行为中，()属于法律禁止或无效的行为。A、自行决定向善意的A公司支付广告费5万元B、未经乙、丙同意，与善意的B公司签订50万元的合同C、未经乙、丙同意，将自有房屋以1万元租给合伙企业D、与其妻了一道经营与合伙企业相同的业务,【答案】CD【解析】合伙企业对合伙人执行合伙企业事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗不知情的善意第三人，选项AB错误;除合伙协议另有约定或者经全体合伙人同意外，普通合伙人不得同本合伙企业进行交易，选项C正确;普通合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务，选项D正确。,五、合伙企业的损益分配,(1)合伙损益。合伙损益包括两方面的内容：一是合伙利润。二是合伙亏损。(2)合伙损益分配原则。合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协议的约定办理；合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损。,【练习】（单选）,甲乙丙丁共同投资设立合伙企业，约定利润分配比例为4：3：2：1.现甲乙已退伙，丙丁未就现有合伙企业的利润分配约定新的比例。依照法律规定，现该合伙企业的利润在丙丁之间应如何分配？A.全部利润的30%按2：1分配，其余部分平均分配B.全部利润按2：1比例分配C.全部利润平均分配D.全部利润按二人的实际出资比例分配,六、合伙企业与第三人的关系,包括四个问题：（一）合伙企业的对外代表权（二）合伙企业与善意第三人的关系（三）合伙企业与债权人的关系（四）合伙企业与合伙人的债权人的关系,（一）合伙企业的对外代表权,主要有两种情况：1、全体合伙人共同执行合伙企业事务的，每一个合伙人对外都有权代表合伙企业。2、部分合伙人执行合伙企业事务的，执行合伙企业事务的合伙人，对外代表合伙企业。其他合伙人则不代表。,（二）合伙企业与善意第三人的关系,合伙企业法规定，合伙企业对合伙人执行合伙企业事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗不知情的善意第三人。,（三）合伙企业与债权人的关系,1、合伙人的连带清偿责任合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿。合伙企业财产不足清偿到期债务的，各合伙人应当承担无限连带清偿责任。需要注意的是，合伙人之间的分担比例对债权人没有约束力。2、合伙人之间的债务分担和追偿以合伙企业财产清偿合伙企业债务时，其不足的部分，由各合伙人按照合伙损益分配的比例，用其在合伙企业出资以外的财产承担清偿责任。合伙人由于承担连带责任，所清偿数额超过其应当承担的数额时，有权向其他合伙人追偿。,（四）合伙企业与合伙人的债权人的关系合伙企业中某一合伙人的债权人，不得以该债权抵销其对合伙企业的债务。合伙人个人负有债务，其债权人不得代位行使该合伙人在合伙企业中的权利。合伙人个人财产不足清偿其个人所负债务的，该合伙人只能以其从合伙企业中分取的收益用于清偿；债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿。对该合伙人的财产份额，其他合伙人有优先受让的权利。如果合伙企业的债务与合伙人的个人债务同时存在，且合伙企业的财产和合伙人的个人财产均不能清偿其到期债务时，则应依下列原则处理：合伙企业的债务优先用合伙企业的财产清偿；合伙人的个人债务优先用合伙人的个人财产清偿。,七、入伙与退伙,包括两个问题：（一）入伙（二）退伙,（一）入伙,1、概念入伙是指合伙企业存续期间，合伙人以外的第三人加入合伙并取得合伙人资格的民事法律行为。2、新合伙人可以采取下列两种方式入伙：（1）合伙人之外的人从原始合伙人手中取得部分或者全部份额。这种入伙可能是因为买卖、赠与或者继承等事由发生。采用这种方式的情形下，新合伙人入伙后，合伙企业的原有资本总额保持不变。（2）合伙人之外的人投入资本，取得合伙企业的合伙人资格。采用这种方式的情形下，新合伙人入伙后，合伙企业的资本总额会有所增加。,3、入伙条件和程序,经全体合伙人同意。除合伙协议另有约定外，新合伙人入伙时，须经全体合伙人同意。依法订立书面入伙协议。订立入伙协议时，原合伙人应当向新合伙人告知原合伙企业的经营状况和财务状况。向企业登记机关申请办理变更登记手续。,3、新合伙人的权利和责任入伙的新合伙人与原合伙人享有同等权利，承担同等责任。入伙协议另有约定的，从其约定。入伙的新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担连带责任。,4.入伙的效力,入伙的新合伙人与原合伙人享有同等权利，承担同等责任。入伙协议另有约定的，从其约定。入伙的新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担连带责任。,案例,甲、乙、丙合伙经营汽车运输业务。因生意好，甲想让其弟丁参加合伙，乙同意，但丙反对。甲以多数人同意为由安排丁参与经营。后合伙经营的汽车发生交通事故，造成5万元损失。四人为该5万元损失分担问题诉至法院。本案应如何处理？A.由甲、乙、丁分担5万元B.由甲、乙、丙、丁分担5万元C.由甲、乙、丙分担5万元D.由甲、乙、丙承担大部分，丁承担小部分,（二）退伙,1、概念退伙是指合伙企业存续期间，合伙人退出合伙企业并丧失合伙人资格的行为。,2、退伙的种类和条件,声明退伙法定退伙除名退伙,声明退伙。也称任意退伙，是指依据合伙人自己的意愿的退伙。具体分为两种情况：其一，合伙协议约定合伙企业的经营期限的，有下列情形之一时，合伙人可以退伙：A.合伙协议约定的退伙事由出现；B.经全体合伙人同意退伙；C.发生合伙人难于继续参加合伙企业的事由；D.其他合伙人严重违反合伙协议约定的义务。,声明退伙,也称任意退伙，是指依据合伙人自己的意愿的退伙。具体分为两种情况：其一，合伙协议约定合伙企业的经营期限的，有下列情形之一时，合伙人可以退伙：A.合伙协议约定的退伙事由出现；B.经全体合伙人同意退伙；C.发生合伙人难于继续参加合伙企业的事由；D.其他合伙人严重违反合伙协议约定的义务。其二，合伙协议未约定合伙企业的经营期限的，合伙人在不给合伙企业事务执行造成不利影响的情况下，可以退伙，但应当提前30日通知其他合伙人。,法定退伙,也称当然退伙。是指基于法律规定的退伙事由而退伙的行为。合伙人有下列情形之一的，当然退伙：（一）死亡或者被依法宣告死亡；（二）被依法宣告为无民事行为能力人；（三）个人丧失偿债能力；（四）被人民法院强制执行在合伙企业中的全部财产份额。当然退伙以退伙事由实际发生之日为退伙生效日。,除名退伙,又称开除退伙，是指当某一合伙人违反有关法律规定或合伙协议的规定时，被其他合伙人从合伙企业中除名而发生地退伙。合伙人有下列情形之一的，经其他合伙人一致同意，可以决议将其除名：（一）未履行出资义务；（二）因故意或者重大过失给合伙企业造成损失；（三）执行合伙企业事务时有不正当行为；（四）合伙协议约定的其他事由。对合伙人的除名决议应当书面通知被除名人。被除名人自接到除名通知之日起，除名生效，被除名人退伙。,3、退伙的效力,（1）退伙使其合伙人身份归于消灭，失去合伙人的资格。（2）退伙将导致合伙企业财产的结算和财产份额的退还。（3）退伙将导致退伙人的责任承担和亏损分担。退伙人对基于退伙前的原因发生的合伙企业的债务承担无限连带责任。合伙人退伙时，如果合伙企业财产少于合伙企业债务的，退伙人应当分担亏损。（4）退伙将涉及合伙企业是否存续。有合伙人退伙后，其他合伙人应根据情况决定是否继续合伙企业。,合伙人死亡或者被依法宣告死亡的退伙,合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，对该合伙人在合伙企业中的财产份额享有合法继承权的继承人，按照合伙协议的约定或者经全体合伙人一致同意，从继承开始之日起，取得该合伙企业的合伙人资格。有下列情形之一的，合伙企业应当向合伙人的继承人退还被继承合伙人的财产份额：（一）继承人不愿意成为合伙人；（二）法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格，而该继承人未取得该资格；（三）合伙协议约定不能成为合伙人的其他情形。合伙人的继承人为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的，经全体合伙人一致同意，可以依法成为有限合伙人，普通合伙企业依法转为有限合伙企业。全体合伙人未能一致同意的，合伙企业应当将被继承合伙人的财产份额退还该继承人。,案例,甲、乙、丙各出资5万元合伙开办一家餐馆，经营期间，丙提出退伙，甲、乙同意，三方约定丙放弃一切合伙权利，也不承担合伙债务。下列选项哪一个是正确的？为什么？A.丙退伙后对原合伙的债务不承担责任B.丙退伙后对原合伙的债务仍应承担连带清偿责任C.丙退伙后对原合伙的债务承担补充责任D.丙退伙后仍应以其出资额为限对原合伙债务承担清偿责任,八、特殊的普通合伙企业,以专业知识和专门技能为客户提供有偿服务的专业服务机构,可以设立为特殊的普通合伙企业。（律师事务所）特殊的普通合伙企业名称中应当标明“特殊普通合伙”。特殊的普通合伙企业,一个合伙人或者数个合伙人在执行活动中因故意或者重大过失造成合伙企业债务的,应当承担无限责任或者无限连带责任,其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任并对经企业造成的损失承担赔偿责任。合伙人在执行活动中非因故意或者重大失误造成的合伙企业债务以及合伙企业的其他债务,由全体合伙人承担无限责任。特殊的普通合伙企业应当建立执业风险基金，并办理执业保险。如律师事务所。,第三节有限合伙企业,一、有限合伙企业的概念和特征二、有限合伙企业的设立条件三、有限合伙企业事务执行四、利润分配五、交易不限及竞业自由六、有限合伙人的财产份额七、有限合伙企业的结构变化八、有限合伙人的表见代理和无权代理九、入伙和退伙十、普通合伙人与有限合伙人的转换,一、有限合伙企业的概念和特征,有限合伙企业是指由普通合伙人和有限合伙人共同组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任的合伙企业组织形式。有限合伙的特征1、是合伙的一种，不具备法人资格。2、通合伙人执行合伙事务，有限合伙人不执行合伙事务。3、有限合伙人仅以其出资为限对合伙债务仅负有限责任；普通合伙人对合伙债务承担无限连带责任。4、有限合伙人必须以金钱或其他财产出资，不得以劳务或信用出资，只要经全体合伙人同意，他就可以将自己的股份转让；普通合伙人出资形式较为灵活，而且出资比例可以较小，如它可以只是象征性地投入1注册资本，而有限合伙人投入99的注册资本。,二、有限合伙企业的设立条件,依我国合伙企业法的规定，与普通有限合伙企业的设立相比，有限合伙企业的设立具有如下特别之处：1.设立主体要件方面2.合伙协议要件方面3.出资要件方面4.名称要件方面5.有营业场所和从事经营的必备条件。,1.设立主体要件方面,（1）合伙人的组成。普通合伙企业由普通合伙人组成，而有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，且至少应当有一个有限合伙人。（2）合伙人的人数限制。合伙企业法没有对普通合伙企业中合伙人的人数上限做出规定，但依合伙企业法第61条第一款的规定，除法律另有规定外，有限合伙企业由二个以上五十个以下合伙人设立。作出这样的限制性规定旨在防止利用有限合伙企业形式进行非法集资活动。,2.合伙协议要件方面,设立普通合伙企业和设立有限合伙企业的合伙协议应载明的事项不尽相同。具体而言，设立有限合伙企业的合伙协议除了具备设立普通合伙企业的合伙协议应当载明的事项外，还应当载明下列事项：（1）普通合伙人和有限合伙人的姓名或者名称、住所；（2）执行事务合伙人应具备的条件和选择程序；（3）执行事务合伙人权限与违约处理办法；（4）执行事务合伙人的除名条件和更换程序；（5）有限合伙人入伙、退伙的条件、程序以及相关责任；（6）有限合伙人和普通合伙人相互转变程序。,3.出资要件方面,允许普通合伙人以劳务出资有限合伙人不得以劳务出资。这是因为，在有限合伙企业中，由具有良好投资意识的专业管理机构或个人作为普通合伙人，承担无限连带责任，行使合伙事务执行权，负责企业的经营管理；作为资金投入者的有限合伙人依据合伙协议享受合伙收益，对企业债务只承担有限责任，不对外代表合伙，也不直接参与企业经营管理。这样既可以激励企业管理者全力创业，又使资金投入者在承担与公司制企业同样责任的前提下获得更高收益。如果有限合伙人采取劳务出资形式，有限合伙人就要参与到有限合伙企业的日常经营活动中，这与有限合伙企业的设立目的相悖。,4.名称要件方面,有限合伙企业名称是有限合伙企业区别于其他企业的重要标志。有限合伙企业应当在其名称中标明“有限合伙”字样。,三、有限合伙企业事务执行,虽然普通合伙企业和有限合伙企业均可以实行授权经营，但两类企业在合伙企业事务执行方面大相径庭。有限合伙企业中，仅由普通合伙人执行合伙事务，有限合伙人不执行合伙事务，不得对外代表有限合伙企业。有限合伙人作为有限合伙企业的投资人，其虽然不得参与合伙企业事务的执行，但也会关注有限合伙企业的经营管理。因此，必须明确有限合伙人是否可以参与的活动的界限。我国合伙企业法对此采取了排除的办法，专门对不视为执行合伙事务的情形作了规定。,依合伙企业法第68条的规定，有限合伙人的下列行为不视为执行合伙事务：（1）参与决定普通合伙人入伙、退伙；（2）对企业的经营管理提出建议；（3）参与选择承办有限合伙企业审计业务的会计师事务所；（4）获取经审计的有限合伙企业财务会计报告；（5）对涉及自身利益的情况，查阅有限合伙企业财务会计账簿等财务资料；（6）对有限合伙企业中的理由受到侵害时，向有责任的合伙人主张权利或者提起诉讼；执行事务合伙人怠于行使权利时，督促其形式权利或者为本企业的利益以自己的名义提起诉讼；（7）依法为本企业提供担保。,四、利润分配,（1）有限合伙企业的利润分配，按照合伙协议的约定办理。（2）合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照实缴的出资比例分配；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配。（3）有限合伙企业不得将全部利润分配给部分合伙人；但是，合伙协议另有约定的除外。,五、交易不限及竞业自由,1、有限合伙人可以自营或者同他人合作经营与本有限合伙企业相竞争的业务；2、合伙协议另有约定的，按合伙协议执行。,原因,首先，有限合伙人与普通合伙人不同，有限合伙人是不参与有限合伙企业的业务执行，对有限合伙企业的重大决策没有实质的控制权，所以，有限合伙人如果自营或者是与他人合作经营与有限合伙企业相同的业务，对有限合伙企业产生的影响可能是极微的；其次，有限合伙人在有限合伙企业中存在着共同的经济利益，有限合伙企业自营或者与他人合作经营和本有限合伙企业相竞争的业务时，通常并不会去损害有限合伙企业的利益，否则也必将损害到他自己的利益法。,六、有限合伙人的财产份额,1、有限合伙人可以将其在有限合伙企业中的财产份额出质；但是，合伙协议另有约定的除外。2、有限合伙人可以按照合伙协议的约定向合伙人以外的人转让其在有限合伙企业中的财产份额，但应当提前三十日通知其他合伙人。3、有限合伙人的自有财产不足清偿其与合伙企业无关的债务的，该合伙人可以以其从有限合伙企业中分取的收益用于清偿；债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在有限合伙企业中的财产份额用于清偿。人民法院强制执行有限合伙人的财产份额时，应当通知全体合伙人。在同等条件下，其他合伙人有优先购买权。,七、有限合伙企业的结构变化,有限合伙企业仅剩有限合伙人的，应当解散；有限合伙企业仅剩普通合伙人的，转为普通合伙企业。,八、有限合伙人的表见代理和无权代理,1、有限合伙人的表见代理，是指有限合伙人无权代表有限合伙企业进行交易，但第三人有理由相信有限合伙人为普通合伙人并与其交易。依合伙企业法第76条第一款的规定，该有限合伙人对该笔交易承担与普通合伙人同样的责任，即对该笔债务承担无限连带责任。2.有限合伙人的无权代理问题有限合伙人的无权代理，是指有限合伙人没有获得有限合伙企业事务执行人的任何授权，却以有限合伙企业或者普通合伙人的名义与他人进行交易。依合伙企业法第76条第二款的规定，该有限合伙人的无权代理行为给有限合伙企业或者其他合伙人造成损失的，该有限合伙人应当承担赔偿责任。,九、入伙和退伙,（一）入伙我国合伙企业法对有限合伙企业和普通合伙企业中入伙的效力规定不尽相同。新入伙的普通合伙企业的合伙人以及有限合伙企业中的普通合伙人对合伙企业债务均承担无限连带责任。在有限合伙企业中，新入伙的有限合伙人对入伙前有限合伙企业的债务，以其认缴的出资额为限承担责任。,（二）退伙,有限合伙人有下列情形之一的，当然退伙。（一）作为合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡；（三）作为合伙人的法人或者其他组织依法被吊销营业执照、责令关闭、撤销，或者被宣告破产；（五）合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行。,1.退伙的原因方面,（1）作为有限合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡并不导致当然退伙。依合伙企业法第80条的规定，如果作为有限合伙人的自然人死亡、被依法宣告死亡时，其继承人可以依法取得该有限合伙人在有限合伙企业中的资格。（2）因为有限合伙人以出资为限对合伙企业债务承担责任，所以有限合伙人不存在丧失偿债能力的问题，所以也并不会因此而发生当然退伙。（3）作为有限合伙人的法人及其他组织终止并不导致当然退伙，因为其权利承受人可以依法取得该有限合伙人在有限合伙企业中的资格。（4）如果作为有限合伙人的自然人在有限合伙企业存续期间丧失民事行为能力的，其他合伙人不得因此要求其退伙。法律作此规定的理由主要是：在有限合伙企业中，有限合伙人与普通合伙人之间的关系具有资合性，有限合伙人对有限合伙企业只进行投资，而不负责事务执行。因此，作为有限合伙人的自然人在有限合伙企业存续期间丧失民事行为能力，并不影响有限合伙企业的正常生产经营活动。,2.退伙的效力方面,与普通合伙企业退伙的效力不同，有限合伙企业中的有限合伙人退伙后，对基于其退伙前的原因发生的有限合伙企业债务，仅以其退伙时从有限合伙企业中取回的财产为限承担责任。,十、普通合伙人与有限合伙人的转换,1、除合伙协议另有约定外，普通合伙人转变为有限合伙人，或者有限合伙人转变为普通合伙人，应当经全体合伙人一致同意。2、有限合伙人转变为普通合伙人的，对其作为有限合伙人期间有限合伙企业发生的债务承担无限连带责任。3、普通合伙人转变为有限合伙人的，对其作为普通合伙人期间合伙企业发生的债务承担无限连带责任。,第四节合伙企业的解散与清算,一、合伙企业解散二、合伙企业的清算,一、合伙企业解散,合伙企业解散是指由于法律规定的原因或者当事人约定的原因而使合伙人之间的合伙协议终止、合伙企业的事业终结，全体合伙人的合伙关系归于消灭。原因：（1）合伙期限届满，合伙人决定不再经营；（2）合伙协议约定的解散事由出现；（3）全体合伙人决定解散；（4）合伙人已不具备法定人数满30天；（5）合伙协议约定的合伙目的已经实现或者无法实现；（6）合伙企业被依法吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；（7）法律、行政法规规定的其他原因,二、合伙企业清算,合伙企业清算，是指依法清理合伙企业尚未了结的事务，最终结束合伙企业现存的各种法律关系，使合伙企业归于消灭。合伙企业解散，应当由清算人进行清算。合伙企业至清算结束、注销登记后为完全消灭。,（一）执行清算人的确定,清算人是指在合伙企业解散过程中依法产生的专门负责清理合伙企业债权、债务的人员。,确定清算人的方式,（1）由全体合伙人担任清算人。优点：一是对合伙人而言，能够使合伙企业的清算比较全面、客观、公正，从而避免个别合伙人的利益受到损害；二是对合伙企业而言，可以减少因清算所产生的纠纷，提高清算工作效率，同时可以减少企业清算成本，达到清算经济目标。（2）由合伙人指定的合伙人担任清算人。经全体合伙人过半数同意，可以自合伙企业解散事由出现后15日内指定一个或者数个合伙人担任清算人。以这种方式确定清算人的前提是合伙企业的清算人未能够由全体合伙人担任。（3）由合伙人委托的人担任清算人。经全体合伙人过半数同意，可以自合伙企业解散事由出现后15日内委托第三人担任清算人。以这种方式确定清算人的前提也是合伙企业的清算人未能够由全体合伙人担任。这里的“第三人”并非指一人，即没有人数限制，可以由合伙人根据清算的具体情况确定清算人的人数。（4）由人民法院指定清算人。自合伙企业解散事由出现之日起15日内未确定清算人的，合伙人或者其他利害关系人可以申请由人民法院指定清算人。,（二）清算人的职务权限,（1）清理合伙企业财产，分别编制资产负债表和财产清单。这是合伙企业清算的首要任务和基础性工作。（2）处理与清算有关的合伙企业未了结事务。（3）清缴所欠税款。（4）清理债权、债务。清算人应当自被确定之日起10日内将合伙企业解散事项通知债权人，并于60日内在报纸上公告。债权人应当自接到通知书之日起30日内，未接到通知书的自公告之日起45日内，向清算人申报债权。清算人应当对债权进行登记。（5）处理合伙企业清偿债务后的剩余财产。这里的剩余财产是指合伙企业在清偿对外债务后剩余的财产。对此剩余财产，应按合伙协议约定的比例进行分配；未约定分配比例或者约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例进行分配；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配。（6）代表合伙企业参加诉讼或者仲裁活动。清算人确定后，清算人就有权代表合伙企业依法进行起诉、应诉或者依法参与仲裁活动。,（三）清算后清偿债务的原则,（1）根据企业解散清偿债务的一般原则，合伙企业因解散而清偿债务的，如有未到期的债务，应视为已到期；处于诉讼中的债务，应保留偿还债务的财产份额，待诉讼完结后处理。（2）清算人在清理完毕合伙企业财产后，应依一定的顺序清偿债务。依合伙企业法第89条的规定，合伙企业清算后的清偿顺序如下：合伙企业的清算费用；合伙企业的职工工资、社会保险费用和法定补偿金；合伙企业所欠税款；合伙企业的债务。（3）合伙企业财产不足以清偿全部债务的，由各普通合伙人依合伙协议约定的损益分担比例以个人财产清偿；合伙协议没有约定的，依普通合伙人的出资比例承担；没有出资比例的，由普通合伙人平均分担。（4）合伙企业注销后，原普通合伙人对合伙企业存续期间的债务仍应承担无限连带责任，但债权人在5年内未向债务人提出偿债请求的，该责任消灭。,合伙企业不能清偿到期债务的，债权人可以依法向人民法院提出破产清算申请，也可以要求普通合伙人清偿。合伙企业依法被宣告破产的，普通合伙人对合伙企业债务仍应承担无限连带责任。,【案例】,1998年元月，甲乙丙共同设立一合伙企业。合伙协议约定：甲以现金5万元出资，乙以房屋作价8万元出资，丙以劳务作价4万元出资；各合伙人按相同比例分配赢利,分担亏损。合伙企业成立后，为扩大经营，于1998年6月向银行贷款5万元，期限为一年。1998年8月，甲提出退伙，鉴于当时合伙企业盈利，乙、丙表示同意。同月甲办理了退伙结算手续。1998年9月，丁入伙。丁入伙后，因经营环境变化，企业严重亏损。1999年5月，乙丙丁决定解散合伙企业，并将企业的现有财产价值人民币3万元予以分配，但对未到期的银行贷款未予以清偿。1999年6月，银行贷款到期后，银行找合伙企业清偿债务，发现该企业已解散，遂向甲要求偿还全部贷款，甲称早已退伙，不负责清偿债务。银行向丁要求偿还全部贷款，丁称该笔贷款是在自己入伙前发生的，不负责清偿债务。银行向乙要求偿还全部贷款，乙表示只按照合伙协议约定的比例清偿相应的债务。银行向丙要求偿还全部贷款，丙则表示自己以劳务出资，不承担还贷款的义务。【问题】（1）甲乙丙丁的主张能否成立？并说明理由。（2）合伙企业所欠银行贷款应如何清偿？（3）在银行贷款清偿后，甲乙丙丁之间应如何分担清偿责任？,第五节法律责任,一、合伙企业法关于民事责任的规定二、合伙企业法关于行政责任的规定三、合伙企业法关于刑事责任的规定,一、合伙企业法关于民事责任的规定,（一）合伙企业