(xx)宜中刑终字第00067号

1/7XX宜中刑终字第00067号湖北省宜昌市中级人民法院刑事附带民事判决书2007宜中刑终字第00067号原公诉机关枝江市人民检察院。上诉人暨附带民事诉讼原告人鄢明玉，男，1959年2月20日出生，汉族，枝江市人，个体经商，住略。系死者鄢丰伟的父亲。上诉人（原审被告人）樊友亚，男，1980年8月7日出生，汉族，枝江市人，高中文化程度，农民，户籍地略，现住略。2006年8月30日因涉嫌犯故意伤害罪，被枝江市公安局刑事拘留，同年10月1日被逮捕，现羁押于枝江市第一看守所。辩护人王更生，湖北骁阳律师事务所律师。上诉人（原审被告人）王强，男，1972年2月12日出生，汉族，枝江市人，初中文化程度，农民，住略。1995年12月因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑三年，缓刑三年。2006年8月28日因涉嫌犯寻衅滋事罪被枝江市公安局刑事拘留，同年10月1日被逮捕。现羁押于枝江市第一看守所。原审被告人鲜海亚，男，1982年10月1日出生，2/7汉族，枝江市人，初中文化程度，农民，户籍地略，现住略。2006年9月6日因涉嫌犯包庇罪被枝江市公安局决定取保候审。枝江市人民法院审理枝江市人民检察院指控原审被告人樊友亚犯故意伤害罪、王强犯寻衅滋事罪、鲜海亚犯窝藏罪、原审附带民事诉讼原告人鄢明玉提起附带民事诉讼一案，于2007年2月5日作出（2007）枝刑初字第27号刑事附带民事判决。原审被告人樊友亚、王强，附带民事诉讼原告人鄢明玉不服，提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原判认定（一）故意伤害罪、寻衅滋事罪2006年8月27日晚8时许，被告人王强在枝江市马家店街道办事处文明巷滕廷望茶馆内与被告人樊友亚发生争吵，后经他人劝解，双方平息。王强离开时，询问樊友亚叫什么名字。当晚23时许，被告人王强邀约胡远春、张大海（均另案处理）、鄢丰伟（已殁）等人持刀窜至该茶馆找樊友亚讨说法。王强、胡远春、张大海先进入茶馆，鄢丰伟与另一个伢子（不知姓名）拿刀站在茶馆外。王强问樊友亚，先的事怎么解决，樊友亚拿出随身携带的弹簧刀不甘示弱，王强要樊先将刀放下，樊不放，王强威胁说“不放就砍手”，随后，张大海朝站在茶馆外的鄢丰伟等人3/7喊“把他（指樊友亚）搞了”，鄢丰伟及另一伢子持刀冲进茶馆，鄢丰伟持刀砍樊，王强从鄢丰伟手中接过一把刀砍向樊友亚，樊用椅子挡住，并持水果刀刺向鄢丰伟。殴斗中，樊友亚刺伤鄢丰伟胸背部及肩部等处，致鄢丰伟受伤，后被告人樊友亚逃离现场。被告人王强将鄢丰伟送往枝江市人民医院，在送往途中鄢丰伟死亡，王强即打“110”报案。经枝江市公安局法医鉴定，鄢丰伟系胸背部及腹部被刺造成右肺破裂，肠系膜血管破裂导致胸腔大出血合并失血性死亡。樊友亚的身体损伤程度为轻微伤。（二）、窝藏罪2006年8月27日晚，被告人樊友亚刺伤鄢丰伟后逃至被告人鲜海亚家中，告知鲜其在茶馆打架，将人捅伤，需要钱逃跑。鲜海亚即给樊友亚提供现金500元并驾驶轿车将樊送至荆门帮助逃匿。同时查明，附带民事诉讼原告人诉讼请求要求被告人赔偿死亡补偿费61980元（3099元20年）、丧葬费请求5500元，二项合计67480元，已由王强支付了3000元，尚欠64480元。原判认定上述事实，有书证、证人证言、被告人的供述和辩解、现场勘查笔录、枝江市公安局法医鉴定书等证据证实。据此，原判以故意伤害罪对被告人樊友亚判处有期徒刑十年；以寻衅滋事罪对被告人王强判处有期徒4/7刑四年；以窝藏、包庇罪对被告人鲜海亚判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年；同时判决被告人樊友亚赔偿附民诉讼原告人鄢明玉经济损失33740元。被告人樊友亚不服，以其系正当防卫，要求宣告无罪等为由提出上诉；被告人王强不服，以量刑过重等为由提出上诉；附带民事诉讼原告人鄢明玉不服，以原判附带民事赔偿数额偏低，被告人王强应予赔偿等为由提出上诉。经审理查明，原判认定的事实清楚，证据确实充分，足以认定。本院认为，上诉人（原审被告人）樊友亚为了免受他人正在进行的不法侵害，而在采取制止不法侵害的行为中，明显超过了必要限度，造成他人死亡的重大损失，其行为已构成了故意伤害罪，依法应当负刑事责任，但是应当减轻处罚。上诉人（原审被告人）王强邀约他人携带刀具行凶斗殴，引发一人死亡的严重后果，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪，依法应受刑罚处罚，因其具有自首情节，依法可以从轻处罚。原审被告人鲜海亚明知他人是犯罪的人而为其提供财物并帮助其逃匿，其行为已构成窝藏罪，依法应受刑罚处罚，因其有立功情节，依法可以从轻处罚，但原审判决同时以包庇罪定罪处罚缺乏事实和法律依据，程序上有瑕疵。上诉人樊友亚因故意伤害行为给附带民事诉讼原告人造成的经济损失，应承担民事赔偿5/7责任，因被害人对损害的发生也有过错，可以减轻上诉人樊友亚相应的民事赔偿责任。因此，原判根据本案的事实、情节，认定上诉人樊友亚构成故意伤害罪的定性虽然正确，但未适用防卫过当的法律条款应属不当，上诉人樊友亚关于其行为属于正当防卫的理由虽不成立，但因其属于防卫过当，依法可以减轻处罚。上诉人王强关于原判量刑过重的理由不能成立，本院不予支持。上诉人鄢明玉关于原判民事赔偿数额偏低、原审被告人王强亦应承担赔偿责任的上诉理由缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。据此，依照中华人民共和国刑事诉讼法第一百八十九条第（一）、（二）项，中华人民共和国刑法第二百三十四条第二款、第二百九十三条第（一）项、第三百一十条第一款、第二十条第二款、第三十六条、第六十七条、第六十八条、第七十二条、第七十三条的规定，判决如下一、维持枝江市人民法院（2007）枝刑初字第27号刑事附带民事判决第一项中对上诉人（原审被告人）王强的判决和第二项判决，即被告人王强犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑四年；附带民事诉讼原告人鄢明玉的经济损失67480元，由被告人樊友亚赔偿33740元，余下损失由附带民事诉讼原告人自己负担。二、撤销枝江市人民法院（2007）枝刑初字第27号刑事附带民事判决第一项中对被告人樊友亚、鲜海亚的6/7判决，即被告人樊友亚犯故意伤害罪，判处有期徒刑十年；被告人鲜海亚犯窝藏、包庇罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年。三、上诉人（原审被告人）樊友亚犯故意伤害罪，判处有期徒刑六年；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁