第二节-有限责任公司的设立.ppt

第二节有限责任公司的设立和组织结构,一、有限责任公司的设立公司设立是指公司设立人依照法定的条件和程序，为组建公司并取得法人资格而必须采取和完成的法律行为。公司设立不同于公司的设立登记，后者仅是公司设立行为的最后阶段；公司设立也不同于公司成立，后者不是一种法律行为，而是设立人取得公司法人资格的一种事实状态或设立人设立公司行为的法律后果。所以，公司设立的实质是一种法律行为，属于法律行为中的多方法律行为。多方法律行为，又称协定行为，是两个以上当事人并行的意思表示达成一致才可成立的法律行为。,（一）有限责任公司的设立条件1.股东符合法定人数。股东必须在50人以下。1.国有独资公司和一人有限责任公司只有一个股东；2.其他有限责任公司股东人数在250个；3.有限责任公司由50个以下股东出资设立：A.50个以下股东必须都要出资，才能设立有限责任公司；B.50个以下股东可以是完全民事行为能力的自然人或者法人。,2.股东出资达到法定资本最低限额；有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。,投资公司是一种金融中介机构，它将个人投资者的资金集中起来，投资于众多证券或其他资产之中。投资公司是以将货币或资产投向本身以外的企业或个人、并从这种货币或资产的投入取得直接经营收入或通过股份变现，实现资金退出的企业法人。有限责任公司注册资本的最低限额为人民币三万元。法律、行政法规对有限责任公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。设立商业银行的注册资本最低限额为十亿元人民币。城市合作商业银行的注册资本最低限额为一亿元人民币。农村合作商业银行的注册资本最低限额为五千万元人民币。设立保险公司的，其注册资本最低限额为人民币2亿元。,出资方式：股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；对作为出资的非货币财产应当评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的百分之三十。股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。,3.股东共同制定公司章程；制定有限责任公司章程，是设立公司的重要环节，公司章程由全体出资者在自愿协商的基础上制定，经全体出资者同意，股东应当在公司章程上签名、盖章。有限责任公司章程应当载明下列事项：（一）公司名称和住所；（二）公司经营范围；（三）公司注册资本；（四）股东的姓名或者名称；（五）股东的出资方式、出资额和出资时间；（六）公司的机构及其产生办法、职权、议事规则；（七）公司法定代表人；（八）股东会会议认为需要规定的其他事项。,4.有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构；设立有限责任公司，除其名称应符合企业法人名称的一般性规定外，还必须在公司名称中标明“有限责任公司”或“有限公司”。依公司法的规定，有限责任公司的组织机构包括股东会、董事会、监事会等。但由于有限责任公司的具体形式、股东人数、经营规模、资本来源不同，法律、法规要求其建立的组织机构也不尽相同。,例：甲、乙、丙、丁、戊拟共同组建一有限责任公司，以商品批发为主。甲、乙、丙、丁分别为未来的公司取一个名称，其中可以采用的是？A.北京大地商贸公司B.北京666商品贸易有限责任公司C.中国北京商品贸易国际发展有限责任公司D.北京汇通商品贸易有限责任公司,股东为二人或二人以上的设股东会，一人有限公司和国有独资公司不设股东会；股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设一名执行董事，不设立董事会。公司设监事会，其成员不得少于三人。股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设一至二名监事，不设立监事会。）,5.有公司生产经营场所和公司的生产经营条件。生产经营场所，是指公司从事生产经营活动地点和实际占用的空间。设立有限责任公司需有固定的生产经营场所，否则无法从事生产经营活动。公司的生产经营条件主要包括：能源、原材料和交通运输条件；生产经营的设备（机器）、设施（厂房）；符合国家规定的环境保护、劳动安全和卫生条件；与公司的经营业务与规模相适应的从业人员，如领导人员、管理人员、技术人员、业务人员等。,确定公司住所有两方面的含义：一是确定诉讼管辖地。按照法律规定，如果出现合同纠纷、侵权行为等，一般由被告所在地的人民法院管辖。二是确定公司送达文件的法定地址。,（二）有限责任公司的设立程序一、发起人发起并签订设立协议（发起人协议）有限责任公司的发起人在发起时应该订立发起人协议，也称设立协议、投资协议或股东协议书，以明确发起人在公司设立中的权利和义务。发起人首先要对拟设立的有限责任公司进行可行性分析、确定设立公司的意向和组建方案，在此基础上，二人以上的发起人应签订发起人决议或做成发起人会议决议。该协议或决议是明确在公司设立过程中发起人各自权利义务的书面方件，在法律性质上被视为合伙协议。如果公司设立成功，因设立所生的权利义务由公司承担，如果设立不成，因设立对外所负债务，则应依设立由设立人对第三人承担责任。,二、制定公司章程制定公司章程是公司设立的一个必经程序。该章程主要是规范公司成立后股东之间、公司机构之间以及他们相互之间的关系和行为所以必须严格按照法律法规的规定订立。公司章程必须记载法定的绝对必要记载事项，也可以记载法定的相对必要记载事项，还可以在不违反强制性远东和公序良俗的前提下，记载一些发起人协商一致的任意事项，依我国新公司法的规定，公司章程需经全体股东同意并签名盖章，报登记主管机关批准后，才能正式生效。,例公司章程公司章程对下列哪些主体具有约束力？A.公司本身B.股东C.董事D.公司的交易对象,三、申请名称预先核准登记设立有限责任感公司应当申请名称预先核准。法律、行政法规规定设立公司必须报经审批或者公司经营范围中有法律、行政法规规定必须报经审批的项目的，应当在报到送审批前输公司名称预先核准，并以公司登记处机关核准的公司的名称报送审批。采用公司名称预先核准制，可以使公司的名称在公司申请的名称在公司申请设立登记前就具有了合法性和确定性，从而确保公司名称的质量和公司设立登记的顺利进行，也有效地避免了可能出现的公司名称不恰当、不规范、不合法状态下影响公司及时成立的状况，节省了设立者的时间和精力。,四、前置审批程序这一程序并非所有有限责任感公司的设立都须经过后程序，一般情况下只要不涉及法律、法规的特别要求，其设立直接注册登记即可。但是依据我国新公司法第六条第二款的规定，对于法律、行政法规必须报经审批的，在公司登记前要依法办理审批手续，根据我国法律的规定，需要办理审批的有限责任感公司有以下几种：一是法律、法规规定必须经审批的；二是公司营业项目中有必须报经审批的公司；此外，我国国有企业股分制改造过程中改组为有限责任公司也必须经过审批。,五、出资、验资程序有限责任公司除具有人合因素外，还具有资合因素。公司没有出资，就不能设立。发起人协议和章程签订后，发起人就应该按照协议和章程履行出资义务，否则因此给他人造成损失的还要承担相应的法律责任感。我国新公司法第二十七条、第二十八条分别对有限责任感公司股东出资的方式、出资的缴纳问题做了明确规定，发起人出资可以以货币、实物、工业产权、非专利技术等各种形式。验资是经法定的验资机构，对股东的全部出资的价值和真实性进行检验并出具检验证明的行为。这类法定的验资机构通常包括会计师事务所、资产评估所等。根据新公司法的规定，股东的出资必须经过法定的验资机构进行检验，并由验资机构出具验资历证明才具有法律效力。,甲、乙、丙共同出资组建一家有限责任公司，注册资本为40万元。其中甲认缴20万元，首期缴纳了3万元；乙以自己的一部小说的着作权出资，作价10万元；丙以一辆汽车出资，作价10万元，根据以上条件，下列说法正确的是（）A.该公司不能成立，因为首次缴纳的出资货币部分未达到注册资本的30%。B.甲不可以分期缴纳出资。C.如公司成立后发现丙出资的汽车作价高于实际价值5万元，就这5万元差额丙应当负责补足，甲、乙承担连带责任D.乙不能以着作权出资。,六、申请设立登记在履行完上桩这手续后，即可向拟设立公司所在地的公司登记机关报提出设立申请。申请人为全体股东选出的代表或者共同委托的人，申请时应提交所有法定文件，如设立登记申请书、公司章程、验资证明、股东的法人资历格证或自然人身份证明等。登记机关对申请登记时提供的材料进行审查后，认为符合法律规定的，将予以登记并了给营业执照，有限责任公司即告成立。,7签发出资证明书。公司成立后，股东不得抽逃出资。股东的出资，是公司设立并从事生产经营活动的物质基础，股东出资形成的有限责任公司的全部法人财产，是维护公司的正常经营与发展的必要条件，维持公司的资本是公司对外承担债务责任的基本保证。,（三）股东的权利与义务一、股东的权利股东权是指有限责任公司的股东基于股东的资格在公司的法律地位。一般来说，有限责任公司股东享有的权利，主要有以下两种：1、自益权。即股东基于自己的出资而享受利益的权利。如获得股息红利的权利，公司解散时分配财产的权利以及不同意其他股东转让出资额时的优先受让权。这是股东为了自己的利益而行使的权利。,2、共益权。即股东基于自己的出资而享有的参与公司经营管理的权利，如表决权、监察权、请求召开股东会的权利、查阅会计表册权等等。这是股东为了公司利益，同时兼为自己利益行使的权利。其他权利：优先认购公司新增资本；