《级行政法》PPT课件.ppt

行政法与行政诉讼法,（2010级法学本科）主讲人：蒋伟龙副教授电邮：jiangweilong19942012年9月18日,部分学习书目：陈新民：中国行政法学原理中国政法大学出版社翁岳生：行政法(上下册)中国政法大学出版社陈新民：公法学札记中国政法大学出版社陈新民：德国公法学基础理论山东人民出版社王名扬：法国行政法中国政法大学出版社王名扬：英国行政法中国政法大学出版社王名扬：美国行政法（上、下）中国法制出版社（德）毛雷尔：德国行政法总论，高家伟译，法律出版社2001年版（日）盐野宏：行政法，杨建顺译，法律出版社1998年版（日）室井力：日本现代行政法，吴微译，中国政法大学出版社1995年版（日）和田英夫：现代行政法，倪健民译，中国广播电视出版社1995年版,法条范围一、主体论1.国务院行政机构设置和编制管理条例、地方各级人民政府机构设置和编制管理条例2.公务员法、行政机关公务员处分条例二、行为论（一）抽象行政行为1.立法法2.行政法规制定程序条例3.规章制定程序条例（二）具体行政行为1行政许可法2.行政处罚法、治安管理处罚法3.行政强制法4.政府信息公开条例,三、救济论1.行政复议法、行政复议法实施条例2.行政诉讼法最高人民法院关于行政诉讼法若干问题的解释最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定关于行政案件管辖若干问题的规定关于行政诉讼撤诉若干问题规定最高人民法院关于审理行政许可案件若干问题的规定最高人民法院关于审理行政案件适用法律规范问题的座谈会纪要最高人民法院关于审理反倾销行政案件应用法律若干问题的规定最高人民法院关于审理反补贴行政案件应用法律若干问题的规定最高人民法院关于审理国际贸易行政案件若干问题的规定3.国家赔偿法（修订后）最高人民法院关于适用中华人民共和国国家赔偿法若干问题的解（一）最高人民法院关于人民法院赔偿委员会审理国家赔偿案件程序的规定最高人民法院关于人民法院执行中华人民共和国国家赔偿法几个问题的解释,第一章行政法概述,基本要求：了解：行政法和行政法基本原则的概念和意义。理解：行政法律规范的特征，行政法法律渊源的等级效力，行政法基本原则与民法基本原则的区别，行政法各基本原则的内涵。熟悉并能够运用：行政法理论和基本原则分析判断行政法相关问题。,第一节行政法的基本概念第二节行政法的法律渊源第三节行政法的基本原则,第一节行政法的基本概念一、行政行政法所研究的行政主要是公共行政中的国家行政，主要是研究作为国家机关的行政机关运用行政权的过程。广义的行政可以分为公共行政和私人行政。国家行政的主要特点是:1)法定性2)执行性3)公共性4)强制性5)主动性6）裁量性,国家行政的分类:(1)从管理的方式上，可以分为干预行政（或管制行政、规制行政）和给付行政。(2)从行政主体自由程度上，可以分为羁束行政和裁量行政。(3)从对相对人权利和义务的影响，可以分为负担行政和授益行政。（4）是否具执行性：形式行政（指行政机关的职能活动）和实质行政（指国家机关的执行性活动）（5）依行政内容分为：教育行政、卫生、公安、海关等,二、行政权与公权力（一）公权力=国家公权力+社会公权力+国际公权力（二）国家公权力=国家立法权+国家行政权+国家司法权等三、行政法行政法是调整由于国家行政权的作用而发生的行政关系的法律规范的总称。行政法的体系，是围绕行政权而展开的。它包括三个部分:第一部分是行政组织法;第二部分是行政行为法:第三部分是行政监督法。,四、行政法律关系1、概念：指被行政法所调整的、以行政法上权利与义务为其内容的各种社会关系。2、与行政关系的区别（1）行政法律关系属于法律关系；行政关系是一种社会关系；（2）行政法律关系以行政关系为基础。3、构成要素,（1）主体：行政主体和行政相对人（2）客体：物、行为、精神财富（3）内容：权利和义务的总和。,四、行政法的特点1、在形式上迄今为止没有一部完整、统一、系统的成文实体法典.2、行政法变动性较强。3、实体法、程序法难以界分，常存在于一个法律文件中。4、行政法富于主动性和进取精神。,一、成文法法律渊源的主要种类（中国）l.宪法。宪法中包含大量行政法规范。故行政法有小型与动态宪法的美称。2.法律。含基本法律和非基本法律。占全国人大及其常委会制定法律的85%以上。3行政法规。国务院常务会议制定，称为条例、规定、办法。4.地方性法规。四级人大及常委会制定。它无权规定刑事规范和基本的物权、债权、婚姻家庭和继承等基本的民事规范，因而其调整的内容主要为行政法规范。,第二节行政法的法律渊源,5.自治条例和单行条例（自治性法规）。含义、变通权、地域效力、批准问题6.规章。分为国务院部门规章和地方政府规章。7.国际条约和协定。是否直接适用，依情况而定。根据行政诉讼法关于涉外行政诉讼法律适用的规定，国际条约优先于国内法律的适用。但WTO相关规则应当转化为国内立法后才予以适用。8.法律解释。分为立法解释与司法解释。思考：党政合发、政群合发的规范性文件？附重难点：各种立法的效力与监督。（含效力等级、改变与撤销、冲突与适用等问题。参见立法法第78至92条）二、非成文法法律渊源的主要种类（外国）行政判例、行政习惯、行政法理（如自然公正原则）思考：社会生活才是法律真正的渊源吗？,第三节行政法的基本原则,一、合法行政原则（无法律无行政）(一)行政机关必须遵守现行有效的法律（有法必遵守）。行政机关的任何规定和决定都不得与法律相抵触;行政机关必须积极行使法定职权;行政机关必须积极履行自己的法定义务。(二)行政机关应当依照法律授权进行活动（无法不侵益）。没有立法性规定的授权，行政机关不得作出不利行政。,二、合理行政原则（理性）,合理行政原则包括三项基本内容:1.公平公正原则。2.考虑相关因素原则。3.比例原则。第一，合目的性。第二，适当性。第三，损害最小。注意：合法行政与合理行政的关系：既合法又合理；虽合法但不合理；不合法也不合理。,11关于合理行政原则，下列哪一选项是正确的？A遵循合理行政原则是行政活动区别于民事活动的主要标志B合理行政原则属实质行政法治范畴C合理行政原则是一项独立的原则，与合法行政原则无关D行政机关发布的信息应准确是合理行政原则的要求之一,三、程序正当原则,l.行政公开2.公众参与3.回避,四、高效便民原则,1.行政效率。行政机关应当积极履行法定职责，禁止不作为或不完全作为。遵守法定时限，禁止不合理延迟。2.便利当事人。行政机关在行政活动中增加当事人的程序负担，是行政侵权行为。,五、诚实守信原则,1.行政信息真实。行政机关公布的信息应当全面、准确、真实。2.保护公民信赖利益。需补偿,例：据报道，在城市建设中，有的政府部门发出有关土地使用的许可证照后，因法律、法规、规章的修改、废止，或城市规划修改等许可所依据的客观情况发生重大变化，为了公共利益而撤回已生效的许可。也曾有个别地方的政府部门在颁发土地使用证照过程中确有审查不严的问题，为弥补过错过失而以公共利益需要为由收回已生效的许可;或为了以更高价位将土地出让给他人，而以公共利益需要为由收回已生效的许可。请就上述情况，根据行政法有关原则，谈谈你的看法及建议。,六、权责一致原则,行政机关依据宪法和法律享有行政权力，这些行政权力同时也是行政机关的职责。行政机关如果违法行使、不合理行使或者不行使这些权力，都要承担相应的法律责任。,考研题与深度思考题：,1、论述行政法的基本原则。2、论行政法是规范和控制行政权的法。,第二章行政组织与公务员,基本要求：了解：行政组织法、行政机关、法律、法规授权的组织、行政机关委托的组织、公务员的概念。理解：行政组织法的基本原则，国务院行政机构的种类，地方各级人民政府机构的设置与编制，派出机关与派出机构的区别，法律、法规授权的组织与行政机关委托的组织的区别，公务员的范围，公务员基本管理制度。熟悉并能够运用：行政组织法理论和制度分析判断机构的性质、行政职权的合法性和公务员的行政纪律责任问题。,第一节行政组织法概述一、行政组织与行政主体行政主体，是指能够以自已的名义实施国家行政管理职能并承受相应法律后果的国家行政机关和社会组织。特征:1.行政主体是享有国家行政权力，从事行政管理活动的组织。2.行政主体是能够以自己的名义行使行政权力的组织。3.行政主体是能够独立对外承担其行为所产生的法律责任的组织。,注意:行政主体和行政机关的关系,1.行政机关并不是在任何状态下都是行政主体(三种身份和地位：行政主体、行政相对人、民事主体)。2.行政主体的范围也不仅仅只限于行政机关，还包括法律、法规、规章授权的组织。,二、行政组织法,目前关于行政组织的基本立法，主要有宪法的有关规定、国务院组织法、地方各级人民代表大会和地方各级人民政府组织法、国务院行政机关机构设置和编制管理条例和公务员法等。,三、行政机关的分类,按照不同的标准，可以将行政机关划分为不同种类:（1）中央行政机关和地方行政机关。（2）一般行政机关和专门行政机关。（3）正式行政机关和派出机关与派出机构。,第二节行政主体的确定,一、一般行政机关与行政主体在我国，一般行政机关有九个层次:(1)国务院。(2)国务院各部门。(3)省级人民政府。(4)省级人民政府的职能部门。(5)设区的市人民政府。(6)设区的市人民政府的职能部门，通常称为“局”。(7)县级人民政府政府。(8)县级人民政府的职能部门，通常称为“局”。(9)乡级人民政府。,二、内设机构或者内部机构与行政主体,内部机构一般不能成为行政主体，既不能以自己的名义行使行政权力，也不能以自己的名义承担相应的法律责任，除非遇到法律、法规、规章的特别授权。公安机关内设的消防局、消防处、消防科可以成为行政主体，是因为有消防法的特别授权。公安派出所问题。,三、综合执法机关与行政主体,综合执法机关是由于某种特殊需要，由行政机关临时成立的一种行政组织。最大特点是由一个行政机关行使几个行政机关的权力。,综合执法机关：1.行政处罚法规定，经过国务院批准或者国务院授权的省级政府批准成立的综合执法机关，有资格以自已的名义行使行政权。2.如果没有经过上述有权机关批准而成立的综合执法机关，无论是否以自已的名义作出行政决定，最后承担责任的都是组建该综合执法机关的行政机关。关于联合执法：以对外生效的法律文书上署名盖章的机关为被告。,四、地方行政机关的派出机关和派出机构,1.行政公署。2.区公所。3街道办事处。,第三节中央行政机关与地方行政机关,一、中央行政机关（国务院）组成：（1）国务院办公厅（2）国务院组成部门（28个部委行署）：外交部；国防部；国家发展和改革委员会；教育部；科学技术部；国防科学技术工业委员会；国家民族事务委员会；公安部；国家安全部；监察部（与中纪委合署办公）；民政部；司法部；财政部；人事部；劳动和社会保障部；国土资源部；建设部；铁道部；交通部；信息产业部；水利部；农业部；商务部；文化部；卫生部；国家计生委；中国人民银行；审计署。注：国务院各部门=办公厅+国务院组成部门+直属机构+直属事业单位+办事机构+部管局+议事协调机构,（3）国务院直属机构正部级：海关总署；国家税务总局；国家工商行政管理总局；国家质量监督检验检疫总局；国家环境保护总局；中国民用航空总局；国家广播电影电视总局；国家新闻出版总署（国家版权局）；国家体育总局；国家安全生产监督管理总局；副部级：国家统计局；国家林业局；国家食品药品监督管理局；国家知识产权局；国家旅游局；国家宗教事务局。（以上机构有规章制定权）国务院参事室；国务院机关事务管理局（这两个机关不履行对外职能）。,（4）国务院直属事业单位（有主体资格）：（三局五会）中国地震局；中国气象局；档案局；中国银行业监督管理委员会；中国证券监督管理委员会；中国保险监督管理委员会；国家电力监管委员会；全国社会保障基金理事会。无主体资格的：新华社、中科院、社科院、工程院、国家发展研究中心,（5）国务院办事机构（四个办公室）侨务办港澳办法制办研究室（6）国务院部委代管的国家局（即归口局为副部级、无规章制定权）国家信访局（归国务院办公厅管理）；国家粮食局（国家发改委）、国家烟草专卖局（工业和信息化部）；国家外国专家局（人力资源和社会保障部）；国家海洋局、国家测绘局（国土资源部）；国家邮政局（交通运输部）；国家文物局（文化部）；国家中医药局（卫生部）。,（7）国务院议事协调与临时性机构：28个规定临时性行政管理措施（委员会、领导小组、办公室、指挥部）全国爱国卫生运动委员会（具体工作由卫生部承担）全国绿化委员会（具体工作由国家林业局承担）国务院学位委员会（教育部单设）国家防汛抗旱总指挥部（水利部单设）国务院抗震救灾指挥部（办公室设在中国地震局）,二、地方国家行政机关：1地方行政机关普通地方行政机关民族自治地方行政机关特别行政区行政机关业务指导关系同级政府领导2上下级工作部门关系：上级部门指导垂直领导关系上级部门领导3（一级政府的）派出机关一级政府4（工作部门的）派出机构工商所、税务所、公安派出所内部机构被授权组织地方各级人民政府机构设置和编制管理条例：地方政府机构编制工作实行中央统一领导、地方分级管理的体制，应当充分考虑财政的供养能力。,第四节被授权组织、被委托组织一、被授权组织=法律、法规、规章授权的组织任何组织都可以被授权（行政许可法、行政处罚法：法律法规授权组织；行诉解释：法律法规规章授权组织）。法律、法规、规章的“委托”视为授权。规章以下规范的“授权”视为委托。常见的有：事业组织（学校）、企业组织（公用企业、金融企业、全国性公司）、社会团体（律师协会、工会）、基层群众性自治组织（居委会、村委会）。,二被委托组织=行政机关委托的组织任何组织都可以被委托（行政许可法：行政许可权只能委托行政机关；行政处罚法：行政处罚权只能委托事业单位）。行政机关的“授权”视为委托。常见的有：治安联防队、税收代扣代缴人,被授权组织和被委托组织的关系：共同点:(1)都是非政府组织。(2)都有管理公共事务的职能。不同点:(1)权力来源不同。(2)行使权力的名义不同。(3)承担责任的主体不同。（4）组织的性质不同。法律、法规授权组织既可以是企业组织，也可以是事业组织。被委托的组织不能是企业组织。总之，被授权的组织是行政主体，而被委托的组织不是行政主体。,21下列选项所列的哪些组织不享有行政主体资格?,A接受乡政府委托从事计划生育管理工作的村委会B税务局稽查大队C国家工商行政管理局商标评审委员会D市政府行政复议办公室,第五节公务员,一、公务员的基本权利义务(一)公务员范围：根据公务员法第2条的规定本法所称公务员，是指依法履行公职、纳入国家行政编制、由国家财政负担工资福利的工作人员。（含7类组织中的公务人员）基本法特别法,(二)公务员的基本权利义务,基本权利：(1)身份保障权。(2)执行公务权。(3)工资福利权。(4)参加培训权。(5)批评建议权。(6)申诉控告权。(7)辞职权。（8)法律规定的其他权利。,公务员履行以下义务:(1)模范遵守宪法、法律。(2)按照规定的权限和程序认真履行职贤，努力提高工作效率。（3)全心全意为人民服务，接受人民监督。（4）维护国家的安全、荣誉和利益。（5）忠于职守，勤勉尽责，服从和执行上级依法作出的决定和命令。(6)保守国家秘密相工作秘密。(7)遵守纪律，恪守职业道德，模范避守社会公德。（8)洁正廉洁，公道正派。（9)法律规定的具他义务。,二、对公务员的基本管理制度,(一)职位分类、职务级别职位分类：综合管理类、专业技术类和行政执法类。职务级别：领导职务（10级）、非领导职务（8级）。职务对应相应的级别（15级）。,（二）公职的取得（进）,例：关于聘任制公务员，下列做法正确的是：,A某县保密局聘任两名负责保密工作的计算机程序员B某县财政局与所聘任的一名精算师实行协议工资制C某市林业局聘任公务员的合同期限为十年D某县公安局聘任网络管理员的合同需经上级公安机关批准,（三）公职的履行（管）,行政机关公务员处分条例,例：下列哪一做法不属于公务员交流制度？A沈某系某高校副校长，调入国务院某部任副司长B刘某系某高校行政人员，被聘为某区法院书记员C吴某系某国有企业经理，调入市国有资产管理委员会任处长D郑某系某部人事司副处长，到某市挂职担任市委组织部副部长,（四）公职的退出（出）,（五）公职的保障,例：王某为某县劳动与社会保障局的一名科长，因违纪受到降级处分。下列何种说法不符合公务员法的规定？A王某对处分不服，可自接到处分决定之日起30日内向某县人事局提出申诉B王某对处分不服申请复核时，复核期间应暂停对王某的处分C王某受处分期间，不得晋升级别和享受年终奖金D处分解除后，王某的原级别即自行恢复,考研题与深度思考题,1、行政主体的概念和种类。2、被授权组织与受委托组织的区别。3、简述行政相对人的权利和义务。4、试析确立行政主体概念的意义。,第三章行政行为,一、行政行为的概念行政行为是指行政主体行使行政职权所作出的能够产生行政法律效果的行为。要素:1.是行政主体所为的行为（主）。2.是行使行政职权，进行行政管理的行为（权）。3.是行政主体实施的能够产生行政法律效果的行为（责）。无责情形：行政指导、行政调解（治安）、行政仲裁（人事）,二、行政行为的特征,1.行政行为是执行（上位、本位）法律的行为（执行性、从属性）。下列选项中的哪一组是关于行政行为从属性的正确理解?(1)行政行为的实施必须有法律根据(2)行政行为必须在行政机关首长指令的范围实施(3)行政行为一经作出，相对人必须遵守和服从(4)行政行为是受法律约束的行为A.(1)(2)(3)(4)B.(1)(4)C.(2)(4)D.(1)(3)(4),2裁量性。注：裁量是在法律范围内的裁量3单方意志性。例外：行政合同4强制性。5、效力先定性。6、无偿性。例外：相对人承担了特别公共负担或公共利益。7、权责统一性。,三、行政行为的内容,1.赋予权益或剥夺权益。2.科处义务或免除义务。3.确认法律事实与法律地位。如：交通、医疗事故确认；权属确认,三、行政行为的分类（标准、意义）行政立法行为抽象行政行为行政行为行政执法行为行政司法行为具体行政行为羁束行政行为；自由裁量行政行为依职权行政行为；依申请行政行为要式行政行为；不要式行政行为,四、抽象行政行为和具体行政行为的区分,1.调整的对象不同。2.能否反复适用不同。3.影响相对人权利义务的方式不同。4.行为程序不同。5.救济途径不同。,考研题与深度思考题,1、行政行为的要素有哪些？2、论行政行为的定义。（有不同观点）,第四章抽象行政行为概述,基本要求：了解：抽象行政行为、行政法规、规章、有普遍约束力的决定和命令的概念。理解：行政规则冲突的解决，行政法规、规章和有普遍约束力的决定和命令的制定机关、制定权限、程序、监督机制。熟悉并能够运用：抽象行政行为的理论和制度分析解决行政规则合法性问题和行政规则与上位法的冲突问题。,一、抽象行政行为的概念抽象行政行为，是指国家行政机关制定法规、规章和具有普遍约束力的决定、命令等行政规则的行为。特点：（1）是国家行政机关实施的行为。（2）是一种制定规则的行为。,二、抽象行政行为的分类,（一）分类：约束力大小1、属行政立法的规范性文件：行政法规、规章（部门规章、地方政府规章）2、其他规范性文件（有普遍约束力的决定、命令）如：国务院规章机关规章以下机关被授权组织（二）种类：是否创设新的权力义务关系执行性、补充性、自主性三种。注意：抽象行政行为的合法性主要取决于它与法律的一致性。,三、行政规则的适用：不溯及既往（利于相对人的除外）（一）效力等级：下位规则不抵触上位规则（二）规则冲突1、不同立法机关：上位法优于下位法（人大高于政府、上级高于下级）；规章v规章国务院地方性法规v部门规章国务院全国人大常委会2、同一立法机关：特别法优于一般法；新法优于旧法；新的一般法V旧的特别法不知如何适用的，制定机关裁决授权法V法律不知如何适用的，全国人大常委会裁决,例：下列有关法律规范的适用和备案的哪一种说法是正确的？A地方性法规与部门规章对同一事项的规定不一致，不能确定如何适用时，由国务院作出最终裁决B不同行政法规的特别规定与一般规定不一致不能确定如何适用时，由国务院裁决C地方政府规章内容不适当的，国务院应当予以改变或者撤销D凡被授权机关制定的法规违背授权目的的，授权和所制定的法规应当一并被撤销,第三节行政法规一、一般行政法规制定程序：主体-权限-立项-起草-审查-决定-公布-实施-备案-解释主体：国务院权限：执行法律规定的事项执行宪法规定的国务院职权事项执行全国人大及其常委会授权的事项,二、授权行政法规的制定,三、监督检查：违宪审查权、违法审查权全国人大常委会（立法法90条、91条）,例：关于行政法规制定程序的说法，下列哪一选项是正确的?A.行政法规的制定程序包括起草、审查、决定和公布，立项不属于行政法规制定程序B.几个部门共同起草的行政法规送审稿报送国务院，应当由牵头部门主要负责人签署C.对重要的行政法规送审稿，国务院法制办经国务院同意后向社会公布D.行政法规应当在公布后30日内由国务院法制办报全国人大常委会备案,四、行政法规的解释,l.有权提出解释要求的主体:(1)国务院各部门。(2)省、自治区、直辖市人民政府。国务院法制机构拟定解释草案，报国务院同意，由国务院公布或者由国务院授权国务院有关部门公布。2.应用解释。提出主体:(1)省、自治区、直辖市人民政府法制机构。(2)国务院有关部门法制机构。国务院法制机构研究答复。但涉及重大问题的，由国务院法制机构提出意见，报国务院同意后答复。,下列关于行政法规解释的哪种说法是正确的?A.国务院各部门可以根据国务院的授权解释行政法规B.行政法规条文本身需要作出补充规定的，由国务院解释C.在审判活动中行政法规条文本身需要进一步明确界限的，由最高法院解释D.对具体应用行政法规的问题，各级政府可以请求国务院法制机构解释,第四节规章和其他规范性文件,例：下列哪一选项符合规章制定的要求A某省政府所在地的市政府将其制定的规章定名为“条例”B某省政府在规章公布后60日向省人大常委会备案C基于简化行政管理手续考虑，对涉及国务院甲乙两部委职权范围的事项，甲部单独制定规章加以规范D某省政府制定的规章既规定行政机关必要的职权，又规定行使该职权应承担的责任,抽象行政行为的监督,制定机关撤销或改变上级机关撤销或改变同级人大撤销no改变,考研题,论对行政立法的监督。,第五章具体行政行为概述,基本要求：了解：具体行政行为及其成立、效力和一般合法要件的概念。理解：具体行政行为区别于抽象行政行为的标准，具体行政行为效力的取得和丧失的条件，无效的具体行政行为与可撤销的具体行政行为的区别，具体行政行为的一般合法要件。熟悉并能够运用：具体行政行为的一般理论和制度分析判断具体行政行为合法性的基本条件问题。,第一节具体行政行为概念一、具体行政行为的定义和构成具体行政行为，是指国家行政机关依法就特定事项对特定的公民、法人和其他组织的权利义务作出的行政职权行为（含行政执法+行政司法）。构成要素:1.具体行政行为是法律行为。事实行为2.具体行政行为是对特定人与特定事项的处理。注：准备性行为,二、具体行政行为的分类,1.依职权的和依申请的具体行政行为。2.羁束的和裁量的-3.授益的和负担的-4.要式的与不要式的-5.作为的与不作为的-6.单方的与双方的-7.外部的与内部的-,例题：,依照有关法律的规定，具有法人资格的社会团体应当自批准成立之日起60日内向登记管理机关备案，登记管理机关自收到备案文件之日起30日内发给社会团体登记证书。社会团体登记管理机关的上述行为是()。A.依职权行政行为B.要式行政行为C.自由裁量行政行为D.羁束行政行为,第二节具体行政行为的成立和效力,一、成立的一般条件:l.在主体上，作出具体行政行为的是享有行政职权的行政机关，实施该具体行政行为的工作人员意志健全，具有行为能力。（合格）2.在内容上，向对方当事人作出具有行政法上法律效果的意思表示。（具效果意思表示）3.在程序上，按照法律规定的时间和方式进行送达。（须送达当事人）行政处罚法第31、32、41条,二、具体行政行为效力的种类,具体行政行为的公定力，是具体行政行为具有效力的基本前提。假定行政行为合法，合法就有效，有效会产生了三个效力:1、拘束力.2、确定力3、执行力,例：关于具体行政行为的成立和效力，下列哪些选项是错误的？A与抽象行政行为不同，具体行政行为一经成立即生效B行政强制执行是实现具体行政行为执行力的制度保障C未经送达领受程序的具体行政行为也具有法律约束力D因废止具体行政行为给当事人造成损失的，国家应当给予赔偿,下列哪一选项是关于具体行政行为拘束力的正确理解?,1、具体行政行为具有不再争议性，相对人不得改变具体行政行为2、行政主体非经法定程序不得任意改变或撤销具体行政行为3、相对人必须遵守和实际履行具体行政行为规定的义务4、具体行政行为在行政复议或行政诉讼期间不停止执行A.12B.124C.23D.34,三、具体行政行为的无效、撤销和废止,例：某工商局在办理完某企业变更法定代表人登记1年以后，发现办理登记的工作人员由于工作疏忽未认真核实材料，导致作出了错误的变更登记。在这种情况下，工商局应当如何处理？A.撤销变更登记，恢复到原来的登记状态B.吊销企业法人营业执照C.撤销企业法人营业执照，对于由此给企业造成的损失予以适当的赔偿D.注销企业法人营业执照，给予企业适当的赔偿,第三节具体行政行为一般合法要件,l、有确凿的证据第一，作出行政决定首先要有事实第二，事实是确实充分的2.适用法律正确3.符合法定行政程序4.没有超越职权5.没有滥用职权注：事实证据+法律依据=行政决定,第四节具体行政行为的类型,一、行政监督二、行政征收和行政征用三、行政裁决四、行政确认五、行政许可六、行政处罚七、行政强制八、行政复议,考研题,一、论具体行政行为的效力。二、具体行政行为的合法要件。,第六章行政许可,基本要求：了解：行政许可及其设定、实施、监督和相关制度的概念。理解：行政许可的特征，行政许可制度的各基本原则，设定行政许可与市场调节、个体自主、社会自律的关系，行政许可的设定权限，普通许可实施程序与特别许可实施程序的区别，行政许可的费用制度，行政许可被授予人的法定公共义务。熟悉并能够运用：分析解决行政许可授予过程和监督检查过程中的行政行为合法性问题，以及行政许可诉讼问题。,第六章行政许可,第一节概述一、涵义及特征：1、行政许可法第2条规定:“本法所称行政许可，是指行政机关根据公民、法人或者其他组织的申请，经依法审查，准予其从事特定活动的行为。”2、特征：外部性；依申请；授益性；管理性；要式（标签、印章、证件等）,例：下列属于行政许可法调整对象的是:第2条、第3条,A民政局办理结婚登记B教育部批准北京大学关于副校长的任命C县建设局批准县卫生局办公大楼施工许可D北京市财政局批准市公安局通过单一来源采购的方式购买消防车50辆,例下列哪些行为属于行政许可，受行政许可法调整?()A县工商局颁发企业营业执照B县政府颁发集体土地所有权证书C司法部授予司法职业资格D国家知识产权局授予发明专利的决定比较：行政许可与行政确认（如：确定、认定、登记等）,二、行政许可的种类：,1.以其性质为标准，分为行为许可和资格许可。2.以其能否单独使用为标准:分为独立的许可和附文件的许可（如：商标许可证书）。3.以其是否附有附加义务为标准，分为权利性许可和附义务的许可（如：营业执照）。4.以其享有的程度为标准，分为排他性许可和非排他性许可。5.以其范围为标准，分为一般许可和特殊许可。6.以有效期的长短，分为长期许可和短期许可。,三、行政许可的原则,l.合法原则。4条2.公开、公平、公正原则。5条3.便民原则。6条4.救济原则。7条5.信赖保护原则。8条6.禁止转让原则。9条7.监督原则。10条,第二节行政许可的设定,一、范围：下列事项可以设定行政许可（第12条）1.直接涉及国家安全、公共安全、人身健康、生命财产安全等特定活动，需要按照法定条件予以批准的事项。（一般许可）2.资源配置以及直接关系公共利益的特定行业市场准入，需要赋予特定权利的事项。（特许）3.提供公众服务并直接关系公共利益的职业，需要确定具备特殊信誉、特殊条件或特殊技能等资格的事项。（认可）4.直接关系公共安全、生命财产安全的物品，需要按照特殊技术标准，通过检测等方式进行审定的事项。（核准）5.需要确定主体资格的事项。（登记）6.法律、行政法规规定可以设定行政许可的其他事项。,行政许可法第13条还规定了行政许可设定的优先原则，即通过下列方式能够予以规范的，可以不设行政许可：第一，公民、法人或者其他组织能够自主决定的。第二，市场竞争机制能够有效调节的。第三，行业组织或中介机构能自律管理的。第四，行政机关采用事后监督等其他行政管理方式能够解决的。,二、设定权限及形式（14、15）,（1）法律、行政法规的许可设定权：法律、行政法规可以对第12条所列事项设定许可。(2)国务院决定的临时许可设定权国务院必要时可以采用发布决定的方式设定行政许可，但以国务院决定方式设定的许可，若要长期实施的，应当及时转化为法律或者行政法规设定。,(3)地方性法规的行政许可设定权的限制:A不得设定应当由国家统一确定的公民、法人或者其他组织的资格、资质的行政许可;B不得设定企业或者其他组织的设立登记及其前置性行政许可;C不得限制其他地区的个人或者企业到本地区从事生产经营和提供服务，不得限制其他地区的商品进入本地区市场。例：下列哪些行政许可是北京市地方性法规可设定A企业营业执照颁发B法律顾问资格授予C锅炉供暖许可D出租车经营许可,(4)省级政府规章的临时许可设定权,A对第12条所列事项尚未制定法律、行政法规和地方性法规的;B省级政府规章设定行政许可，必须是因行政管理的需要确需立即实施行政许可;C省级政府规章只能设定临时性许可，该临时性许可只可实施1年;实施满1年需要继续实施的，应当转化为地方性法规设定;D对地方性法规设定许可的限制也适用于省级政府规章。,例：下列关于行政许可设定的说法哪些正确?A设定行政处罚的规范性文件范围与设定行政许可的规范性文件范围一致B国务院采用发布决定的方式可设定临时性行政许可事项C省级政府规章只能设定临时性行政许可，且其实施满2年需要继续实施的，应当提请本级大大及其常委会制定地方性法规D行政许可法第12条所列事项尚未制定法律、行政法规和地方性法规的，因行政管理需要确需实施行政许可的，较大的市人民政府可以提请本级人大及其常委会制定地方性法规,三、具体规定行政许可(第16条),1上位法有设定的，下位法不可以设定，但下位法可以在上位法设定的范围内作出具体规定2可具体规定行政许可的文件包括规章以上规范性文件(含法规、规章)例关于行政法规，下列哪一选项是正确的A行政法规可以设定行政拘留处罚B行政法规对法律设定的行政许可作出具体规定时可以增设行政许可C行政法规的决定程序依照国务院组织法的有关规定办理D行政法规之间对同一事项的新的一般规定与旧的特别规定不一致，不能确定如何适用时，由国务院法制办裁决,四、设定程序（19、20、21）,第三节行政许可的实施机关（23、24）,一、实施机关行政机关被授权组织：法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织.被委托组织：行政机关委托其他行政机关(只能内部委托),二、实施机关的制度创新（25、26）,第四节行政许可的实施程序（29-32）一、普通程序：申请与受理,审查与决定（34-38）,期限（42-45）,听证（46-48）,变更与延续（49-50）,变更：向许可机关申请。延续：有效期届满30日前申请，法律法规、规章另有规定的除外。逾期未决定的，视为准予延续。,二特别程序（优先适用）,第五节监督检查一对许可机关的监督：上级机关下级机关二对被许可人的监督,例：根据行政许可法的规定，下列有关行政许可的审查和决定的哪一种说法是正确的？,A对行政许可申请人提交的申请材料的审查，均应由行政机关两名以上工作人员进行B行政机关作出准予行政许可决定和不予行政许可决定，均应采用书面形式C行政机关作出准予行政许可决定后，均应向申请人颁发加盖本行政机关印章的行政许可证件D所有的行政许可均在全国范围内有效,三、行政许可的撤销（第69条),1、行政机关及其工作人员违法实施的行政许可(1)依法可以撤销，但如果撤销行政许可，可能对公共利益造成重大损害的，不予撤销(第69条第1款、第3款);(2)作出行政许可决定的行政机关或者其上级行政机关都有权撤销(第69条第1款);(3)有权机关可以依据职权撒销，也可以根据利害关系人的请求撤销(第69条第1款);(4)如果撤销行政许可，被许可人的合法权益受到损害的，行政机关应当依法给予赔偿(第69条第4款)。,例：某区人民法院需要建设办公大楼，遂向市建设局申请施工许可。市建设局经过审查，作出准予施工许可。在该办公大楼施工过程中，市政府发现该区法院尚未办理该办公大楼用地的批准手续，欲撤销市建设局的施工许可，对此下列哪些说法是正确的?()A市政府不应撤销，因为施工许可是由市建设局作出的，只能由该建设局撤销B市政府可以撤销，因为该施工许可是不符合法定建设许可条件的C市政府不应撤销，因为撤销该施工许可对公共利益造成重大损害D市政府可以撤销，因为市政府是市建设局的上级机关，有权撤销,2被许可人以欺骗、贿赂等不正当手段取得行政许可(1)依法应当予以撤销，但如果撤销行政许可，可能对公共利益造成重大损害的，不予撤销。(2)如果撤销行政许可，被许可人基于行政许可取得的利益不受保护(第69条第4款)。(3)行政机关应当依法给予行政处罚;构成犯罪的，依法追究刑事责任(第79条)。(4)如果取得的行政许可属于直接关系公共安全、人身健康、生命财产安全事项的，申请人在3年内不得再次申请该行政许可(第79条)。,例：刘某为设立黄桥烧饼加工企业，提供虚假材料向县卫生局申请卫生许可，县卫生局未经过严格审查，向其颁发卫生许可证。刘某领取该卫生许可证后，向县工商局办理了企业登记。县卫生局在复查的过程中，发现了刘某通过欺骗手段获得卫生许可的情况，对此，下列哪些说法是正确的?()A县卫生局依法吊销该卫生许可证B县卫生局依法对刘某行政处罚C县卫生局依法撤销该卫生许可D，由于刘某已经进行了企业登记，县卫生局不得撤销该卫生许可,四、行政许可的撤回(第8条),一、适用前提：相对人已经取得的行政许可合法，而且必须是为公共利益的需要。二、适用情形：(1)行政许可所依据的法律、法规、规章修改或废止;(2)准予行政许可依据的客观情况发生重大变化。三、法律后果：撤回行政许可对相对人造成财产损失的，作出撤回行政许可决定的行政机关应当依法予以补偿。,四、行政许可的注销（第70条）：是消灭行政许可法律关系的一种宣告。行政许可注销情形，除第70条前五项明确列举外，其他情形由法律、法规规定。例：刘某参加考试并取得医师资格证书。后市卫生局查明刘某在报名时提供的系虚假材料，于是向刘某送达行政许可证件撤销告知书。刘某提出听证申请，被拒绝。市卫生局随后撤销了刘某的医师资格证书。下例哪些选项是正确的?()A市卫生局有权撤销医师资格证书B.撤销医师资格证书的行为应当履行听证程序C.市政府有权撤销医师资格证书D市卫生局撤销医师资格证书后，应依照法定程序将其注销,例：关于行政处罚和行政许可行为，下列哪些说法是不正确的?()A。行政处罚和行政许可的设定机关均应定期对其设定的行政处罚和行政许可进行评价B法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织，可依授权行使行政处罚权和行政许可权C国务院可以直接决定一个行政机关行使有关行政机关的行政处罚权和行政许可权D行政机关委托实施行政处罚和行政许可的组织应当是依法成立的管理公共事务的事业组织3行政许可的委托实施与行政处罚的委托实施一样，进行委托必须有法律、法规或者规章依据。没有法律、法规、规章依据，行政机关自行委托实施行政许可的，属于违法。,关于申请行政许可的说法中下列哪些是正确的?(),A、行政许可申请书必须采用格式文本B、行政机关提供行政许可申请书格式文本的，可以收费C、申请书格式文本中不得包含与申请行政许可事项没有直接关系的内容D、申请行政许可必须由申请人到行政机关办公场所提出申请,考研题：,一、论行政许可的原则与程序。二、行政许可的设定的范围及其意义。,第七章行政处罚基本要求：了解：行政处罚的设定、实施、程序及相关制度的概念。理解：行政处罚制度的基本宗旨，行政处罚的设定，行政处罚的委托，行政处罚的适用规则，行政处罚决定程序和实施程序规则，治安处罚的适用和处罚程序。熟悉并能够运用：行政处罚理论和制度分析解决行政机关行使行政处罚权的合法性问题。,第一节行政处罚的概念一、行政处罚的概念行政处罚，是国家行政机关对构成行政违法行为的公民、法人或者其他组织实施的行政法上的制裁。行政处罚的基本特点:第一，是国家行政机关行使国家惩罚权的活动。第二，是制裁公民、法人或者具他组织行政违法行为的管理活动，不同于行政处分。第三，是维护国家行政管理秩序的具体行政行为，不同于惩罚犯罪的刑罚。,行政处罚与行政处分的关系：,相同点都是行政制裁。两者的不同点是:1制裁目的不同。行政处罚的目的是维持社会秩序，而行政处分的目的是:维持行政机关的内部秩序。2对象不同。行政处罚的对象是行政机关以外的公民、法人或者其他组织，行政处分的对象是行政机关内部的公务员。3原因不同。行政处罚是因为相对人违反了行政法律规范，行政处分是因为公务员违反了行政职权。4种类不同。比如对公民可以罚款，对公务员就不能罚款；对公务员可以开除，降级、撤职，对公民就不可以。有一个种类是一样的，就是警告。5救济方法不一样。行政处罚的救济方法有复议和诉讼，行政处分的救济方法只能是申诉、控告。,第二节行政处罚的种类与设定,一、行政处罚的种类1警告2罚款3没收违法所得、没收非法财物4责令停产停业5暂扣或吊销许可证、执照6行政拘留，又称治安拘留。7法律、行政法规规定的其他种类：通报批评、劳动教养、驱逐出境,二、设定（限下列规范性文件）,例：下列关于行政处罚中自由罚的说法正确的是哪些?()A.自由罚是指限制或者剥夺人身自由的行政处罚B自由罚必须由法律加以创设C自由罚必须由公安机关或者国家安全机关决定D自由罚必须由公安机关或者国家安全机关执行,例：下列哪些机关的规范性法律文件可以创设罚款的行政处罚?()A、国务院海关总署B、江苏省南京市人大常委会C、广东省深圳市人民政府D、江苏省泰州市泰兴市人大,第三节、行政处罚的实施主体,(一)一般规则1行政处罚原则上只能由行政机关实施，非行政机关的企业、事业单位未经法律、法规授权，不得行使行政处罚权;没有法律、法规或者规章的明确规定，行政机关不得委托事业组织实施行政处罚。2凡是行政机关内设机构以自己名义实施行政处罚的，或者法律、法规以外的其他规范性文件授权非政府组织实施行政处罚的，或者没有法律、法规、规章依据行政机关自行委托组织实施行政处罚的，都是违法的。,（二）集中处罚制度1集中依据：一个行政机关集中行使有关行政机关行政处罚权必须有国务院或者经国务院授权的省级政府的授权决定(第16条)2不得集中的处罚权：国务院部门垂直领导的行政机关行使的行政处罚权以及限制人身自由的行政处罚权不得集中行使。3集中后果：(1)行政处罚权相对集中后，有关行政机关不得再行使该处罚权;仍然行使的，作出的行政处罚决定一律无效(2)集中行使行政处罚权的行政机关应作为本级政府直接领导的一个独立的行政执法部门，依法独立履行规定的职权，并承担相应的法律责任。,例：某直辖市人民政府根据国务院的授权，决定由市城市管理综合行政执法局集中行使有关行政机关在城市管理方面的行政处罚权，但下列哪一项职权是根据行政处罚法的规定不能由市城市管理综合行政执法局行使的?()A环境保护局的罚款权B卫生局的吊销卫生许可证权C国家税务局的没收权D公安局的行政拘留权,第四节、行政处罚的管辖,（一）一般地域管辖行政处罚由违法行为发生地的具有行政处罚权的行政主体管辖。例：钱某家住甲地，在乙地制作盗版光盘经过丙地运输到丁地进行销售。对钱某的违法行为要进行处罚，谁有管辖权?()A，甲地依法享有处罚权的行政机关B乙地依法享有处罚权的行政机关C丙地依法享有处罚权的行政机关D丁地依法享有处罚权的行政机关,（二)级别管辖行政处罚由县级以上地方政府的具有行政处罚权的行政主体管辖。即乡级人民政府、国务院及其部门，原则上不管辖行政处罚案件。(三）特殊管辖对一般地域管辖或一般级别管辖的特别规定，必须由法律、行政法规明确规定，地方性法规、规章均无权规定。（四）指定管辖对管辖发生争议的，报请共同的上一级行政机关指定管辖。,例运输公司指派本单位司机运送自灰膏。由于泄漏，造成沿途路面大面积严重污染。司机发现后即向公司汇报。该公司即组织人员清扫被污染路面。下列哪些选项是正确的?()A路面被污染的沿途三个区的执法机关对本案均享有管辖权，如发生管辖权争议，由三个区的共同上级机关指定管辖B对该运输公司应当依法从轻或者减轻行政处罚C本案的违法行为人是该运输公司D本案的违法行为人是该运输公司和司机,第五节行政处罚的适应,(一)一事不再罚：22+24+28条l、对当事人的同一个违法行为，不得给予两次以上罚款。2、违法行为构成犯罪的，行政机关必须将案件移送司法机关，依法追究刑事责任。3、处罚折抵：行政拘留刑期（拘役、有期徒刑）行政罚款-罚金,例：某食品企业生产的食品不符合卫生标准，发生食物中毒事故。2001年2月13日，市卫生局根据食品卫生法第39条责令该企业停业，销毁导致食物中毒的食品，没收违法所得、罚款1万元。2001年2月15日，有关机关又根据食品卫生法第39条或者产品质量法第49条作出下列行为。其中，作出下列哪些行为违反一事不再罚原则的?()A市卫生局吊销该企业的卫生许可证B市工商局吊销该企业的营业执照C市质量监督管理局没收违法所得D市工商局对该企业罚款5000元,（二）行政处罚与民事责任、刑事责任(第7条、第28条),1行政处罚与民事责任公民、法人或者其他组织因违法受到行政处罚，其违法行为对他人造成民事权益上损害的，应当依法承担民事责任，即行政处罚可以与民事责任并存。2行政处罚与刑事责任违法行为构成犯罪，应当依法追究刑事责任，不得以行政处罚代替刑事处罚。刑事责任与行政处罚可以并存，但如果行政处罚的形式与刑事责任的形式属于