第九章-涉外物权的法律适用

第九章涉外物权的法律适用,一、物权及其法律冲突二、物之所在地法原则的产生与发展三、物之所在地的确定四、物之所在地法的适用范围五、物之所在地法适用的例外六、不动产物权的法律适用七、动产物权的法律适用八、中国关于物权的法律适用九、国有化的效力和补偿问题,第一节物权及其法律冲突,一、物权和国际物权的概念物权作为一个法律范畴，是法律确认的主体对物依法所享有的支配权利。国际物权是指具有外国因素的物权或“财产权”。二、物权的类型1、动产物权和不动产物权2、自物权和他物权3、大陆法系国家奉行物权法定原则；英美法国家允许当事人创设所有权或财产权。,三、物权的法律冲突物权的主体物权的客体物权的种类物权的取得物权的变动物权的保护,第二节物权法律关系适用的基本原则物之所在地法原则一、物之所在地法原则的产生与发展产生：“法则区别说”：不动产物权适用不动产所在地法，动产物权适用当事人的住所地法。14世纪19世纪末：“动产附骨”“动产随人”“动产无场所”，动产的经济价值不及不动产。发展：19世纪末开始的变化发展：动产适用不动产所在地法。现代：动产与不动产的物权关系均适用物之所在地法，已是普遍做法。,各国立法例,1898年日本法例第10条规定：“关于动产及不动产的物权及其他应登记之权利，依其标的物所在地法。”1939年泰国国际私法第16条规定：“动产及不动产，依物之所在地法。”1961年苏联和各加盟共和国民事立法纲要第126条规定：“对物的所有权，根据该物所在国的法律来确定。”1982年土耳其国际私法和国际诉讼程序法第23条规定：“动产和不动产所有权以及其他物权适用之所在地法律。”,适用物之所在地法的理论,1、主权说法国梅兰2、法律关系本座说德国萨维尼3、利益需要说德国冯巴尔4、方便说和控制说该说认为物之所在地是第三人可以合理地寻求确定所有权的客观而易于确定的连结因素，而且只有物之所在地国能对财产进行有效控制。5、物权关系本身性质决定说中国黄进,黄进：“论国际私法上的物权问题”，法商研究1995年第3期,1、物权关系首先是人与人之间的社会关系。2、物权关系也是人对物的直接利用的权利关系。3、物权就是人对物的权利，物只有置于其所在地的法律控制下，物权才能得到有效保障。4、物权具有排他性，权利人的保护只有在适用标的物所在地法律的情况下才能实现。5、对处于某一国家的物去适用其他国家的法律，在技术上有许多困难，会影响物权关系的稳定。,二、物之所在地的确定1、不动产应为其物理上的所在地。2、有体动产一般为物理上的所在地。3、对于运动或运输过程中的有体动产，采用两种方法：（1）注册地为其所在地商船；民用飞机。（2）对动产的所在地加以时间上的限定。例如，关于占有、所有以及其他物权，动产适用导致取得或丧失占有、所有或其他物权的原因发生时该动产所在地法。4、无体动产其所在地应是在该项财产能被追索或被执行的地方。,各国立法例,1948年埃及民法典第18条规定：“占有、所有以及其他物权，不动产适用不动产所在地法，动产适用导致取得或丧失占有、所有或其他物权的原因发生时该动产所在地法。”1984年秘鲁民法典第2091条规定：“在诉讼时效期间变更所在地的财产，其诉讼时效，由财产所在地法规定的时效届满时该财产所在地法确定。”1982年土耳其国际私法和国际诉讼程序法第23条第3款规定：“动产场所的变化和尚未取得的物权，适用财产最后的所在地法律。”第2款规定：“运输中财产的物权适用财产送达地法律。,卡特科利夫继承案,本案的继承人在加拿大安大略省设有住所，去世前未留遗嘱，曾将其位于英国的土地出售，所得收益用来购买了一家英国公司发行的股票，以作为再投资。该被继承人去世后，其近亲属请求按照安大略省的法律继承这些股票，认为股票属于动产，案件在英国法院审理。,根据英国关于无遗嘱继承的冲突规则，不动产继承适用不动产所在地法律，动产继承适用被继承人死亡时住所地法律。该案所涉及的股票如果视为不动产，对其继承则应适用不动产所在地英国的法律；如果将其视为动产，对其继承则应适用被继承人死亡时住所地安大略省的法律。问题：依何国（地）法律识别这些股票是不动产还是动产？,三、物之所在地法的适用范围1、关于物为动产或不动产的识别，不用法院地法识别，而用物之所在地法识别。各国立法例1978年奥地利联邦国际私法法规第31条第2款规定：“物的法律识别，依物之所在地国家的法律。”1811年奥地利民法典第295-297条规定池塘里的鱼和森林中的野兽为不动产。1900年德国民法典第95条将临时房屋如展览用房视为动产。1988年最高人民法院关于民通意见第186条规定：“土地、附着于土地的建筑物及其定着物、建筑物的固定附属设备为不动产。”,2、物权客体的范围：物：有体物、无体物？对外国人在权利客体上的区别和限制。英美法律和法国民法明确规定物为有体物和无体物，而德国民法和日本民法明确规定物为有体物，从而排除了无体物的概念，但在物权中明确规定权利可以作为物权的客体。3、物权的种类和内容：“占有、使用、收益和处分”；“使用、收益和处分。”根据物权法定主义原则，物权的种类是由法律具体规定的。但不同国家的法律中，物权的种类是不一样的。,各国立法例,1987年瑞士联邦国际私法法规第100条第2款规定：“动产物权的内容与行使，适用动产地国家的法律。”1804年法国民法典规定了所有权、役权和担保权三大类。1900年德国民法典则规定物权包括所有权、地上权、役权、先买权、土地负担、抵押权、土地债务、定期金债务、动产质权和权利质权等10类。旧中国民法将物权种类规定为所有权、地上权、永佃权、地役权、抵押权、质权、典权、留置权以及占有等9类。,4、物权取得、转移、变更和消灭的条件：（1）引起物权变动的法律行为：对其中独立的物权行为物的交付、权利的登记、物权的内容等适用物之所在地法。对于因转移而产生债务的契约行为，适用合同的准据法。关于物权的行为能力：适用当事人的属人法；不动产行为能力适用物之所在地法；关于物权行为方式：适用物之所在地法，但也有主张适用行为地法。（2）引起物权变动的法律行为以外的其他原因时效/无主物的占有/遗失物的拾得等适用物之所在地法.,卡梅尔诉西维尔案书193页兴利公司、广澳公司与印度国贸公司等上诉案先决问题与所有权纠纷的法律适用支票质押纠纷案识别,（3）物遭灭失的风险承担,主张依物权准据法(物之所在地法)，而不是买卖合同的准据法。1978年奥地利联邦国际私法法规第31条第1款规定：“对有形物物权的取得与丧失，包括占有在内，依此种取得或丧失所依据的事实完成时物之所在地国家的法律。”5、物权的保护方法。消除危险/停止侵害/排除妨害;恢复原状/返还原物/赔偿损失等,但各国法律的具体规定不同.,案例：不动产抵押合同缔约能力的法律适用【案情介绍】被告科恩是一位已婚妇女，住所在英国。她与原告非洲银行在英国签订了一项抵押合同，将她在南非的一块土地抵押给非洲银行，作为她丈夫向该银行借款的担保。后来，非洲银行在英国法院起诉，要求强制执行该抵押合同。被告科恩辩称，根据南非法律关于已婚妇女无能力为其丈夫担保的规定，她不能履行与原告订立的抵押合同。【问】该抵押合同是否有效？为什么？,【案情评析】该抵押合同无效，因为根据物之所在地法，即南非的法律，已婚妇女无能力为其丈夫担保。因为法院依此宣布被告无能力为丈夫担保而订立抵押合同。合同订立者具备缔约能力是合同的生效要件之一。审理本案的法官认为，不动产权益由不动产所在地法支配是既定的国际私法规则，该规则也适用于不动产契约的缔约能力的确定，所以本案被告抵押土地的能力应依土地所在地，即南非的法律来确定。,五、物之所在地法适用的例外1、运送中的物品的物权关系的法律适用。原因：处于变动当中；物之所在地偶然；处于公海公空，没有法域。在实践中，主要有如下解决办法：（1）适用送达地法（瑞士）（2）适用发送地法（捷克）（3）适用所有人本国法（泰国）在理论上，还有学者主张适用交易时物品实际所在地法或转让契约的准据法。,各国立法例,1987年瑞士联邦国际私法法规第101条规定：运输中的货物，其物权的取得与丧失适用货物送达地国家的法律。1964年捷克斯洛伐克国际私法及国际民事诉讼法第6条规定：依照契约运送的货物，其权利之得失，依该标的物发运地法。1939年泰国国际私法第16条第2款规定：把动产运出国外时，依起运时其所有人本国法。,2、船舶、飞行器等运输工具之物权关系的法律适用：适用登记注册地法或者旗国法。各国立法例1978年奥地利联邦国际私法法规第33条第1款规定，水上或空中运输工具的物权依注册国的法律，但铁路车辆依在营业中使用该车辆的铁路企业有其主营业所的国家的法律。1982年南斯拉夫的法律冲突法第18条第3款则笼统规定，有关运输工具的物权关系，如南斯拉夫法律没有其他的规定，应依该工具国籍国法。,中根振平诉山东海丰船舶工程有限公司船舶买卖欠款纠纷案物质所在地法原则的例外,3、外国法人终止或解散时有关物权关系的法律适用：其财产清理和清理后的归属问题适用法人的属人法。不过，外国法人在内国境内因违反内国的法律而被内国取缔时，该外国法人的财产的处理就不一定适用其属人法了。4、遗产继承的法律适用：单一制：动产、不动产均适用被继承人的属人法。区别制：动产适用属人法；不动产适用物之所在地法。,各国立法例,1928年布斯塔曼特法典第144条规定：“法定继承和遗嘱继承，包括继承顺序、继承权利的数量相处分的内在效力，不论遗产的性质及其所在地，均受到权利所由产生的人的属人法支配”。1972年加蓬民法典第53条明确规定：“继承关系，不动产，依不动产所在地法；动产，依死者最后住所地法。”,第三节不动产、动产物权的法律适用一、不动产物权的法律适用关于物之所在地法对不动产物权的效力范围，包括以下几方面：1动产与不动产的划分；2不动产所有权客体的范围；3不动产所有权取得之方式及转移、变更和消灭的条件；4不动产所有权的内容；5不动产所有权的保护方法。不动产所在地法还适用于以下事项：1占有或转让不动产的能力；2处置的形式；3转让的实质有效性；4时效和期间。,七、动产物权的法律适用1有体动产物权的法律适用(1)住所地法；(2)所在地法；(3)行为地法；(4)支配转让行为的自体法，即与交易有真实联系的国家的法律。在上述四种法律中，选择应在所在地法和转让的自体法之间，但总的看来，现在的理论倾向于所在地法规则，即特定动产的转让效果排他性地受其转让时所在国法支配。,2无体动产物权的法律适用无体动产是与有体动产相对应的概念，它指不以实体形态存在的财产。这里只谈谈股份的法律适用。股份首先与其发行公司的所在地相联系，国际私法规则是，股份视为位于股东与公司之间能有效处置股票的所在国。股票转让的效力可以分为两个方面：(1)关于股票的转让对公司的效力，由股票所在地法决定。(2)关于股票对转让关系当事人及第三人的效力，则由转让交易的自体法决定，实际上就是证券交付地法。,【案情介绍】1906年，危地马拉共和国总统开布雷拉在一家伦敦银行存了一笔钱。1919年，他把他在该银行的存款作为一份礼物赠送给他的非婚绳子纳内齐（住所在危地马拉）。1920年，开布雷拉被废黜并受到监禁。危地马拉共和国在英国法院提起诉讼，请求取得开布雷拉在那家银行的存款。提出，开布雷拉侵吞国家的钱财，因此可以强制开布雷拉把该项存款转移给危地马拉共和国；而且，开布雷拉把存款赠送给他的非婚生子也是无效的。英国法院所要解决的问题，是开布雷拉转让财产给被告纳内齐的效力问题。如果英国法院使用英国法，他的转让是有效的。但如果适用危地马拉法则是无效的。这是因为：第一，开布雷拉转让财产不是按危地马拉规定的形式转让；第二，纳内齐当时不仅没有接受该礼物，而且他是未成年人，也缺乏能力这样做。审理该案的法官格里尔适用了危地马拉法，因此原告胜诉。,【问】1、本案中的物之所在地法是何国法？法官是否适用了该国的法律？2、本案中，法官对财产转让的方式及受让人的能力问题适用的是行为地法，你是否有不同意见？3、有关受让人的能力问题，若依其住所地法，结果如何？,八、中国关于物权的法律适用（一）立法及实践1、民法通则：不动产的所有权，适用不动产所在地的法律。（第144条）2、司法解释：不动产的所有权、买卖、租赁、抵押、使用民事关系，应适用不动产所在地法律。3、司法解释：土地、附着于土地上的建筑物及其定着物、建筑物的固定附属设备为不动产。41987年最高人民法院关于适用涉外经济合同法若干问题的解答还规定，在当事人没选择可适用的法律的情况下，关于不动产租赁、买卖或者抵押的合同，适用不动产所在地的法律；动产的租赁合同，适用出租人营业所所在地法。,5、海商法：船舶所有权，适用船旗国法；船舶抵押权，适用船旗国法，但船舶在光船租赁以前或者光船租赁期间设立抵押权的，适用原船舶登记国的法律；船舶优先权，适用法院地法。6、民用航空法：民用航空器所有权的取得、转让和消灭，适用民用航空器国籍登记国法律；民用航空器抵押权适用民用航空器国籍登记国法律；民用航空器优先权适用受理案件的法院所在地法律。,（二）法律适用法规定第三十六条不动产物权，适用不动产所在地法律。第三十七条当事人可以协议选择动产物权适用的法律。当事人没有选择的，适用法律事实发生时动产所在地法律。第三十八条当事人可以协议选择运输中动产物权发生变更适用的法律。当事人没有选择的，适用运输目的地法律。第三十九条有价证券，适用有价证券权利实现地法律或者其他与该有价证券有最密切联系的法律。第四十条权利质权，适用质权设立地法律。,甲国航空公司所有的一架在甲国登记的客机从事甲乙两国之间航线的飞行。在甲国航空公司与中国某银行的贷款业务中，甲国航空公司的该架飞机被抵押给了中国某银行。甲国航空公司与中国某银行就该抵押权发生争议，中国某银行诉诸中国法院。请问依中国法律，下列选项正确的包括：A.应当适用甲国法B.应当适用抵押权人营业所所在地法律C.应当适用中国法D.应当适用民用航空器国籍登记国法律参考答案：A,D答案解析：解析：依据民用航空法第186条的规定，民用航空器抵押权适用民用航空器国籍登记国法律。本题中，航空器登记国为甲国，因此AD正确。,23.美国某国际航运公司拥有“美巴”号船舶一只，该船的船旗国是巴拿马。该船曾经在法国被设定了抵押权，后来因为一次运输来到中国。在中国大连港因欠缴港口规费而被告上法庭。以下关于该船的有关事件的准据法判断正确的是：A.欠缴港口规费而产生的权利适用法院地法B.船舶的抵押权适用法国法C.船舶在中国转让适用巴拿马法D.如果该船舶在光船租赁期间，设立船舶抵押权的，适用原船舶登记国的法律参考答案：A,C,D答案解析：测试点有关船舶的法律适用。解析海商法第270条规定，船舶所有权的取得、转让和消灭，适用船旗国法律。第271条规定，船舶抵押权适用船旗国法律。船舶在光船租赁以前或者光船租赁期间，设立船舶抵押权的，适用原船舶登记国的法律。第275条规定，海事赔偿责任限制，适用受理案件的法院所在地法律。依上述几个法条可知ACD项的准据法都是正确的，而B项的船舶抵押权应当适用巴拿巴法。,关于不动产的民事法律关系中，应适用不动产所在地法的有。A.不动产的所有权B.不动产的买卖C.不动产的租赁D.不动产的使用参考答案：A,B,C,D答案解析：解析：本题考点是我国司法解释中关于不动产所在地法的适用范围。根据最高人民法院关于贯彻执行民法通则若干问题的意见（修改稿）第215条的规定，不动产的所有权、买卖、租赁、抵押、使用等民事关系，均应适用不动产所在地法律。故选ABCD。,王某系已取得美国国籍且在纽约有住所的华人，1996年2月回中国探亲期间病故于上海，未留遗嘱。王某在上海遗有1栋别墅和200万元人民币的存款，在美国纽约遗有1套公寓房、2家商店、3辆汽车、若干存款。王某在纽约没有亲属，其在上海的亲属因继承王某遗产发生争议，诉至上海某人民法院。根据国家私法规则，我国法院应适用下列哪些法律审理这一案件？A.在纽约州的财产适用纽约州法律B.在上海的财产适用中国法律C.遗产中的动产适用纽约州法律D.遗产中的不动产适用不动产所在地法律,首先本题中提到王某是一个美籍华人，表明主体是外国人，同时作为继承的标的物遗产有的在国内，有的在国外，说明客体涉外，这显然属于涉外继承关系。同时题干中又提到王某死亡时没有留下遗嘱，表明该继承是法定继承而不是遗嘱继承，根据我国1985年4月10日通过的继承法第36条规定：中国公民继承在中华人民共和国境外的遗产或者继承在中华人民共和国境内的外国人的遗产，动产适用被继承人住所地法律，不动产适用不动产所在地法律，以及1986年民法通则第149条的进一步规定：遗产的法定继承，动产适用被继承人死亡时住所地法律，不动产适用不动产所在地法律。CD是正确答案。,根据有关司法解释，不动产的所有权、买卖、租赁、抵押、使用等民事关系，均应适用不动产所在地法律。下列项中，根据我国的规定，属于不动产的有。A.土地B.附着于土地的建筑物C.建筑物的固定附属设备D.建筑物的一切附属设备参考答案：A,B,C答案解析：本题考点是我国司法解释关于不动产范围的规定。根据最高人民法院关于贯彻执行民法通则若干问题的意见（修改稿）第215条的规定，土地、附着于土地的建筑物及其他定着物，建筑物的固定附属设备为不动产。不动产的所有权、买卖、租赁、抵押、使用等民事关系，均应适用不动产所在地法律。故选ABC。,在各国的实践中，下列选项中不适用物之所在地法原则的物权关系有。A.运输中的物品B.外国法人的财产清算C.与人身关系密切的动产D.船舶、飞行器等运输工具参考答案：A,B,C,D答案解析：本题考点是物之所在地法原则的例外。物之所在地法，是指物权关系客体物所在地的法律，该原则是国际私法上用来解决涉外物权关系冲突的一项冲突原则。物之所在地法原则主要适用于解决以下问题：对动产与不动产的识别；物权客体的范围：物权的种类和内容；物权的取得、转移、变更和消灭的方式与条件；物权的保护方法。但是，由于某些物的特殊性或处于某种特殊状态之中或物体主权的特殊性，使某些物权关系适用物之所在地法不可能或不合理。故各国在实践中，以下物权关系不适用物之所在地法原则：运输中的物品；船舶、飞行器等运输工具；外国法人的财产清算；无主土地上的物；与人身关系密切的动产；外国国家财产。故选ABCD。,在涉外物权的法律适用中，物之所在地法原则不适用于哪些？A.船舶物权B.飞机的物权C.在途货物的物权D.外国国家财产的物权参考答案：A,B,C,D答案解析：本题涉及准据法的物之所在地法的适用。物之所在地法适用有如下例外：（1）运送中的物品之物权关系的法律适用，（2）船舶、飞行器等运输工具之物权关系的法律适用，（3）外国法人终止或解散时有关物权关系的法律适用，（4）遗产继承的法律适用。,北京市民马富的英国籍养父大中去世。大中的住所在澳大利亚，在中国有一栋别墅，在日本有一部分动产。一名叫杰米的澳大利亚人称是大中的儿子，要求继承大中的遗产，与马富发生纠纷，马富向中国法院起诉。本案中对大中遗产的继承，下列说法中正确的有（）A.动产适用中国法，不动产适用澳大利亚法B.动产适用澳大利亚法，不动产适用中国法C.动产适用日本法，不动产适用澳大利亚法D.动产适用英国法，不动产适用澳大利亚法参考答案：B答案解析：考点遗产法定继承的法律适用解析民法通则第149条规定：“遗产的法定继承，动产适用被继承人死亡时住所地法律，不动产适用不动产所在地法律。”据此，我国在确定涉外法定继承准据法时的原则如下：(1)不动产继承适用不动产所在地法原则。即不动产继承的继承人范围、继承顺序、应继份额等，均由不动产所在地法决定。(2)动产继承适用被继承人死亡时的住所地法原则，即动产继承的继承人范围、继承顺序、应继份额等，均由被继承人死亡时的住所地法决定。,我国某民营航空公司从位于法国的欧洲空中客车公司购买了两架A-380客机，这两架飞机在交货前已在德国民航部门进行了国籍登记，后因飞机价款问题引发我国公司与欧洲空客公司对这两架飞机的所有权争议，空客公司在我国某法院起诉我国该航空公司，试问我国法院应适用何国法解决该争议？（）A.法国法B.德国法C.中国法D.飞机所在地法参考答案：B答案解析：根据我国民用航空法第185条规定，民用航空器所有权的取得、转让、消灭适用民用航空器国籍登记国法律,无国籍人的行为能力，根据我国的规定，一般应适用何国法来判断？（）A.现在所在国B.住所地国C.定居国D.出生地国参考答案：C答案解析：据我国民法通则意见第181条规定，无国籍人的行为能力一般适用定居国法，如为定居，适用其住所地国法,英国人丹宁在我国去世，其在我国境内留下一栋房子和若干珍贵书籍，其亲属在我国法院起诉要求继承这些遗产，但丹宁先生生前的住所无法查明，其经常居住地在我国北京。则下列选项中正确的是？（）A.对房子的继承应适用英国法B.对书籍的继承应适用英国法C.对房子和书籍的继承都应适用中国法D.房子和书籍都应收归国有参考答案：C答案解析：根据我国民法通则第149条的规定，遗产的法定继承，动产适用被继承人死亡时住所地法，不动产继承适用不动产所在地法。书籍属动产，应适用丹宁死亡时的住所地法，但题中告诉我们其住所不明，根据民通意见第183条规定，当事人住所不明或不能确定时，以其经常居住地为其住所。丹宁经常居住地在北京，因此书籍的继承应适用中国法。,侨居甲国的中国公民田某在乙国旅行时遇车祸身亡。其生前在丙国某银行寄存有价值10万美元的股票、珠宝一批，在中国遗留有价值200万人民币的房产一处。田某在中国的父母要求继承这批股票和珠宝。我国与甲乙丙三国均无有关遗产继承的特别协议。依我国法律，前述股票和珠宝的继承应适用哪一国的法律？（）A.中国法B.甲国法C.乙国法D.丙国法参考答案：B答案解析：【考点】遗产法定继承的法律适用遗产的法定继承，动产适用被继承人死亡时住所地法律，不动产适用不动产所在地法律.,中国公民甲的韩国籍养父乙在访美期间因病突然去世。乙的住所在英国。乙留下的遗产包括：在日本的一处别墅，在加拿大的一部分动产。一名英国男子丙自称是乙的私生子，要求继承乙的遗产，遂与甲某产生纠纷。甲某向中国法院起诉。本案中关于乙的遗产继承，下列表述哪一项是正确的？A.动产适用英国法律，不动产适用日本法B.动产适用加拿大法，不动产适用英国法C.动产适用中国法，不动产适用日本法D.动产适用韩国法，不动产适用英国法参考答案：A答案解析：我国在确定涉外法定继承准据法时坚持如下原则；（1）不动产继承适用不动产所在地法律。（2）动产继承适用被继承人死亡时的住所地法律。,某国公民杰克逊18岁，在上海某商店购买一款手机，价值4000元人民币。三天之后，杰克逊在另一商店发现该款手机的价格便宜许多，便到前一商店要求退货，被拒绝。杰克逊遂向上海某法院起诉，理由是根据其本国法，男子满20岁为成年人，自己未届成年，购买手机行为应属无效。对此，下列哪一种说法是正确的？A.认定杰克逊的行为无效，手机可以退货B.认定杰克逊的行为有效，手机不能退货C.认定杰克逊为限制行为能力人，但因本案所涉金额不大，判购买行为有效D.法院应根据1980年联合国国际货物销售合同公约处理该案参考答案：B答案解析：民通意见第180条：“外国人在我国领域内进行民事活动，如依其本国法律为无民事行为能力，而依我国法律为有民事行为能力，应当认定为有民事行为能力。”故答案为B。本题，杰克逊18岁，我国法律认为其有完全民事行为能力，在我国领域进行买卖这一民事行为有效，手机不可以退货。,第四节权利财产的法律适用（一）,一、权利财产的概念与特征权利财产是指可以作为所有权客体，并且可以被自由转让和支配的权利和利益的集合。二、关于权利财产的法律冲突1.关于权利财产范围的法律冲突。2.关于权利财产转让的法律冲突。,第四节权利财产的法律适用（二）,三、权利财产的法律适用（一）对于股票权利或记名股权性证券的权利争议，多数国家的法律均认同应适用公司股票的登记地法。（二）对于债券和可转让债权财产的财产权争议，英国、美国和法国的法律认为应适用该债权“可以正当地获得清偿”的处所地法，“通常这就是债务人的居所地法”。（三）对于涉外票据财产权的国际私法争议主要集中于票据上权利的法律冲突和票据转让的法律冲突两个方面。,第五节信托财产权的法律适用（一）,一、信托及其构成信托是指委托人将其财产附有信托意图交付于受托人所有，并使信托受益人依法享有信托财产上利益或受益请求权的制度。构成要件：（1）确定的信托财产。（2）确定的信托意图。（3）确定的受托人。（4）确定范围的受益人。,第五节信托财产权的法律适用（二）,二、信托关系的法律冲突（一）信托法原理和规则建立在多重所有权的基础上，与多数大陆法国家的物权法规则产生了尖锐的冲突。（二）对于信托财产权客体的问题，两大法系国家的法律规定和法律观念也有很大的差别。（三）在信托财产权的类型和内容上，两大法系国家的法律原则也有着极大的差别。（四）在信托的成立和效力问题上，许多业已接受信托制度的大陆法国家的法律与英美信托法仍有很大的差异。（五）在关于信托的管制法规则上，各国的信托法之间也有很大的差异。,第五节信托财产权的法律适用（三）,三、信托财产权的法律适用：关于信托的法律适用及其承认的公约（1）信托依当事人的意思自治。（2）如果当事人选择国家的法律中不存在信托制度，则其选择无效。如果当事人没有选择信托的准据法，或者其选择无效时，则应当适用与该信托有最密切联系国家的法律。（3）对于信托的法律适用可适用分割制原则，同一信托关系中的不同事项，特别是法律管制事项可以受不同国家法律的支配。适用于信托有效性的法律应决定该项法律或支配信托某一可分割事项的法律能否为另一法律所替代。,第六节国有化问题一、国有化的效力和补偿问题国有化通常是指主权国家或政府依据本国法律，将某些原属私人(包括外国自然人和法人)所有的财产和权利收归国有，由国家或它的机构加以控制和使用并予以一定补偿的一种强制性法律措施。与“国有化”概念相似但又有区别的还有征用、没收和征收。,国有化、征用、没收、征收,“征用”（requisition）通常是指政府在紧急情况下为了公共利益而在一定期限内对私人财产予以征收使用，并给予一定补偿的一种措施。“没收”（Confiscation）是指政府将私人财产永远收为公有，不给予任何补偿的一种措施。“征收”（expropriation）是指政府为了公家需要依法将私人的财物或企业收归公有，政府将给予补偿，也可能不给予补偿。,1国有化法令对本国人在外国的财产的效力国有化法令对本国人在外国的财产的效力通常有两种情况：（1）一国实行国有化后，该国的某个公司将国有化的财产通过贸易转移到国外，该财产的原所有人主张对财产的权利，这时该外国法院就面临着是否承认外国国有化法令的域外效力。对于这种情况，为了维护本国的利益，资本主义国家往往采取实用主义的态度，承认外国国有化的域外效力。,(2)一国的国有化法令对被国有化的本国企业位于国外的财产是否有效。对于这种情况，资本主义国家的国际私法理论和实践往往否认别国国有化法令的域外效力。总的来看，否定外国国有化法令的域外效力的理由大致如下：外国国有化法令或措施是惩罚性的，其效力不及于国外；违反公共政策；以物权适用物之所在地法来否定国有化法令的域外效力；以有关外国未被承认为由，拒绝承认其国有化措施的效力。,2国有化法令对外国人在本国的财产的效力和补偿关于国有化法令或措施对外国人在本国境内的财产和效力，原来各国依习惯国际法上禁止征收外国人财产的规则，拒绝承认。但近些年来，各国一般倾向承认外国国有化法令对位于其境内的外国人的财产的效力，但要求所在国给予一定的补偿。,对于补偿问题，各国做法不同，归结起来大致有三种：(1)不予补偿；(2)给予“充分、有效、及时”的补偿；发达的海外投资国家，资本输出国从保护其海外私人投资及私有财产神圣不可侵犯的立场出发，主张对财产被国有化的外国人应该给予“充分、有效、即时”的补偿。这一补偿标准说是由美国国务卿赫尔于1938年写给墨西哥政府的信中明确提出的，故称为“赫尔规则”。,(3)给予“适当、合理”的补偿。适当、合理的补偿逐已被一系列国际文件和国际实践所确认，逐渐成为各国普遍接受的一项国际法原则，特别是发展中国家所持的主张，它已为许多双边协定和多边公约所肯定。所谓“适当”、“合理的”补偿有3层含义：第一，承认给予补偿；第二，这种补偿是国家财政所能负担的；第三，双方协商同意，为投资国所接受。这就是人们所称的“卡尔沃主义”。,【案情介绍】意大利AGIP公司诉刚果人民共和国案1962年，意大利AGIP公司依据刚果法律在刚果设立布拉公司，该公司主要从事石油产品的销售经营。1974年1月，刚果政府依该国有关法令对石油产品销售行业实行国有化。依据此前AGIP公司与刚果政府达成的一项协议，布拉公司作为例外不在被国有化之列。该协议规定，AGIP公司将布拉公司50的股份转让给刚果政府，后者同意保留布拉公司私法上责任有限公司的地位。刚果政府在协议中还作了将为布拉公司融资提供部分担保，以及有关确保布拉公司销售份额等多项承诺。协议还规定，对由该协议的适用或解释所产生的任何争议，应依刚果人民共和国已经批准的解决国家与他国国民之间投资争端公约的规定组成仲裁庭予以解决，适用的法律应为刚果的法律，必要时以国际法原则作为补充适用。,由于刚果政府未履行其在协议中所作的部分承诺，布拉公司因而难以经营。1975年4月，刚果政府宣布对布拉公司实行国有化，理由是：该公司停止经营活动严重损害了作为公司股东的刚果国家利益。刚果政府同时还宣布该国有化法令不产生任何要求补偿的权利。后来，刚果政府通过发布新的法令同意给以补偿。AGIP公司对此表示不满，遂在解决国家与他国国民之间投资争端公约规定设立的常设机构提起仲裁，要求刚果政府赔偿AGIP公司所遭受的全部损失【法律问题】1刚果政府对布拉公司的国有化行为是否正当、合法？补偿标准如何？2怎样正确解决国有化法令的域外效力问题？3实施国有化的条件？,【案例评析】近年来，由于国家主权原则和属地优越权原则受到广泛尊重，各国一般倾向承认外国国有化法律、法令对位于其境内的外国人的财产的效力。但同时各国也认为，国家实施国有化的权利，不是完全的和绝对的，需要受到某些限制，即实施国有化的几个条件：a、以公共利益为目的；b、不实行歧视待遇；c一些西方学者还提出第三个条件，即给以外国人公正的补偿，而发展中国家一直反对这个条件。在本案中，由于刚果政府未履行其与意大利AGIP公司所签协议中所作的部分承诺，导致布拉公司难以经营，而其后又以布拉公司停止经营活动损害了作为公司股东的刚果国家利益为由，对布拉公司实行国有化，并且拒绝任何形式的补偿。在这一过程，明显可以看出刚果公司实行对布拉公司国有化行为的不法性和不正当性。首先，刚果政府已经通过协议的方式确认不对布拉公司实行国有化，后来又违反承诺对布拉公司实行国有化，这就使该国有化行为从一开始就不具合法性；其次，刚果公司对布拉公司实行国有化也缺乏合理的根据。布拉公司之所以会出现难以经营的情况，很大程度上由于刚果政府不完全履行承诺造成的，所以刚果政府以一个由自己本身造成的情况为理由对该公司实行国有化，缺乏合理因素；再次，该国有化行为也不符合公认的实施国有化的条件。在实行该行为时，刚果政府明显对意大利AGIP公司实行歧视待遇，且没有对AGIP公司给以补偿。综上，刚果政府对布拉公司的国有化行为是不合法的，不正当的，应被视为无效。刚果政府应承担全部补偿意大利AGIP公司实际所受损失的责任。,【案情介绍】英伊石油公司案1933年4月，伊朗政府(当时称波斯)与英国一家私有公司一英伊石油公司签订一项协定，授予后者在伊朗境内开采石油的特许权。1951年3月到5月间，伊朗议会颁布若干法律，宣布对其境内的石油工业实行国有化的原则，并规定了有关程序。这些法律的实施引起了伊朗政府与英伊石油公司间的争端。英国政府支持该英国公司的主张，并以行使外交保护权的名义，于1951年5月26日以单方申请的形式在国际法院对伊朗提起诉讼。英国政府主张国际法院对该争端有管辖的主要依据是英、伊双方曾发表的接受国际法院强制管辖权的声明和属于声明范围的伊朗与第三国及与英国缔结的若干协定。伊朗政府对国际法院对该争端的管辖权提出反对意见，其主要理由是，根据伊朗接受法院强制管辖权声明的文本，法院的管辖权限于有关在该声明发表后伊朗缔结的条约的争端。1951年7月5日，在法院对争端是否有管辖权的问题还悬而未决的情况下，应英国政府的请求，法院发布临时保全措施。1952年7月22日，法院以九票赞成，五票反对，作出法院对该案没有管辖权的最终判决。同时宣布终止此前发布的保全措施。,国际法院的判决中指出，法院的管辖权只能建立在争端当事国同意的基础上；在本案中，为各当事国根据法院规约第36条2款所作的接受法院强制管辖权的声明，即英国1940年2月28日的声明和伊朗1930年10所作、1932年9月19日所批准的声明。由于法院只能在双方声明相吻合的范围内具有管辖权，因此法院管辖权必须由接受管辖范围更具限制性的声明来决定；在此，为伊朗的声明。根据伊朗政府接受法院强制管辖权的声明，法院仅对有关伊朗接受的条约或协定的适用问题的争端具有