第11章工程合同争议解决.ppt

某商场新进一种CD机，价格定为2598元。柜台组长在制作价签时，误将2598元写为598元。赵某在浏览该柜台时发现该CD机物美价廉，于是用信用卡支付1196元购买了两台CD机。一周后，商店盘点时，发现少了4000元，经查是柜台组长标错价签所致。并找到赵某，提出或补交4000元或退回CD机，商店退还1196元。赵某认为彼此的买卖关系已经成立并交易完毕，商店不能反悔，拒绝商店的要求。,章前案例1,王某系某国棉一厂的下岗职工，从2003年起，一直借用康华建筑公司的名义承揽建筑工程。2005年3月1日，王某以康华建筑公司的名义从俊豪房地产开发公司承揽到2000m2住宅的施工任务，2005年9月1日王某建造完成了该建设项目。此时俊豪房地产开发公司仍拖欠王某100万元工程款未付，在这种情况下，王某向俊豪房地产开发公司提出支付工程款的要求，俊豪房地产开发公司称王某无施工资质，系挂靠行为，所签订的合同属于无效合同，因而拒绝支付余款。,章前案例2,某建筑公司与某房地产公司签订了施工合同，双方约定由建筑公司先行垫付至500万元后，房地产公司才支付工程款，并同时按某一利率支付垫资款的利息。工程进度款达到500万元后，房地产公司支付了垫资款，但未支付约定的利息，并称垫资施工是法律禁止的，双方在合同中的约定是无效条款。我方本着友好合作精神，支付了500万元垫资款，对方不应再要求支付利息。,章前案例3,11.1工程合同的常见争议11.2和解11.3调解11.4仲裁11.5诉讼11.6工程合同争议的防范与管理,第11章工程合同争议处理,11.1工程合同常见争议,（1）概念施工合同纠纷，是指施工合同当事人对合同条款的理解产生异议或者因当事人违反合同约定，不履行合同中应承担的义务等原因而产生的纠纷。产生合同纠纷的主要原因如下：建筑市场不规范建筑法律法规不完善市场行为主体不规范合同意识与诚信意识缺失施工项目的特殊性,11.1工程合同常见争议,（2）常见争议类型工程款支付主体争议：发包人、使用人、权利人等混乱或者发生变化；工程款结算及审价争议工程工期拖延争议安全损害赔偿争议工程质量及保修争议合同中止及终止争议其他（合同无效、垫资、挂靠等）,11.2工程合同争议的解决方式,合同法第128条规定：当事人可以通过和解或者调解解决合同争端。当事人不愿和解、调解或者和解、调解不成的，可根据仲裁协议向仲裁机构申请仲裁。当事人没有订立仲裁协议或者仲裁协议无效的，可向人民法院起诉。因此，在我国，解决合同争议的方式包括如下四种：和解调解仲裁诉讼,11.2工程合同争议的解决方式,（1）概念与原则和解是指合同争议发生后，合同当事人在自愿互谅的基础上，依照法律、法规的规定和合同约定，自行协商解决合同争议。和解是最简便、最有效、最经济的解决合同争端的方法。和解应遵循如下原则：合法原则自愿原则平等原则互谅互让原则,11.2.1和解,11.2工程合同争议的解决方式,（2）争议和解注意要点争议和解的注意要点如下：坚持原则分清责任及时解决注意把握和解技巧,11.2.1和解,11.2工程合同争议的解决方式,（1）概念调解是指在合同发生争议后,在第三人的参加与主持下,通过查明事实,分清是非,说服劝导,向争议的双方当事人提出解决方案,促使双方在互谅互让的基础上自愿达成协议从而解决争议的活动。调解一般遵循如下原则：自愿原则合法原则公平原则,11.2.2调解,11.2工程合同争议的解决方式,（2）调节方式按照调解人的不同，调解可以分成以下几种方式：行政调解法院调解或者仲裁调解人民调解（民间调解）,11.2.2调解,11.2工程合同争议的解决方式,（1）概念仲裁是指合同双方当事人自愿达成仲裁协议、选定仲裁机构对合同争议依法作出有法律效力的裁决的解决合同争议的方法。与其他解决方式相比，仲裁具有如下特点：仲裁具有灵活性仲裁程序的保密性仲裁效率高、费用低,11.2.3仲裁,11.2工程合同争议的解决方式,（2）原则仲裁必须坚持如下原则：独立原则自愿原则或裁或审原则一裁终局原则先行调解原则,11.2.3仲裁,11.2工程合同争议的解决方式,（3）仲裁程序仲裁一般遵循如下程序：仲裁申请与受理：仲裁协议、仲裁申请、仲裁受理；组成仲裁庭：开庭和裁决,11.2.3仲裁,11.2工程合同争议的解决方式,（3）仲裁程序仲裁协议的主要内容如下：请求仲裁的意思表示；仲裁事项：选定的仲裁委员会,11.2.3仲裁,11.2工程合同争议的解决方式,（3）仲裁程序仲裁协议无效的原因有：约定的仲裁事项超出法律的范围；无民事行为能力人或者限制民事行为能力人订立的仲裁协议：一方采用胁迫手段，迫使对方订立仲裁协议。,11.2.3仲裁,11.2工程合同争议的解决方式,（3）仲裁程序仲裁受理的有关约定：仲裁委员会在收到仲裁申请之日起5日内，认为符合条件的，应当受理并通知当事人；认为不符合条件的，应当书面通知当事人不予受理，并说明理由；受理仲裁之后，仲裁委员会应当在仲裁规则规定的期限内将仲裁规则和仲裁委员会名册送达申请人，并将副本送达被申请人。,11.2.3仲裁,11.2工程合同争议的解决方式,（3）仲裁程序仲裁庭不是一个常设机构，其组成原则是”一案一庭“。仲裁庭一般为两种形式：仲裁庭由三名仲裁员组成，即合议制的仲裁庭仲裁庭由一名仲裁员组成，即独任制的仲裁庭,11.2.3仲裁,11.2工程合同争议的解决方式,（4）法院对仲裁的协助与监督人民法院对仲裁的协助如下：财产保全证据保全强制执行仲裁裁决,11.2.3仲裁,11.2工程合同争议的解决方式,（4）法院对仲裁的协助与监督人民法院对仲裁的监督如下：撤销仲裁裁决不予执行仲裁裁决,11.2.3仲裁,11.2工程合同争议的解决方式,（1）概念与特点是指合同当事人按照民事诉讼程序向法院对一定的人提出权益主张并要求法院予以解决和保护的请求。诉讼具有如下特点：诉讼无须征得对方的同意；诉讼适用民事诉讼程序，应当遵循地域管辖、级别管辖和专属管辖的原则二审终审制度,11.2.4诉讼,11.2工程合同争议的解决方式,（2）诉讼参加人当事人（原告与被告）第三人诉讼代理人,11.2.4诉讼,11.2工程合同争议的解决方式,（3）第一审程序起诉与受理；审理前准备：送达、组成合议庭、试行调解等；开庭审理宣布开庭法庭调查法庭辩论评议审判,11.2.4诉讼,11.2工程合同争议的解决方式,（4）第二审处理意见原判决认定事实清楚，适用法律正确的，判决驳回上诉，维持原判；原判决适用法律错误的，依法改判；原判决认定事实错误，或者认定事实不清、证据不足的，裁定撤销原判决，发回重审，或者查清事实后改判；原判决违法法定程序，可能影响案件正确判决的，裁定撤销原判决，发回原审法院重审。当事人对重审案件的判决、裁定，可以上诉。,11.2.4诉讼,11.3工程合同争议的防范与管理,（1）总体防范措施学习、理解和遵守合同及建设工程相关的法律、法规；提高和强化合同意识和诚信履约意识；建立和完善企业合同管理体系和制度；监理合同管理机构，配备合同管理人员正确选用合同格式和范本；加强风险监控和管理水平,11.3.1工程合同争议的防范措施,11.