《私募管权投资管理》第九章-并购VS清算

PE的其他退出方法和法律操作另一方面，并购是最有效的并购退出是投资者非常重要的退出方式，因为没有资本变化可以防止投资者切断资金的严重情况。 由于私人资本投资本身风险较高，一些投资者在比较研究各种利弊得失后，选择收购方式实现其风险资本的退出，特别是在IPO缓慢的经济环境下，更多的投资者将目光投向收购市场。(1)何谓并购收购是合并和收购的合成，合并和收购(merge and acquisition，MA )以财务收益率为首要目的，投资者在时期成熟时转让收购投资的企业股票，实现资本的退出。(二)收购退出的独特优势；1 .投资者通过收购获得现金和可流通证券也是最大的优势。2 .投资者获得一定量的溢价回报，能保证一定的投资回报。3 .销售企业的费用成本也比IPO方式相对较低，不需要高额推荐、调查、销售费用。4、收购由于项目企业自身类型、规模无特定要求，不易受资产规模、经营年限、连续利润等法律规定的约束，比公开发行程序简便快捷，不确定性也远小。如上所述，在投资者快速成长、企业上市时间成本过高、不确定性风险过高的情况下，投资者可以选择收购这一短期快速的方法退出。二、回购是最安全的(1)何谓回购股票回购对许多投资者来说是预备的退出方式。 在被投资企业发展特别不顺利的情况下，为了保证已经投资的资本安全，可以采用这种方式。首先，投资企业陷入发展瓶颈找不到突破办法，一味守护就意味着浪费机会成本。 其次，对于企业来说，股票回购可以恢复企业的控制权，不仅可以避免陷入被动局面，还可以在投资者退出后引入更合适、有助于企业发展的战略投资者。(二)原始股东的股份回购；PE投资者以原股东回购所有权的方式退出是常见的、相对偶然的保障退出方法。PE投资者和原股东签署投资协定时，通常设置补助条款，补助条款通常在满足一定补助条件时，要求原股东以特定价格收购PE投资者拥有的部分或全部对象公司的所有权。 其中最常见的回购条件是目标公司无法在规定时间内实现IPO，因此回购价格通常比PE投资者购买股票时的价格要高。 也就是说，通过原股东以回购所有权的方式退出，PE投资者的收益得到保证。当然，PE投资者能否利用回购方式成功退出取决于原始股东的合作，如果原始股东拒绝履行回购义务，PE投资者很难通过回购退出，因此PE投资者在回购前必须与原始股东充分联系，全面评估回购退出的风险同时，PE投资者在签订关于股票回购的条款时，必须注意以下事项1 .在权力行使的时间方面，设定尽可能长的时限。 投资者必须给予企业实现目标所需的充分的时间发展，所以在企业发展的关键时期提出股票偿还请求对企业的经营乃至生存带来严重的不良影响。2、了解楚创业企业原始股东的真正资产状况，是企业原始股东回购风险投资者股票的经济基础。3 .设计所有权次数条款，不仅要遵守国家法律规定，还要注意回购条件的操作性。 也就是说，在保护风险投资者合理利益的前提下，必须考虑原股东的负担能力：1)在回购方式中，应允许分期回购，减少企业的支付压力；2 )在回购价格中，初期购买价格和未付奖励是比较合适的选择， 战略投资者不接受要求一定投资收益率的回购条款的话，会给企业带来很大的经营风险3 )回购的激活方式，最好设置更严格的条件，尽可能多的股东投票同意的时候实施，但也可以约定在某个时间点自动生效。(四)公司回购；公司回购指的是投资到期后，被投资的企业从PE中回购持有的股票。 这是保守的退出方式，通常是被投资企业为了维持公司独立性而选择的替代方式。 值得注意的是，这次股票回购给PE投资者带来的收益也不坏。当然，私募股票交易双方在签署投资协议时，企业有权在某些特定情况下回购投资者的股票，利润承诺投资者也可以在被企业的竞争对手和投资者收购时执行公司回购，以“雅虎”投资“阿里巴巴”为例，于2005年9月， 雅虎公司为10亿美元，其中国资产公司雅虎中国为阿里巴巴巴巴巴巴巴巴巴巴巴巴巴巴巴巴巴巴巴巴巴巴巴巴巴巴巴巴巴巴巴巴巴巴巴巴三、清算是最无力的什么是清算清算是PE投资者最不想看到的情况。 在这种退出模式下，投资者的收益最低，甚至有“血本无归”的可能性，也就是说通过清算退出是民间资本投资最不成功的退出方式。 这意味着投资失败了。 事实证明，相当一部分民间资本投资不成功，而且投资发展初期的创业企业，失败的概率越高。 这也是私人资本投资风险高、收益率高、失败率高的原因。清算有解散清算和破产清算两种。 因此，私人资本基金也可以解散和破产两种方式退出。1 .解散清算解散清算是指公司按照法律法规规定的手续、方式等自行组织，不介入外力的清算。 如果公司的发展陷入僵局，存续可能进一步扩大投资者的损失，民间投资者可以考虑自行解散清算以制止损失。 在这种方式下，如果公司满足解散清算的法定条件，严格按照章程规定的清算期间、公司整体的股东协议等法定手续和方式进行清算，没有外力干扰的理由。 公司清算属于公司意愿自治的范畴，因某种原因无法自我清算的，投资者也可以在法院强制清算。2 .破产清算破产清算是指公司依法完全解体，资产全部出售后返还，以企业淘汰的方式进行的资产重组。 与解散清算相比破产清算的原因是公司无法履行到期债务而被宣告破产，因此是司法强制解散，适用诉讼程序。 破产清算时，公司自主权极小，一旦宣布破产清算，投资企业已陷入无法偿还债务的境地，财务状况及其恶劣可能意味着投资者本身难以收回，所以任何投资者都应尽量避免破产清算的发生。 即使被申请破产清算，也应该通过积极的协商和交流，继续以破产重组等方式投资的企业的市场主体资格，寻求再生的机会，保护和挽救自己的投资。关于私募股权投资的清算退出，多数是破产清算，少数是解散清算。 以前，由于中国破产立法落后，PE投资者很难以清算方式退出。 2006年8月27日，中国公布中华人民共和国企业破产法，并于2006年6月1日正式施行。 根据企业破产法的实施方式，企业的破产清算可以依照法律，可以依照法律，为PE投资者退出失败的破产企业提供了法律和制度上的操作规范。(二)清算决定；清算是导出股东和投资经理面前的一切努力都转向东流的痛苦的方法。 对投资经理来说，没有人愿意接受参加企业清算的现实，而是希望企业能够继续运营，摆脱困境。 对于PE投资者来说，在确定投资项目没有发展前景后，一定要做出决定，与其让没有前景的项目占用大量资金，不如让新项目撤出资金。 没有决断力的话，参加企业沉淀的资本会变大，给PE带来很大的损失。一般来说，清算项目企业需要三个条件：1 .目标企业在计划经营期间的经营状况与目标有很大差异，或者发展方向偏离业务计划和投资协议约定的目标的，股东决定放弃目标企业。2 .目标企业在无法偿还到期债务的同时，也无法获得新的融资。3 .目标企业经营状况不佳，或资本市场不景气，无法以合理价格转让，而目标企业其他股东不愿意回购股票。清算是PE投资者和目标企业都不想看到的结果，这种状况的发生宣告了股票投资的完全失败。(三)清算的法律规范解析；1 .设立清算组织清算组织也成为清算机构，是清算事务的执行人。 公司解散宣告破产后，清算结束后，公司法人资格当然有效，其股东会和监事会仍作为公司机构存在，但公司决策机构和对外代表董事会和公司执行机构的经验不再履行其职责，由清算组织负责处理公司的清算期事务。公司法第一百八十四条【公司除因合并或分立自然解散外，应自解散事由发生之日起十五日内成立清算集团，开始清算。 有限责任公司的清算集团由股东组成，股份有限公司的清算集团由董事或股东大会规定的人员组成。 逾期成立清算组不清算的，债权人可以向人民法院申请指定有关人员成立清算组进行清算。 人民法院接受这项申请，必须立即组织清算组进行清算。 根据该条例的规定，新法废除了行政强制解散时由有关主管机关清算的做法。 这项修订主要是为了适应市场经济发展的要求，淡化行政干预的色彩。2 .具体清算程序(一)整理公司财产，分别编制资产负债表和财产清单； 清算组织必须全面清理公司财产。 包括固定资产和流动资产、有形资产和无形资产、债券和负债。 整理后，清算组应编制资产负债表和财产清单，作为下列工作的基础。(二)通知、公告债权人并进行债权登记； 清算组应在设立日起十日内通知债权人，并在六十日内向报纸公告。 债权人应在收到通知书之日起30天内，未收到通知书之日起45天内，向清算组申报债权。 债权人申报债权，必须说明债权的相关事项，并提供证明资料。 清算组应当注册债权。 在申报债权期间，清算组不得清算债权人。 为防止清算组优先清算个别债权人，公司法在债权申报期间，清算组不得清算债权人。(三)提出财产股价和清算方案； 清算组在整理公司财产、制定资产负债表和财产清单后，应制定清算方案，提出债权和债务清算的具体安排，报股东会、股东大会或人民法院确认。(四)分配财产。 清算的核心业务是分配财产。 按照公司法第107条的规定，财产的分配顺序依次为： a .支付清算费用的b .员工的工资、支付社会保险费用和法定补偿金的c .支付税款的d .清算公司债务的e .上述4项偿还结束后的公司剩馀财产，有限责任公司按股东的出资比例分配，股份有限公司按股东持有的股份比例分配。 取得公司剩馀财产分配权，是公司股东权益的重要内容，也是公司股东的基本权利。 分配方式可采取货币分配、实物分配或价格分配等形式，其基本要求是最大限度地保护股东权益，体现平等和公平的分配原则。 清算期间，公司仍然存在，但不得开展与清算无关的经营活动。 公司财产除非按照上述规定结算，否则不得分配给股东。3 .中止和中止清算公司法第188条规定：“清算组在整理公司财产并制作资产负债表和财产清单后发现公司财产无法清算债务的，应当依法向人民法院申请破产宣告。 公司在人民法院裁定宣布破产后，清算组应将清算事务交给人民法院”，这种情况是清算中止。公司法第一百八十九条规定：“公司清算结束后，清算组应制作清算报告，向股东会、股东大会或人民法院确认，并提交登记机关，申请取消登记公司登记，并公告公司结束。 这种情况被认为是公司结束了。4 .破产清算的特点一)开始清算的机构只有人民法院；2 )破产清算程序启动的原因是债务人具备破产条件3 )破产宣告是进入破产清算程序的标志4 )破产清算程序的开始会带来一系列法律后果。破产清算程序的开始意味着一系列法律结果的产生。 破产清算的任务是保证破产财产在债权人之间公平分配。 因此，法律需要重新调整和规定债权人、破产人和其他有力相关人员之间的权利义务。 根据企业破产法第7条至第21条的规定，破产清算程序的启动，意味着在接受破产申请前已经成立，债务人和对方当事人发生了未完成履行的合同，决定解除还是继续，有权通知对方当事人的人民法院在接受破产申请后，已经开始但未结束的债务人管理人接管债务人的财产，该诉讼或仲裁由继续的人民法院受理破产申请后，债务人的民事诉讼，只能向受理破产申请的人民法院提交的企业员工的失业开始或破产清算程序开始的第一天开始计算。(四)清算程序中优先条款的适用PE的优先清算权是指被投资企业破产清算时，投资者优先分配债务偿还后的清算财产(投资金额加上一定的报酬)，分配后的剩馀金额由投资者和其他股东根据股票比率再次分配。 按我国公司法规定，公司清算时，清算公司债务后的剩馀财产，按股东股权分配给有限责任公司，按股东股权分配给