PE和VC 政策法规与操作方略.ppt

私人股权(产业)与创业投资基金政策法规与操作方略,：理学学士、法学硕士、经济学博士、管理学博士后。历任原中国律师事务中心主任助理、原中国农村发展信托投资公司基金部业务主任，参与过最早设立创业投资基金淄博基金的管理工作,并兼任中国社科院研究生院投资系教授、北大创投研究中心副主任、研究员、MBA曾参与投资基金法、合伙企业法等法律起草和修订，是国务院专题办创业板报告执笔人、创业投资企业管理暂行办法及其配套政策、股权投资基金管理暂行办法起草人。,私人股权(产业)与创业投资基金:政策法规与操作方略,第1讲：私人股权与创业投资政策法规解读第2讲：中国政策法规框架下的操作方略参考教材:1.刘健钧：创业投资原理与方略，中国经济出版社，2004年第2次印刷。2.刘健钧：创业投资制度创新论，经济科学出版社，2004年第1版。,私人股权与创业投资政策法规解读,1.私人股权基金与创业投资基金概念界定2.对中国PE、VC立法历程的回顾3.创业投资企业办法的三大制度性突破4.促进创业投资企业发展税收政策解读5.创业投资引导基金指导意见解读6.股权投资基金制度建设新进展,1.PE与VC历史渊缘与概念界定,1.1私人股权投资与创业投资历史渊缘PE是VC的发展,广义VC=广义PE,狭义PE指并购基金1.2私人股权投资与创业投资概念界定从三个不同层次来理解,才能消除PE、VC概念的纷争1）不同投资机构对VC、PE的划分：因习惯不同而异创投机构倾向将传统及其发展了的VC都归为VC；投行背景机构倾向将并购基金与传统VC区别开来，甚至将成长基金也与传统VC区别开来2）作为学术概念的VC、PE：讲究周延性广义VC=广义PE=狭义VC+狭义PE(并购基金)3）作为法律概念的VC、PE概念：讲究可操作性国外常将投资中小企业的PE称创业投资我国将投资各类未上市成长性企业的PE称创业投资,附.创投基金在私人股权基金中的地位,私人股权基金起源于创投基金,它是创投基金经过30多年发展运作机制成熟后投资领域的自然延伸;创投基金为私人股权基金创造了最基本的运作模式,了解了创投基金的运作机制,也就基本能理解私人股权基金的运作机制;创投基金是广义私人股权基金中最重要的部分,是整个资本市场的火车头;创投基金是私人股权基金中市场失灵的部分,因而需要政府予以特别的扶持。,2.对中国PE、VC立法历程的回顾,1）从1995至2001年，试图对各类PE、VC基金，以产业投资基金管理办法形式，特别立法。2）从2001年起，考虑到创业投资基金的特殊性，将其从产业投资基金管理办法中拿出来单独立法。同时，继续探索产业投资基金试点思路。,3.创业投资企业办法的制度突破,为七项配套扶持政策，提供法律依据和条件为创投基金设立与运作，提供九大特别法律保护确立备案管理制度，促进创投基金持续健康发展,3.1创投企业办法的七项配套政策,1.创投企业税收扶持政策2.运用引导基金参股支持设立商业性创投基金3.保险机构投资创投企业4.证券机构开展创投业务5.创投企业通过债权融资增强投资能力6.包括产权交易所在内的多层次资本市场政策7.成立全国性创投协会组织,3.2创投企业办法提供的九大法律保护,1.对创业投资企业进行私募的法律保护2.通过“一次承诺，分五年注册”解决实收资本制问题3.明确规定创投企业可以全额资产对外投资4.可以特别投票权普通股、有投票权优先股方式投资5.规定公司型创投基金可以委托顾问机构作为其经理6.应预设管理运营费用计提方式，建立成本约束机制7.可提取业绩报酬，以建立业绩激励机制8.可事先设立固定存续期，以建立风险约束机制9.允许通过债务融资，增强投资能力,3.3创投企业办法所确立的备案管理制度,1）必要的备案条件，确保创投基金具有必要的资本规模和合格的专业管理团队；2）定期年检、不定期检查，确保创投基金专业从事创业投资；3）取消备案的适当处罚措施，有利于建立起创投基金市场清出制度。,4.促进创业投资发展税收政策解读,1税收优惠方式适应创投特点2税收优惠环节适应中国国情3税收优惠力度适中4税收优惠条件体现鲜明的政策导向性5政策实施不影响创投投资各类未上市企业企业所得税法第31条：创业投资企业从事国家需要重点扶持和鼓励的创业投资，可以按投资额的一定比例抵扣应纳税所得额。,传统合伙企业只是伙伴关系,就如同兄弟俩结伴远行做生意。因对伙伴关系无法征税,只好在兄弟俩环节征。但当其借鉴公司机制而成工商实体，甚至成法人之后，仍被作为非纳税主体，就必然地刺激着各类原本按公司设立的资合实体越来越多地借合伙之名避税。过去，这类避税行为是悄悄地进行。但黑石合伙居然公开上市，故终酿惊震全球的“黑石税案风波”！2007年，美众议院、参议院有关领导人先后向国会强烈提议：应从根本上修订美税法，按“实质重于形式”原则，比照公司对合伙征税！2月26日，奥巴马在向国会提交2010财年预算案时，强烈要求对合伙基金的“收益提成”，从现行被视为“长期资本利得”（税率仅为15%），比照公司型基金，按照“普通所得”征税（联邦税率为35%，另加州税10%左右）。对合伙企业本身如何比照公司纳税，仍在取证中。,附1奥巴马对滥用合伙避税怒吼,附2：需要解释的几个问题,1在为创投基金立法和制定税收政策时,为何没考虑信托形式？2在为创投基金制定税收鼓励政策时，为何没有兼顾有限合伙形式？3对个人通过创投基金间接从事创业投资的税收优惠，如何考虑？4对创投管理机构的税收优惠，如何考虑？,附3：新出台合伙企业税政解读,08年底财政部、税务总局签发关于合伙企业合伙人所得税问题的通知。结合与此通知相关的其他政策，可以看出，财税部门为避免中国出现类似美国那样的“合伙企业避税风波”,可谓是煞费苦心：1、为防合伙企业本身成避税工具，收益无论是分配还是留成都需缴税。2、为防合伙企业将人为造成的亏损无期限冲销应纳税所得，其应纳税所得额计算，应按关于个人独资企业和合伙企业投资者征收个人所得税的规定（财税200091号）等规定执行，亏损只能在当年内冲销应纳税所得。3、为防事实上的普通合伙人以“有限合伙人”名义，逃避较高税率的“工商经营所得税”,个人合伙人的税率，无论其是GP，还是LP，都须按“工商经营所得税税率”执行。因为，按照个人所得税法，个人的投资收益所得是按另外的规定计算，每收入一次缴一次，税率为20%，而这并不适用关于个人独资企业和合伙企业投资者征收个人所得税的规定中的按年汇算清缴方式。4、为防法人及其他组织通过合伙企业避税，合伙企业有收益时须在投资者环节缴纳企业所得税；所出现的亏损不得用于抵扣投资主体的税基。5、为防通过关联合伙人避税，“不得约定将收益分配给部分合伙人”。,5.创业投资引导基金指导意见解读,1、创业投资引导基金的性质与宗旨性质：“由政府设立并按市场化方式运作的政策性基金，主要通过扶持创业投资企业发展，引导社会资金进入创业投资领域。”三层含义：1）是不以营利为目的政策性基金，而非商业性基金。2）按市场化方式运作，而非通过非市场化的无偿方式运作。3）发挥引导作用的机制是“通过扶持创业投资企业发展，引导社会资金进入创业投资领域”。宗旨：在两个层面发挥引导作用。,5.创业投资引导基金指导意见解读,2、创业投资引导基金的设立与资金来源1）引导基金的设立主体2）引导基金的设立程序3）引导基金的组织形式4）引导基金的资金来源,5.创业投资引导基金指导意见解读,3、创业投资引导基金的运作原则与方式原则：政府引导、市场运作科学决策、防范风险方式：参股、融资担保、跟进投资,5.创业投资引导基金指导意见解读,4、创业投资引导基金的管理1）管理事项的基本原则。2）管理主体。3）管理体制：评审、决策与执行相互分立4）扶持项目的公示制度。,5.创业投资引导基金指导意见解读,5、对创业投资引导基金的监管与指导明确引导基金纳入公共财政考核评价体系。财政部门和创投发展部门分工监管绩效考核标准：1）引导了多少社会资金进入了创业投资领域；2）所扶持创投企业在促进创新创业和扩大社会就业方面发挥了多大作用；3）引导基金自身是否实现保本微利运行，以确保可持续发展。,5.创业投资引导基金指导意见解读,6、创业投资引导基金的风险控制1）在管理风险控制环节，明确“应通过制订引导基金章程，明确引导基金运作、决策及管理的具体程序和规定，以及申请引导基金扶持的相关条件”。2）在运作风险控制环节，要求“引导基金章程应具体规定引导基金对单个创业投资企业的支持额度以及风险控制制度”。3）在经营风险控制环节，要求引导基金不用于非创投业务。4）在制度风险控制环节，要求“闲置资金以及投资形成的各种资产及权益，应当按照国家有关财务规章制度进行管理。,6.股权投资基金制度建设新进展,1.2003年，中比产业投资基金率先试点；2.2006年，渤海产业投资基金设立；3.2007年月，国务院批准第二批产业投资基金试点，同时授权发改委等部门制定产业投资基金试点总体方案。4.2008年8月，重新启动产业投资基金管理办法立法。5.最终放弃“产业投资基金”概念，而使用“股权投资基金”。,中国政策法规框架下的操作方略,1.性质定位：产业基金？创投基金？2.组织形式选择：信托、合伙，公司？3.基金管理构架选择4.机构投资者如何打造PE、VC平台？,1.性质定位：产业基金？创投基金？,鉴于法律不是从投资阶段来界定创投基金的税收优惠标准，也不要求其必须以多大比例投资中小高新技术企业，但只有注册有“创业投资”字样,方可享受税收优惠;故凡是可能投资中小高新技术企业的（不管其投资多少比例），最好都定性为“创业投资基金”。绝对不投中小高新技术企业的，则定性为创业投资基金、产业投资基金和私人股权投资基金均可。,2.组织形式选择：信托、有限合伙，还是公司？,2.1国际社会创投基金组织形式选择2.2选择基金组织形式需要考量的因素2.3信托制度对创投基金的局限性2.4普通合伙对创投基金的不适应性2.5有限合伙制度对创投基金的适应性与不足2.6有限合伙对公司机制的完善2.7公司制度对创投基金的优势与成本2.8公司的自我完善:放权简政降成本2.9我国税制与法规环境下创投组织形式选择,2.1国际社会创投基金组织制度选择1、美国创投基金组织制度的变迁(1)以公司型起步并快速发展时期(2)受双重征税和高公司税影响，公司型受挫、有限合伙型快速发展时期2、英国创投基金的组织制度(1)创业投资信托：本质上的创投股份公司(2)创业投资有限合伙3、其他国家与地区：几乎均按公司型设立,2.2选择基金组织形式需考量的因素1、基金组织的稳定性2、债务连带责任的承担问题3、“委托代理”问题：逆向选择与道德风险4、确保运作效率切实提高需解决的问题集体决策下可能出现的低效率分工合作关系下的权利义务相对性5、制度成本问题,2.3信托制度对创投基金的局限性1、信托制度起源及其在证券基金中的应用Use制民事信托商事信托证券投资2、信托型投资基金的运作机制信而托之，以至于所有权必须转移到受托人3、信托制度对创投基金的局限性1)靠信托契约的事前安排较难维系基金稳定2)由受托人承担连带责任对创投的影响3)较难解决委托代理问题4)决策速度上的优势在创投中难体现5)制度形成成本大,2.4普通合伙对创投基金的不适用性A）基金稳定性主要靠私人关系和事前协议维系，任何合伙人的退伙即意味着散伙，不适于资本规模大的创投企业B）合伙人都承担连带责任，影响投资积极性C）合伙人共同管理，没有形成制度化的选择代理人和防范委托代理风险的机制D）责权利的相对性，故主要适合于家庭企业E）制度成本：运作成本低，但签约成本大,2.5有限合伙对创投基金的适用性与不足为小型加工贸易企业提供了有效的组织形式。在一定程度上也适用创投基金，但仍存在局限性：A）其较差的稳定性对加工贸易类和证券基金无影响，但对创投基金而言较难维系投资人；B）债务责任承担机制仍有不足C）靠私人关系的市场声誉机制解决委托代理问题D）在一般合伙人之间仍存在相对性问题，因而影响投资运作效率；E）在市场不成熟的情况下，签约成本较大。,2.6合伙制度对公司机制的借鉴A）通过非法定的制度安排，引入公司机制a、赋予合伙人会议类似股东会、董事会职能，并引入顾问委员会、评估委员会。b、在所有普通合伙人中选举“首席合伙人”，使之类似总经理；甚至直接由有限责任公司任普通合伙人。B）通过立法和修法，为引进公司机制提供法律保障a、使合伙成为类似公司的法人实体。b、1916年首部统一有限合伙法即规定:即使LP掌握一定控制权,但如对债务没有直接责任,即无需对债务负责;76年修改时，明确LP可参与重大决策，只有参与具体事务时才失去有限责任保护；85年再修订时，进一步明确可参与合伙事务范围。c、有限合伙人可向普通合伙人提起派生诉讼。d、全面引进有限责任制度。,2.7公司的制度优势与制度成本A）能够以独立法人地位参与社会经济活动，且法人财产独立于公司股东；因而有利基金的稳定。B）由于公司本身只承担有限责任，故所有股东都可享受有限责任保护。C）以法人治理机制和更多种类激励机制，解决委托代理问题。D）通过分工最大限度克服相对性问题，且可实行灵活的组织结构。E）多重制度成本，尤其是有可能双重征税。,2.8公司的自我完善:放权简政降成本A）下放公司决策权：a)股东大会中心主义b)董事会中心主义c)董事与经理分权B）精简不必要的公司机关：a)精简决策机关,如有限责任公司可不设董事会。b)精简执行机关。如业务外包，甚至不设管理团队，而是委托别的公司或顾问公司管理。,2.9中国税制与法律条件下的选择因基金性质和投资者要求而宜：对创业投资基金：按公司型设立可享受税收抵扣优惠，且有更广阔制度创新空间，更适合公司型；对股权投资基金：无法享受税收抵扣，宜适应投资者的要求，按公司型或有限合伙型设立。对商业性投资者，如实业