提升法律素养,增强维权能力!.ppt

提升法律素养，增强维权能力！,律师事务所邢辉律师,一、大学生了解就业相关法律法规的必要性,法律法规的重要性在择业过程中，毕业生往往将注意力集中在收集材料、寻找单位、准备面试等方面，而忽视了与之密切相关的就业制度、市场规范、法律法规，并认为这是无关紧要的，或者觉得这些法律法规和自己没有紧密的联系，也就懒得去查找或是咨询。这非常不利于求职的顺利进行。而且，如果不对这些法律法规有一个大概的了解，有时甚至会造成很严重的后果。有的毕业生担心就业形势紧张，不全面考察用人单位的经营状况，不分析具体的合同细节，就“慌不择路”，草草签约，结果受骗上当。,大学生就业被骗典型案例：,某电子有限公司是本市一家从事电器元件生产的中外合资企业，2003年6月，该公司以业务发展需要为由，在本市某理工大学就业网站发布招聘信息：“本公司因业务发展需要，需招聘电子制造专业应届毕业生若干名，待遇从优。”由于该公司在本市民营企业中具有较高的知名度，因此信息一公布，关注者甚众，点击率一路攀升。,张建斌是该校电子制造专业的应届毕业生，眼看着自己班上的同学一个个的落实就业单位，他这两天也是心急如焚，毕竟离毕业的时间也不远了，因此迫切希望能尽快找到一家适合自己的单位。其实他的学习成绩和综合素质在班级当中属于中上水平，之所以到现在还没找到工作，是因为前一段时间他一直持观望的态度，“这山望着那山高”，总是期望能找到一份更加理想的工作，以至于错失了几次很好的就业机会，不想到现在还是两手空空。,面对这么一次专业对口、也相当不错的就业机会，张建斌决定要好好珍惜，“机会总不能一而再、再而三地错过吧”。于是在面试前几天他把专业书从头到尾翻了一遍，当天又西装革履去参加面试，凭借充足的准备和良好的心态，他无论在专业知识还是在整体表现方面都较其他竞争者略胜一筹，面试考官也对他留下了深刻的印象。,在经过了两轮面试以及两个星期的试用以后，该公司正式通知张建斌签订就业协议，并对他说：“就业协议书拿来拿去签比较麻烦，你先叫学校鉴证、盖好章，我们可以当场签掉。”他想想觉得也有道理，起码可以少跑好几趟嘛，也确实想尽快与单位签约，不敢违背单位的意志，于是在领取就业协议时要求就业办公室老师在空白协议上事先进行鉴证。就业办老师提醒他如果学校事先鉴证可能会对他产生不利的影响，但是在他的再三要求并写下责任承担书的基础上给他加盖了学校鉴证章。,当天下午他就拿着协议到公司签约，人事部主管在与他就就业协议的服务期限、工资、违约金等事项进行细致协商并在协议上详细注明后，要求张建斌签字，并以公司总经理今天外出出差，单位公章拿不到无法盖章为由要他第二天来拿就业协议。张建斌签约心切，什么都没想就答应下来并兴高采烈地回校了。,第二天一大早他就去公司拿就业协议了，刚看到协议他就一下子傻眼了，原本没有约定条款的就业协议现在多了两条附加条款：“1、本协议所约定的收入为税前收入并包括四金；2、毕业生自签约之日起开始上班，至正式报到期间为实习期，实习期工资为每月500元。”他想与之争辩，却发现自己根本讲不清楚，只能欲哭无泪地呆在那里，可以说他尚未走出校门就已经摔了一大跤。,经验教训：,张建斌之所以会被骗，最主要的原因是由于他违反了正常的签订就业协议的程序。我们知道，任何实体权利的实现都需要通过一定的程序进行保障，程序的违反必然导致实体权利受到侵害。毕业生就业也是如此，为了保障毕业生和用人单位的合法权益，国家和省市教育主管部门都制定了签订就业协议的相关程序，只能正确按照既定的程序签约，才能使自己的权益免受损害。,毕业生相对于用人单位来说往往处于劣势，特别是在如今严峻的就业形势下，许多数毕业生都有两种不良的就业心态：一是比较迫切，希望能够尽快找到理想的就业单位；二是用人单位是上帝，只要单位说的都是对的，甚至有人戏言“学校说话一百句，抵不上用人单位放个屁”，造成学校的就业指导很难开展。,这些不良心态往往会被一些动机不良的用人单位所利用，利用程序上的错位来侵犯毕业生的利益，其中最普遍的就是找理由让毕业生和学校先签字，然后想方设法独自占有协议并乘机对协议进行单方修改。本案中，张建斌就是因为临近毕业未落实就业单位而急切地希望与用人单位签约，过于听信单位的话从而放松了警惕，如果不是为了贪图方便，如果当初他能认真地听取就业办老师的意见，并且按照正常的签订就业协议的程序与公司签约，就不会出现这种情况。,张建斌这种“哑巴吃黄连、有苦说不出”的结局，是他不按照就业程序签约自酿的苦果，虽然明明知道单位在弄虚作假，由于他无法进行有效的举证，却只能默默承受。因此再次提醒广大毕业生，千万别为了贪图方便而违反程序签订就业协议。,二、大学生就业需要了解的几点常识,（一）、就业协议与劳动合同的区别（二）、签订就业协议的程序（三）、落实了就业单位，如何派遣？（四）、由于各种原因暂时不能签约，怎么办？（五）、签订协议时应注意的问题（六）、就业协议的解除（七）、违约责任及毕业生违约的后果（八）、大学生实习协议的法律性质,（一）、就业协议与劳动合同的区别,1、主体不同,就业协议适用于应届毕业生与用人单位、学校三方之间，学校是就业协议的鉴证方或签约方，就业协议对用人单位的性质没有规定，适用任何单位；而劳动合同只适用于劳动者（含应届毕业生）与用人单位（不含公务员单位和比照实行公务员制度的组织和社会团体以及军队系统）之间，与学校无关。,2、内容不同,毕业生就业协议的内容主要是毕业生如实介绍自身情况，并表示愿意到用人单位就业、用人单位表示愿意接受毕业生，学校同意推荐毕业生并列入就业方案，而不涉及毕业生到用人单位报到后，应享有的权利义务。劳动合同的内容涉及劳动报酬、劳动保护、工作内容、劳动纪律等方方面面，更为具体，劳动权利义务更为明确。,3、时间不同,一般来说就业协议签订在前，就业协议应在毕业生就业之前签订，而劳动合同往往在毕业生到用人单位报到后才签订。,4、目的不同,就业协议是毕业生和用人单位关于将来就业意向的初步约定，是对双方的基本条件以及即将签订的劳动合同的部分基本内容的大体认可，并经用人单位的上级主管部门和高校就业部门同意，一经毕业生、用人单位、高校、用人单位主管部门签字盖章，即具有一定的法律效力，是编制毕业生就业方案和将来双发订立劳动合同的依据。,5、适用法律不同,就业协议发生争议，除根据协议本身内容之外，主要依据现有的毕业生就业政策和法律对合同的一般规定来加以解决，尚没有专门的一部分法律对毕业生就业协议加以调整。而劳动合同发生争议，应依据劳动法来处理。,（二）、签订就业协议的程序,1、毕业生和用人单位达成协议并在就业协议书上签名盖章，用人单位应在协议书上注明可以接收毕业生档案的名称和地址。2、用人单位进人，如须经主管部门同意则应报上级主管部门批准。（如当地的人事局、去上海、北京、深圳、广州则另有要求）3、毕业生将签订好的协议书直接送到学院毕业生就业指导工作处。4、学校会及时将协议书的审核情况反馈给用人单位和毕业生。,5、对于考研、专升本的毕业生，在与用人单位签定协议时要说明情况，如用人单位在知情后同意签约，毕业生在录取研究生或升入本科后不承担违约责任。没有签约的考研、专升本的毕业生将就业协议书统一交到就业处。6、签完就业协议书的毕业生，将协议书及时交到就业处，确保在毕业时能及时拿到就业派遣证。,（三）、落实了就业单位，如何派遣？,1、毕业生和用人单位签订毕业生就业协议书，到当地人事部门审核备案，并在审核备案表或就业协议书上盖章：此种情况毕业生的所有关系将直接派到毕业生工作单位。2、毕业生和用人单位签订毕业生就业协议书，当地人事部门不能审核备案：本人可在单位工作，但户口、档案可回原籍，也可挂在人才服务中心。3、毕业生和用人单位签订毕业生就业协议书，只是暂时没有到所在地政府毕业生就业工作部门审核备案：可先提供工作证明，作为学院了解毕业生就业去向和统计就业率。待审核备案手续办完后，再办派遣。,（四）、由于各种原因暂时不能签约，怎么办？,（1）由于各种原因暂时不能签约，必须提供工作证明，以作为学院了解毕业生就业去向和统计就业率所用，户口、档案暂时保留在学院。（2）毕业生须将工作证明和“要求把户口、档案保留在学院的申请”在2005年5月20日前由系部收起统一交到学院毕业生就业指导办公室，这样，户口、档案方可保留在学院两年。,（五）、签订协议时应注意的问题,1、查明用人单位的主体资格,签订就业协议的当事人必须具备合法的主体资格，一般而言用人单位必须具有从事各项经营或管理活动的能力，单位应有录用指标和录用自主权。,2、按规定的程序签订协议,毕业生凭学校发放的就业协议书，在与用人单位签约后交学校就业指导工作处。,3、有关条款的内容必须明确,毕业生与用人单位在签约时，尽量采用示范条款。如确有必要进行变更或增加，亦应在内容上必须明确。,4、注意与劳动合同的衔接,由于毕业生就业协议签订在先，为避免在日后订立劳动合同时产生纠纷，应尽可能将劳动合同的主要内容体现在就业协议的约定条款中，并明确表示在今后订立劳动合同时应予以确认。,5、对合同的解除条件做事先约定,毕业生就业协议一经订立，就对当事人具有约束力，不得随意解除，否则应承担违约责任。,（六）、就业协议的解除,就业协议的解除分为单方解除和双方解除。单方解除，包括单方擅自解除和单方依法或以协议解除。单方擅自解除属违约行为。单方依法或以协议解除，是指一方解除就业协议有法律上或协议上的依据，此类单方解除，解除方无须对另一方承担法律责任。双方解除是指毕业生、用人单位，经协商一致，取消原订立的协议，使协议不发生法律效力。双方均不承担法律责任，但须征求学校同意。,（七）、违约责任及毕业生违约的后果,毕业生违约，除本人应承担违约责任支付违约金外，往往还会造成其他不良的后果，主要表现在：首先、就用人单位而言，用人单位往往为录用一名毕业生作了大量的工作，一旦学生违约，会给用人单位造成被动。其次、就学校而言，用人单位往往将毕业生违约行为认为是学校的管理不严，从而影响学校和用人单位的长期合作关系。最后、就其他毕业生而言，违约会影响其他毕业生的就业，造成就业信息的浪费。,（八）、大学生实习协议的法律性质,大学生（全日制学制高校）实习期间由于尚未毕业，还属于学生，按照劳动部关于贯彻执行（中华人民共和国劳动法）若干问题的意见第12条规定：“在校生利用业余时间勤工助学，不视为就业，未建立劳动关系，可以不签订劳动合同。”因此，一般认为，学生不属于劳动，其与单位之间的实习关系不构成劳动关系。但是，法律并未禁止实习大学生与单位签订劳动合同或者具有劳动合同性质的“实习协议”，如果用人单位与大学生签订上述具有劳动关系性质的协议，则仍按照劳动关系处理，反之，则按照雇佣关系处理。,三、实习、上岗、就业必备的若干劳动法律知识,1、劳资双方的主体范围：,（1）、用人单位：企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（国家机关、事业单位、社会团体与其建立劳动关系的劳动者参照执行）。（2）、劳动者：指达到法定年龄（年满16周岁），具有劳动能力，以从事某种社会劳动获得收入为主要生活来源，依据法律或合同的规定，在用人单位的管理下从事劳动并获取劳动报酬的自然人(中外自然人)。劳动者包括本国人、外国人和无国籍人。对其称呼有：职工、工人、学徒、帮手、帮工等。特别说明：民办非企业单位（中介组织，律师事务所，婚姻介绍所，民办高校，各种基金会等）。,2、用人单位规章制度：,（1）、涉及范围：用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。（2）、制定程序：应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。（3）、公示程序：用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者。（4）、公示方法：培训学习签到；会议纪要签收；签收“员工手册”；在单位公示栏公示等。,3、劳动关系建立的标志：,（1）、用工之日起建立，并非签订合同之日起建立。（2）、一个月内签合同用人单位不违法。,4、双倍工资：,（1）、超过一个月一年内签违法用人单位承担超过一个月次日至签合同前一日付双倍工资的责任。（2）、双倍工资最多11个月，不是无限制的。（3）、超过一年不签用人单位承担一是从法律上视为用人单位已经与劳动者签订无固定期限劳动合同，二是继续付双倍工资直至签订合同或者退休。,4、劳动合同的种类：,（1）、固定期限劳动合同。（2）、无固定期限劳动合同：双方约定无确定终止时间的劳动合同。无固定期限劳动合同订立条件：双方协商一致；同一单位连续工作满10年；单位初次实行劳动合同制或改制企业重新订立劳动合同时，劳动者在同一单位连续工作满10年且距法定退休年龄不足10年的。,特别备注：两次订立固定期限劳动合同，第三次订立时劳动者提出签订无固定期限劳动合同的用人单位有义务签；用工超过一年不签合同的从法律上视为用人单位和劳动者已经签订了无固定期限劳动合同。（3）、以完成一定工作任务为期限的合同。,5、试用期：试用期及期内工资(试用期不是白用期)。,（1）、同一单位与同一劳动者只能约定一次试用期。（2）、先签合同后有试用期,试用期在合同前部分。（3）、合同只有试用期,该试用期视为合同期限。（4）、短于三个月和以完成一定工作任务为期限的合同不约定试用期。,（5）、试用期:3-12月的不超过一个月;12-36个月的不超过两个月;36个月以上或无固定期限的不超过六个月。（6）、试用期内工资不低于本单位相同岗位最低档工资的80%或合同约定工资的80%并同时不低于最低工资规定。,（7）、试用期内合同的解除：在试用期中除劳动者有本法39条，40条1项2项规定的情形外用人单位不得解除劳动者的劳动合同（试用期内被证明不符合录用条件的；严重违纪的；给用人单位造成重大损失的；兼职对完成本职工作造成严重影响经单位提出拒不改正的；以欺诈胁迫乘人之危使对方在违背真实意思表示情况下订立或变更劳动合同致使劳动合同无效的；触犯国家刑律的。劳动者患病负伤医疗期满后；劳动者不胜任原来的工作经培训调整后仍然不能胜任的。,特别说明：劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。劳动者在试用期内提前三日通知用人单位，可以解除劳动合同。,6、服务期的约定：,劳动合同法22条规定：用人单位为劳动者提供专项培训费用，对其进行专业技术培训的，可以与该劳动者订立协议，约定服务期。劳动者违反服务期约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。违约金的数额不得超过用人单位提供的培训费用。用人单位要求劳动者支付的违约金不得超过服务期尚未履行部分所应分摊的培训费用。用人单位与劳动者约定服务期的，不影响按照正常的工资调整机制提高劳动者在服务期期间的劳动报酬。,7、保密义务和竞业限制：,该法23条规定：用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。,24条规定：竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。竞业限制的范围、地域、期限由用人单位与劳动者约定，竞业限制的约定不得违反法律、法规的规定。在解除或者终止劳动合同后，前款规定的人员到与本单位生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位，或者自己开业生产或者经营同类产品、从事同类业务的竞业限制期限，不得超过二年。25条规定：除本法第二十二条和第二十三条规定的情形外，用人单位不得与劳动者约定由劳动者承担违约金。,8、合同的变更：,协商一致可变更合同内容，变更应采取书面形式。无正当理由擅自变更的，属违法行为。,9、合同的解除：,（1）、双方协商解除：,劳动合同法第36条规定：用人单位与劳动者协商一致可以解除劳动合同。,（2）、劳动者单方解除：,程序解除：提前30天告知；试用期内提前3天告知。劳动者履行完程序义务，劳动合同依法解除的法律事实已经出现，不取决于用人单位是否同意，其义务是办理手续。非程序解除（劳动者无程序义务）：用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：未提供劳动保护和劳动条件的；未及时足额支付劳动报酬的；未依法缴纳保险的；用人单位规章制度违法损害劳动者权益的；以欺诈，胁迫的手段或者乘人之危使对方在违背真实意思的情况下订立或变更劳动合同的；依法可以解除的其他情形。,用人单位以暴力，威胁或非法限制人身自由的手段强迫劳动的或违章指挥，强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除。,（3）、用人单位单方解除：,过失性解除：在试用期内被证明不符合录用条件的；严重违反用人单位规章制度的；严重失职，营私舞弊给用人单位造成重大损失的；劳动者兼职对完成本单位工作任务造成严重影响经单位提出拒不改正的；以欺诈，胁迫的手段或者乘人之危使对方在违背真实意思的情况下订立或变更劳动合同的；被依法追究刑事责任的。,无过失性解除：下列情况下用人单位提前30天书面通知劳动者本人或额外支付一个月工资后可以解除劳动合同（选择权在用人单位）劳动者患病或非因公负伤医疗期满后不能从事原工作，经培训或调整工作岗位仍不能胜任工作的；劳动者不能胜任工作经培训或调整工作岗位仍然不能胜任工作的；签订合同时所依据的客观情况发生重大变化，致使原合同无法履行，经双方协商不能就变更合同内容达成协议的。,经济性裁员：法定情形：依照企业破产法进行重整；生产经营发生严重困难；转产，重大技术革新或经营方式调整，经变更合同后仍需裁减人员的；客观经济情况发生重大变化，致使原合同无法履行的。一次裁员20人以上或20人以下但超过职工总数10%的。,法定程序：提前30天向工会或全体职工说明情况；听取工会或职工的意见后；裁员方案经向劳动部门报告后可以裁减人员。裁员时优先留用：订立较长期限劳动合同的；订立无固定期限劳动合同的；家里有供养的老年人或未成年人的而又无其他人就业的。优先录用权（六个月内重新招聘的）,（4）、用人单位不能解除的6种情形：,从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查的；凝似职业病病人在诊断或医学观察期间的；在本单位患职业病或因工负伤并被确认为丧失或部分丧失劳动能力的（伤残等级鉴定1-4级不能；5-6级不能；7-10级合同期满可以解除）；患病或非因公负伤在规定的医疗期内的；女职工在孕期，产期，哺乳期的（中国工资最高的清洁工？）；在本单位连续工作满15年且距法定退休年龄不足5年的；法律法规规定的其他情形。,10、劳动合同解除、终止时双方的义务：,单位：出具解除，终止合同的证明；在15日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续；解除或终止的文件至少保存两年。劳动者：办理工作交接，经济补偿金在办理工作交接时领取。,11、用人单位违法解除和终止劳动合同的责任：,劳动者要求继续履行合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行或继续履行已不可能时，用人单位按87条规定双倍支付赔偿金。,12、经济补偿金：,经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。,13、新用人单位用工风险：,单位招聘其他用人单位尚未解除或终止劳动合同的劳动者，给其他单位造成损失的，应当承担连带赔偿责任，一般会高于劳动者的赔偿责任。,14、单位解除劳动合同的规章制度不合法，将面临败诉风险。,15、社会保险：,因劳动者自身不愿缴纳等不可归责于用人单位的原因，导致用人单位未为其缴纳或未足额缴纳社会保险费，或者未参加某项社会保险险种，劳动者请求解除劳动合同并主张用人单位支付经济补偿的，不予支持。,16、单位前规章制度的适用：,用人单位在劳动合同法实施前制定的规章制度，虽未经过劳动合同法第四条规定的民主程序，但其内容不违反法律、行政法规及政策规定，且不存在明显不合理的情形，并已向劳动者公示或者告知的，可以作为处理劳动争议的依据。,17、退休职工的经济补偿：,劳动者达到法定退休年龄，劳动合同关系终止，劳动者主张用人单位支付经济补偿的，不予支持。,18、加班工资：,用人单位实际支付劳动者的工资未明确区分正常工作时间工资和加班工资，但用人单位有证据证明已支付的工资包含正常工作时间工资和加班工资的，可以认定用人单位已支付的工资包含加班工资。但折算后的正常工作时间工资低于当地最低工资标准或者计件工资中的劳动定额明显不合理的除外。,19、劳动争议解决的法律途径：,1、和解：双方协商解决，或工会、第三方介入和解；2、申请调解：发生劳动争议，当事人可以到下列调解组织申请调解：（一）企业劳动争议调解委员会；（二）依法设立的基层人民调解组织；（三）在乡镇、街道设立的具有劳动争议调解职能的组织。,3、仲裁：劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。4、诉讼：（不超过当地月最低工资标准十二个月金额的争议）以外的其他劳动争议案件的仲裁裁决不服的，可以自收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法院提起诉讼。,四、常见劳动法律法规目录一览,1、综合类：,中华人民共和国劳动法；关于贯彻执行中华人民共和国劳动法若干问题的意见；违反中华人民共和国劳动法行政处罚办法；劳动行政处罚若干规定；中华人民共和国工会法；企业工