行政法与行政诉讼法考点大纲.doc

行政法与行政诉讼法第一章 行政法概述一、行政法的基本概念（一）行政1，行政是指行政主体为了执行法律而运用法规、规章、政策、命令等方式而实施的以实现公共利益为基本目的的活动。 2，的特征：（1）行政是社会塑造活动。 （2）行政的出发点是社会公共利益。 （3）行政主要是积极的、针对将来的塑造活动。 （4）行政是为处理事件而采取具体措施或者执行特定计划的活动。3，行政的分类（1）规制行政与给付行政 这是根据行政的性质所作的分类。 规制行政是指以通过限制私人权利、自由来实现其目的的行政活动。如交通管制、行政许可等。 给付行政是指通过设置道路、公园，设置、运营社会福利设施，为个人提供特定目的的支持等给予个及公众便利和利益的活动。如社会保障、助学贷款等。（2）权力行政与非权力行政 这是根据行政权行使的手段所作的分类。 权力行政是指通过权力手段而实现其目的的行政活动。如行政处罚、行政许可。 非权力行政是指通过非权力手段而实现其目的的行政活动。如行政合同、行政指导。（3）羁束行政与裁量行政 这是根据法律对行政权的拘束程度所作的分类 羁束行政是指行政权只能在法律所设定的权限、范围、幅度、期限等行使职权的行政活动。 裁量行政是指行政权在法律设定的权限范围内，可以自主选择是否作出某种行为以及如何作出某种行为的行政活动。（二）行政法1行政法的定义行政法的含义包括以下两个方面： （1）行政法是调整行政关系的法。 行政关系主要包括四类关系： 行政管理关系 行政法制监督关系 行政救济关系 内部行政关系 （2）行政法是规范和控制行政权的法。2行政法的特征 （1）行政法是国内法。 （2）行政法是公法。 （3）行政法难以制定统一的法典。三、我国行政法的产生与发展 （一）1978年度以前 以1954年宪法基础，制定了一系列组织法规范，立法重点在于对各级国家行政机关的组织、职权、工作方式和责任等进行规范。 1957年之后至1978年，中国法制建设停滞不前并遭受摧残。（二）1978年以后 11978年十一届三中全公报： 为了保障人民民主，必须加强社会主义法制，使民主制度化，使这种制度和法律具有稳定性、连续性和极大的权威，做到有法可依、有法必依、违法必究，要忠实于法律和制度，忠实于人民利益，忠实于事实真相；要保证人民在自己的法律面前人人平等，不允许任何人有超越于法律之上的特权。 21982年制定宪法，为我国行政法治的发展提供了宪法基础 。 31989年制定行政诉讼法，确立了对行政行为的司法审查制度。 41991年制定行政复议条例，完善了行政审查制度。 1999年公布了行政复议法，条例被废止。 51993年制定国家公务员暂行条例，建立公务员制度。 2005年4月27公布了公务员法，条例被废止。 61994年制定国家赔偿法，完善了国家赔偿制度。2010-4-29修订，并于2010-12-1实施。 71996年制定行政处罚法，完善了行政处罚的设定权、实施权以及程序制度。 81997年制定行政监察法，完善了行政内部监督机制。 92000年制定立法法，2001年制定行政法规制定程序条例、行政规章制定程序条例，完善行政立法程序。 102003年制定行政许可法，完善行政审批制度，确立了政府与市场之间的界限。 112005年制定治安管理处罚法，完善治安行政处罚制度。 122007年制定政府信息公开条例，为建立阳光政府提供了制度保障。 13. 2011年制定国家强制法，控制行政强制权的滥用。第三章行政法的基本原则一、合法性原则 合法性原则也称为“依法行政原则”，是指行政权力的存在、行使必须依据法律、符合法律，不得与法律相抵触。 （1）法律创制原则 指法律对行政权的运作、产生具有绝对有效的拘束力，行政权不可逾越法律而行为。 （2）法律优越原则 指法律的位阶高于行政法规、行政规章和行政命令，一切行政法规则、行政规章和行政命令皆不得与法律相抵触。 （3）法律保留原则 指宪法关于人民基本权利限制等专属立法权，必须由立法机关通过法律规定，行政机关不得代为规定，行政机关实施的任何行政行为皆必须有法律授权，否则，其合法性将受到质疑。二、合理性原则 行政合理性原则是指行政主体不仅应当在法律、法规规定的范围内实施行政行为，而且要求行政行为要客观、适度，符合公平正义等法律理性。 1、符合法律的目的。 2、出于正当的动机。 3、考虑相关因素，排除不相关因素。 4、不得任意迟延或不作为。 5、符合公正法则。 （1）平等对待，无偏见，不歧视。 （2）遵循比例，不失衡。 （3）前后一致，不反复无常。 （4）信赖保护，不反言。三、正当程序原则 行政机关在作出影响行政相对人权益的行政行为时，必须遵循正当法律程序，包括回避制度、在做出对当事人不利的决定时应事先告知相对人、向相对人说明行为的根据、理由，听取相对人的陈述、申辩，事后为相对人提供相应的救济途径等。第四章 行政法律关系三、行政管理法律关系（一）行政管理法律关系的定义 行政管理法律关系，是指在行政管理活动中，基于行政法规范的调整而形成的行政主体与行政相对人之间的权利义务关系。 行政管理法律关系的要素： （1）主体 （2）内容 （3）客体（二）行政主体 1、行政主体的定义及资格要件 行政主体是指享有国家行政权，能以自己的名义行使行政权，并能独立地承担因此而产生的相应法律责任的组织。 行政主体的资格要件包括“权”、“名”、“责”三个方面，具体包括： 第一，行政主体是享有国家行政权的组织。 第二，行政主体是能够以自己的名义行使行政权的组织。 第三，行政主体是能独立承担法律责任的组织。2、行政主体的权力 （1）行政立法权 所谓行政立法权，是指行政主体根据宪法和法律的规定而享有的制定法规范（法规命令）的权力。 （2）行政决策权 所谓行政决策权，是指行政主体在法律规定的职权范围内，可以就其管辖事项在未来一定期限内的行政目标、实施方案等作出决策并组织实施，或者在不确定条件下对各种突发性事件进行处理的权力。 （3）行政规则制定权 行政规则制定权是指是指行政主体可以通过制定只适用于行政系统内部的规范性文件实施内部行政事务管理的权力。 （4）行政命令权 行政命令权是指行政主体在其权限范围内，可以命令行政相对人为或不为一定行为，行政相对人必须予以服从的权力。 （5）行政处理权 行政处理权，是指行政主体在其权限范围内，有权对特定行政相对人的权利、义务作出处理决定的权力。 （6）行政强制权 行政强制权，是指行政主体为了实现行政目的，依法对特定行政相对人的人身、财产实行强制的权力。 （7）行政优益权 行政优益权是指行政主体在行使行政职权时，依法享有职务上的或者物质上的优益条件。 行政优先权是指国家为保障行政主体有效地行使职权而赋予行政主体许多职务上的优先条件。包括先行处置权、获得社会协助权、行政行为的公定力。 行政受益权是指行政主体可以享受国家为其提供的旨在完成行政任务、实现行政目的的各种物质优益条件。 （8）行政司法权 行政司法权是指行政主体依法解决纠纷的权力。 行政裁决 行政仲裁 行政调解 行政复议3、行政主体与相关行政组织的区别 （1）行政主体与行政机关 行政机关是依宪法或组织法成立的行使行政权的国家机关，能够以自己的名义行使行政权并独立承担由此而产生的法律责任，因而行政机关都具有行政主体资格。但并非所有的行政主体都是行政机关。 （2）行政主体与被授权组织 被授权组织是根据法规范的授权而行使行政职权的组织，其只有在法规范授权的范围内才能成为行政主体，以自己的名义行使行政权并依法承担相应的法律责任。 在我国，能够成为行政主体的被授权组织包括法律、法规与规章授权的组织。 （3）行政主体与受委托的组织与个人 受委托的组织与个人根据行政机关的委托行使行政职权，只能在受委托的范围与期限内以委托行政机关的名义行使行政权，且其行为的法律责任由委托行政机关承担，因此，受委托的组织与个人不是行政主体。（三）行政相对人 1、行政相对人的定义及特征 行政相对人是指在行政法律关系中与行政主体相对应的另一方当事人。 行政相对人具有如下特征： 第一，行政相对人是行政法律关系中的一方当事人。 第二，行政相对人是行政法律关系中与行政主体相对应的一方当事人。 第三，行政相对人是在行政管理过程中其权益受行政主体直接影响的当事人。 第四，行政相对人在行政诉讼法律关系中的地位恒定，即只能作为行政诉讼的原告。2、行政相对人的权利 自由权 财产权 知情权 参与权 受益权 监督权 获得行政赔偿与行政补偿权 救济权 3，行政相对人的地位： 首先，行政相对人是行政主体行政管理的参与人。 其次，行政相对人也是行政管理的参与人。 最后，行政相对人在行政救济法律关系和行政法制监督关系中可以转化为救济对象和监督主体。第五章 行政机关组织法一、行政组织法概述（四）行政组织法的基本原则 1、依法组织原则 2、民主原则 3、行政分权原则 4、效率原则 5、行政一体性原则三、中央行政组织（一）国务院 1、国务院的性质与地位 国务院，即中央人民政府，是最高国家权力机关的执行机关，是最高国家行政机关，负责组织、领导、指挥、协调全国的行政管理工作，并在内政、外交上代表中国政府开展工作。 2、国务院的组成 国务院由总理、副总理、国务委员、各部部长、各委员会主任、审计长、秘书长组成，实行总理负责制。3、国务院的职权 根据宪法第87条的规定，国务院行使下列职权： (一)根据宪法和法律，规定行政措施，制定行政法规，发布决定和命令； (二)向全国人民代表大会或者全国人民代表大会常务委员会提出议案； (三)规定各部和各委员会的任务和职责，统一领导各部和各委员会的工作，并且领导不属于各部和各委员会的全国性的行政工作； (四)统一领导全国地方各级国家行政机关的工作，规定中央和省、自治区、直辖市的国家行政机关的职权的具体划分； (五)编制和执行国民经济和社会发展计划和国家预算； (六)领导和管理经济工作和城乡建设； (七)领导和管理教育、科学、文化、卫生、体育和计划生育工作； (八)领导和管理民政、公安、司法行政和监察等工作； (九)管理对外事务，同外国缔结条约和协定； (十)领导和管理国防建设事业； (十一)领导和管理民族事务，保障少数民族的平等权利和民族自治地方的自治权利； (十二)保护华侨的正当的权利和利益，保护归侨和侨眷的合法的权利和利益； (十三)改变或者撤销各部、各委员会发布的不适当的命令、指示和规章； (十四)改变或者撤销地方各级国家行政机关的不适当的决定和命令； (十五)批准省、自治区、直辖市的区域划分，批准自治州、县、自治县、市的建置和区域划分； (十六)依照法律规定决定省、自治区、直辖市的范围内部分地区进入紧急状态； (十七)审定行政机构的编制，依照法律规定任免、培训、考核和奖惩行政人员； (十八)全国人民代表大会和全国人民代表大会常务委员会授予的其他职权。（二）国务院组成部门 国务院组成部门包括各部、各委员会、人民银行和审计署，依法分别履行国务院某一方面的行政管理职能，可在本部门的权限内发布命令、指示和规章。 目前，国务院共27个部、委、行、署。五、中央行政机关与地方行政机关之间的关系（二）中央行政机关与地方行政机关之间的关系 一方面，中央行政机关与地方行政机关各自在其职权范围内进行行政管理； 另一方面，地方行政机关要接受中央行政机关的领导、协调、监督与指导。第六章 公务员法第一节 公务员的概念及范围一、公务员的概念 公务员是指依法履行公职、纳入国家行政编制、由国家财政负担工资福利的工作人员。 1公务员是依法履行公职的人。在国家机关工作，但是其职责并非公共职责的工作人员，不属于公务员，如工勤人员。 2公务员是纳入国家编制的工作人员。在国家机关工作，但没有纳入国家编制的工作人员不属于公务员。 3公务员是由国家财政负担工资福利的工作人员。二、公务员的范围 公务员的范围大致包括下列机关中除工勤人员以外的工作人员： 中国共产党各级机关； 各级人民代表大会及其常务委员会机关；各级行政机关； 中国人民政治协商会议各级委员会机关； 各级审判机关； 各级检察机关； 各民主党派机关。第二节 公务员的招录及任用 一、公务员的任用方式 （一）考任 行政机关通过公开考试与考察的方法择优录用公务员。 （二） 调任 行政机关将行政系统之外的从事公务的人调入行政机关任职的一种公务员录用制度。 （三）聘任 行政机关根据工作需要，以省级以上公务员主管部门批准，对不涉及国家秘密的专业较强的职位和辅助性职位，按照平等自愿、协商一致的原则以合民的方式聘用公务员。 （四）选任 根据民主选举的方式任用公务员。二、公务员的招录 （一）公务员招录的原则 1公民担任公职的机会平等原则。 2公开原则 3竞争原则 4法治原则 5德才兼备原则第四节 公务员的义务、权利与责任一、公务员的义务 （一）模范遵守宪法和法律的义务。 （二）按照规定的权限和程序认真履行职责，努力提高工作效率的义务。 （三）全心全意为人民服务，接受人民监督的义务。 （四）维护国家的安全、荣誉和利益的义务。 （五）忠于职守、勤勉尽责、服从和执行上级依法作出的决定和命令的义务。 （六）保守国家秘密和工作秘密的义务。 （七）遵守纪律、恪守职业道德、模范遵守社会公德的义务。 （八）清正廉洁，公道正派的义务。 （九）法律规定的其他义务。四、人事争议处理机制（重点）（一）非聘任制公务员人事争议处理机制 公务员法第九十条 ： 公务员对涉及本人的下列人事处理不服的，可以自知道该人事处理之日起三十日内向原处理机关申请复核；对复核结果不服的，可以自接到复核决定之日起十五日内，按照规定向同级公务员主管部门或者作出该人事处理的机关的上一级机关提出申诉；也可以不经复核，自知道该人事处理之日起三十日内直接提出申诉： (一)处分； (二)辞退或者取消录用； (三)降职； (四)定期考核定为不称职； (五)免职； (六)申请辞职、提前退休未予批准； (七)未按规定确定或者扣减工资、福利、保险待遇； (八)法律、法规规定可以申诉的其他情形。 对省级以下机关作出的申诉处理决定不服的，可以向作出处理决定的上一级机关提出再申诉。 行政机关公务员对处分不服向行政监察机关申诉的，按照中华人民共和国行政监察法的规定办理。 行政监察法（1997-5-9）第三十七条 ： 国家公务员和国家行政机关任命的其他人员对主管行政机关作出的行政处分决定不服的，可以自收到行政处分决定之日起三十日内向监察机关提出申诉，监察机关应当自收到申诉之日起三十日内作出复查决定；对复查决定仍不服的，可以自收到复查决定之日起三十日内向上一级监察机关申请复核，上一级监察机关应当自收到复核申请之日起六十日内作出复核决定。复查、复核期间，不停止原决定的执行。（二）聘任制公务员人事争议处理机制 人事争议处理规定（中共中央组织部、人事部、政治部公布 国人部发2007109号，2007-8-9） 第二条 本规定适用于下列人事争议： （一）实施公务员法的机关与聘任制公务员之间、参照中华人民共和国公务员法管理的机关（单位）与聘任工作人员之间因履行聘任合同发生的争议。 （二）事业单位与工作人员之间因解除人事关系、履行聘用合同发生的争议。 （三）社团组织与工作人员之间因解除人事关系、履行聘用合同发生的争议。 （四）军队聘用单位与文职人员之间因履行聘用合同发生的争议。 （五）依照法律、法规规定可以仲裁的其他人事争议。第七章 行政立法与制定其他行政规范性文件的行为二、行政立法的分类 （一）职权立法与授权立法 职权立法是指行政主体根据宪法和组织法所赋予的行政立法权所进行的立法活动。 授权立法是指行政主体根据法律授权或者立法机关的授权决议所授予的立法权而进行的立法活动。 （二）执行性立法与创制性立法 执行性立法是指行政主体为了执行法律而进行立法活动。 “实施条例”、“实施细则”、“实施办法” 创制性立法是指行政主体为了填补法律空白而进行的立法活动。 自主性立法 补充性立法 （三）中央行政立法与地方行政立法 中央行政立法是指中央行政主体制定和发布行政法规和行政规章的立法活动。 地方行政立法是指地方行政主体制定和发布行政规章的立法活动。三、行政立法原则 （一）民主立法原则 （二）法制统一原则 （三）科学立法原则四，行政立法体系：一.行政立法主体： 国务院部、委、行、署、直属机构、事业单位 省、自治区、直辖市人民政府 较大的市的人民政府（包括省、自治区的人民政府所在地的市、经济特区所在地的市以及经国务院批准的较大的市）第八章 行政行为第一节 行政行为的一般理论一、行政行为的概念和特征 行政行为，是指行政主体为了实现国家行政管理目标而依法行使国家行政权，针对具体事项或者事实，对外部采取的能产生直接行政法律效果的行为。 1、行政行为是行政主体所作的行为。 2、行政行为是行政主体行使行政职权、实施行政管理的行为，其目标是为了实现行政管理目标。 3、行政行为行政主体依据法规范的规定所作出的能产生直接行政法律后果的行为。区别于事实行为或准行政行为。 4、行政行为行政主体对外部采取的行为。区别于内部行为。 5、行政行为是针对具体事项或事实作出的行为。区别于行政立法行为与特定其他规范性文件的行为。二、行政行为的分类 （一）羁束行政行为与裁量行政行为 羁束行政行为，是指行政法规范已经规定得非常具体，行政主体在处理行政事项作出行政决定时，没有裁量余地的行政行为。 裁量行政行为：法规裁量和自由裁量。 法规裁量行政行为，是指行政法规范只对某种行政行为的内容、方式、程序等作了一定范围和幅度的规定，允许行政主体在处理具体行政事项时，在法宝的范围和幅度内，凭借自身的判断进行裁量的行政行为。 自由裁量行政行为，是指行政法规范只规定了原则，授权行政主体在符合立法目的和法原则的前提下，自主采取相应措施，作出决定的行政行为。（二）依职权的行政行为和依申请的行政行为 依职权的行政行为，是指行政主体依其法定职权主动作出的行政行为。 依申请的行政行为，是指行政主体依行政相对人的申请而作出的行政行为。（三）要式行政行为与不要式行政行为 要式行政行为，是指必须具备法定的形式要件的行政行为。 不要式行政行为，是指不需要具备特定形式的行政行为。（四）职权行政行为、授权行政行为、委托行政行为 职权行政行为，是指行政主体直接依据宪法和组织法规定的职权所实施的行政行为。 授权行政行为，是指行政主体根据法律规定而实施的行政行为。 委托行政行为，是指行政主体之外的其他行政机关、组织或者个人基于行政主体的委托而作出的行政行为。（五）无附款行政行为和有附款行政行为 无附款行政行为，是指不附带任何条件限制，依行政行为之意思表示而发生法律效果的行政行为。 有附款行政行为，是指行政行为附带某些限制条件，并且依据该限制条件而发生法律效果的行政行为。 附款包括：条件、期限、负担、撤回、权利的保留和法律效果的部分除外等。（六）授益行政行为与负担行政行为 授益行政行为，是指行政主体为行政相对设定权益或免除其义务的行政行为。 负担行政行为，是指行政主体为行政相对人设定义务或剥夺、限制其权益的行政行为。三、行政行为的效力（一）公定力 行政行为的公定力，是指行政行为一旦成立，除了其具有重大且明显的瑕疵而无效力的情形之外，在被有关机关撤销之前，原则上推定其为有效，行政相对人、第三人、国家机关都必须加以尊重和服从。 公定力是有效性推定而非合法性推定。（二）拘束力 拘束力是指行政行为具有法律规定的或者行政主体决定的法律效果，当事人即行政主体和行政相对人都必须尊重并遵守该法律效果。（三）执行力 执行力是指行政相对人不履行行政行为所设定的义务时，可依法强制执行的效力。（四）不可争力 不可争力，又称为形式确定力，是指一旦超过对行政行为提起行政复议或行政诉讼的期限，行政相对人便不得再就该行政行为的合法性提起争讼的效力。（五）不可变更力 不可变更力，又称为实质确定力，是指某些行政行为一经生效，行政机关也不得撤销或变更该行政行为。 如具有争讼裁断性的行政行为。四、行政行为的合法要件 （一）行为主体合法 （二）行为权限合法 （三）行为内容合法 （四）行为程序合法 （五）行为形式合法五、行政行为的无效与可撤销 重大且明显的违法行为，属于无效行政行为，自始无效。 除无效行政行为之外的其他违法行政行为，属于可撤销行政行为。 违法行政行为的违法确认与撤销，必须由法定机关经由法定程序进行。第二节 行政许可 一、行政许可的概念与特征 行政许可是指在法规范一般禁止的情况下，行政主体根据行政相对人的申请，经审查，依法作出准予或者不准予行政相对人从事特定活动的行政行为。 1、行政许可是依申请行政行为。 2、行政许可是有限设禁和解禁的行政行为。 3、行政许可是授益行政行为。 4、行政许可是要式行政行为。二、行政许可的种类 1、一般许可。 一般许可是指申请人依法向主管行政机关提出申请，经审查符合法定条件的，即可获得准予从事特定行为的许可。 “直接涉及国家安全、公共安全、经济宏观调控、生态环境保护以及直接关系人身健康、生命财产安全等特定活动，需要按照法定条件予以批准的事项”属于一般许可事项。2、特许 特许是指直接为相对人设定权利能力、行为能力、特定的权利或者总括性法律关系的行为。 “有限自然资源开发利用、公共资源配置以及直接关系公共利益的特定行业的市场准入等，需要赋予特定权利的事项”属于特许事项。3、认可 认可是由行政机关对申请人是否具备特定技能的认定，主要适用于“提供公众服务并且直接关系公共利益的职业、行业，需要确定具备特殊信誉、特殊条件或者特殊技能等资格、资质的事项”。4、核准 核准是由行政机关对某些事项是否达到特定技术标准、经济技术规范的判断、确定。主要适用于“直接关系公共安全、人身健康、生命财产安全的重要设备、设施、产品、物品，需要按照技术标准、技术规范，通过检验、检测、检疫等方式进行审定的事项”。5、登记 登记是由行政机关确立个人、企业或者其他组织的特定主体资格。 主要适用于“企业或者其他组织的设立等，需要确定主体资格的事项”。三、行政许可的基本原则 （一）依法设立和实施行政许可，建设“有限政府”。 （二）信息公开、公平合理 （三）便民、高效原则 （四）保障当事人的陈述权、申辩权和寻求救济的权利 （五）信赖利益保护原则 （六）规范和约束权力，保障法制统一第三节 行政处罚一、行政处罚的概念 行政处罚是指行政主体为实施行政管理，维护公共利益和社会秩序，依法对违反行政管理秩序的行政相对人给予人身的、财产的、名誉的或者其他形式的行政法律制裁的行政行为。 （一）行政处罚的主体是行政主体。 （二）行政处罚是对违反行政法律规范的行政相对人的制裁。 （三）行政处罚的目的是维护社会秩序，保护公共利益。 （四）行政处罚是一种行政法律责任。二、行政处罚的种类 （一）人身罚 也称为自由罚，是指限制违法者人身自由的行政处罚。 行政拘留 劳动教养 驱逐出境、限制进境或者禁止出境（二）财产罚 财产罚，是指行政主体强制违法者缴纳一定数额的金钱或者限制、剥夺其财产权的行政处罚。 罚款 没收：没由违法所得、没由非法财产（三）行为罚 也称为能力罚，是指行政主体限制或剥夺违反行政法规范的行政相对人某些特定行为能力和资格的行政处罚。 责令停产停业 暂扣许可证、执照 吊销许可证、执照（四）申诫罚 也称为精神罚，是指行政主体向违反行政法规范的行政相对人申明其行为的违法性，并警戒其不得再犯的行政处罚。 警告 通报批评三、行政处罚的原则（一）行政处罚法定原则 1、行政处罚设定权法定。 2、行政处罚实施权法定。 3、行政处罚的对象、种类、内容法定。 4、行政处罚的程序法定。（二）行政处罚公正、公开原则 1、公正原则 2、公开原则（三）职能分离原则 1、行政处罚的调查人员与决定人员分离。 2、作出罚款决定的机构与收缴罚款的机构相分离。 3、主持听证的人员与调查人员相分离。（四）一事不再罚原则 1、对当事人的同一个违法行为，不得给予两次以上罚款的行政处罚。 2、违法行为构成犯罪，人民法院判处拘役或者有期徒刑时，行政机关已经给予当事人行政拘留的，应当依法折抵相应刑期；人民法院判处罚金时，行政机关已经给予当事人以行政罚款的，应当折抵相应罚金。（五）保护相对人权益的原则 知情权 参与权：陈述、申辩权、要求听证权 救济权（六）处罚和教育相结合的原则四，行政处罚的程序（一）简易程序 适用简易程序的条件：违法事实确凿并有法定依据，对公民处以50元以下、对法人或者其他组织处以1000元以下的罚款或者警告的行政处罚，可以当场作出行政处罚。 （1）表明身份。 （2）确认违法事实、说明处罚理由和依据。 （3）制作处罚决定书 （4）送达处罚决定书 （5）备案（二）一般程序 （1）立案 （2）调查 （3）告知当事人作出处罚决定的事实、理由及依据，并告知当事人依法享有的权利。（否则，行政处罚决定不能成立。） （4）当事人进行陈述与申辩。行政机关必须听取当事人的意见，对当事人提出的事实、理由和证据，应当进行复核；当事人提出的事实、理由或者证据成立的，行政机关应当采纳。 （否则，行政处罚决定不能成立。） （5）决定。 确有应受行政处罚的违法行为的，根据情节轻重及具体情况，作出行政处罚决定； 违法行为轻微，依法可以不予行政处罚的，不予行政处罚； 违法事实不能成立的，不得给予行政处罚； 违法行为已构成犯罪的，移送司法机关。 （6）制作行政处罚决定书。 行政处罚决定书应当载明下列事项： 当事人的姓名或者名称、地址； 违反法律、法规或者规章的事实和证据； 行政处罚的种类和依据； 行政处罚的履行方式和期限； 不服行政处罚决定，申请行政复议或者提起行政诉讼的途径和期限； 作出行政处罚决定的行政机关名称和作出决定的日期。 行政处罚决定书必须盖有作出行政处罚决定的行政机关的印章。 （7）送达 当场交付 依法送达（三）听证程序 所谓听证，是指行政机关在作出对行政相对人有重要影响的行政决定之前，通过举行正式听证会的形式，公开听取行政相对人及利害关系人意见的一项法律制度。 行政处罚听证程序的适用范围：行政处罚委托与行政许可委托行政处罚的委托：行政处罚法第十八条， “行政机关依照法律、法规或者规章的规定，可以在其法定权限内委托符合本法第十九条规定条件的组织实施行政处罚。行政机关不得委托其他组织或者个人实施行政处罚。 受委托组织在委托范围内，以委托行政机关名义实施行政处罚；不得再委托其他任何组织或者个人实施行政处罚。”这种委托的操作办法，一般是行政机关委托给本机关成立的执法大队实施行政许可的委托：行政许可法第二十四条， “ 行政机关在其法定职权范围内，依照法律、法规、规章的规定，可以委托其他行政机关实施行政许可。委托机关应当将受委托行政机关实施行政许可的内容予以公告。 委托行政机关对受委托行政机关实施行政许可的行为应当负责监督，并对该行为的后果承担法律责任。 受委托行政机关在委托范围内，以委托行政机关名义实施行政许可；不得再委托其他组织或者个人实施行政许可。”第九章 行政的其他行为形式第一节 行政合同一、行政合同的概念与特征 行政合同也称为行政契约，是指行政主体为实现行政管理目的，与行政相对人就有关事项经协商一致而达成的协议。 行政合同具有如下特征： （一）行政性 （二）合意性 （三）法定性二、行政合同的原则 （一）公平竞争原则 （二）全面履行原则 （三）公益优先原则第二节 行政指导一、行政指导的概念与特征（一）行政指导的概念 行政指导是指行政主体为适应复杂多变的经济、社会、文化等诸多方面的需要，实现一定的行政目的，在其职权或者其所管辖的事务范围内，基于国家的法规范、法律原则或者政策等，适时、灵活地采取说服、教育、示范、劝告、建议、协商、政策指导、提供经费帮助、提供知识、技术帮助等一系列非强制手段，获得相对人同意或者协助，指导相对人采取或者不采取某种行为的行政管理形式。（二）行政指导的特征 （一）行政指导是行政主体的一种外部行为。 （二）行政指导是行政主体的单方行为。 （三）行政指导是行政主体的职权行为。 （四）行政指导是行政主体的非权力性行为（非强制性行为） （五）行政指导的形式具有多样化 说服 建议 协商 奖励 帮助三、行政指导的原则 （一）合法性原则 （二）合理性原则 （三）自愿性原则第十章 行政程序一、行政程序的概念 行政程序是指行政主体进行行政立法以及作出行政行为的过程中所应遵循的步骤、顺序、方法、方式以及时限的总称。 区别法定程序与正当程序二、正当程序的基本要求（一）公正、公平与公开 1、行政程序公正要求行政程序能够有效地制约行政权的滥用，能够有效地保护行政相对人的利益。 2、行政程序公平原则要求行政机关在职权行使过程中应将有关行政程序的规定毫无例外地适用于每个行政相对人，不得区别对待。同样的情况同样对待。 3、行政公开原则是指在行政主体行使行政权的过程，除了涉及国家机密、商业秘密和个人隐私的外，应当一律向行政相对人和社会公开。 （1）行使行政权的依据及相关行政信息公开。 （2）行政权的行使过程公开。 （3）行政决定公开。（二）回避与职能分离 回避与职能分离制度都是建立在“自已不能做自己案件的法官”的原则基础之上的。 回避制度强调的是，参与行政决定的行政工作人员，不得与案件或当事人之间存在利害关系。 职能分离强调的是，在行政机关内部，不同的行政职能应由不同的行政机关工作人员行使，同一工作人员不得在一个案件中同时兼任两种或两种以上不同的职务。（三）当事人及利害关系人的参与 当事人参与既是保护当事人权益的基本程序性要求，也是民主主义原则在行政程序中的具体体现。 当事人参与原则要求行政机关在作出影响行政相对人合法权益的决定之前，必须听取相对人的意见，必要时应举行听证。 利害关系人参与 参与权包括三个方面： （1）陈述、申辩权 （2）要求听证权 （3）提起行政复议与行政诉讼权（四）说明理由 所谓说明理由，是指行政机关在作出某种（不利于相对人的）行政行为时，应当说明其理由，而且其理由应当记录在决定书上，以告知相对人。 说明的内容： （1）事实认定 （2）法规范及其他规范性文件的适用 （3）推理过程 强制说明理由的功能： （1）行政权的自我拘束功能 （2）使相对人信服功能 （3）作为司法审查基础的功能。（五）案卷完整 案卷是指行政主体的行政行为所依据的证据、记录和法律文书等，根据一定的顺序组成的书面材料。 案卷是行政机关据以证明其行为的正当性与合法性的重要事实材料，并成为进行行政复议和司法审查的基础性材料。第十一章 行政强制一、行政强制的概念与特征（一）行政强制的概念 行政强制，是指在行政过程中出现违反义务或者义务不履行的情况下，为了确保行政的实效，维护和实现公共利益，由行政主体或者由行政主体申请人民法院，对公民、法人或者其他组织的财产以及人身、自由等予以强制而采取的措施。 如收容教育、强制检查、强制治疗、强制戒毒、强制传唤等对身体、自由的强制，查封、扣押、强制拆除违章建筑等对财产的强制等。（二）行政强制的特征： 其一，行政强制的主体是行政主体和人民法院，实施行政强制必须依据法定权限。 其二，行政强制是针对相对人在行政过程中有违反义务或者义务不履行的情况实施的强制。 其三，行政强制的目的在于确保行政的实效性，维护和实现公共利益。 其四，行政强制是典型的侵益性行政行为。 其五，行政强制是一个复合性概念，既包括确保行政实效性的制度，又包括确保私人履行义务方面的制度。二、行政强制法的基本原则（一）行政强制法定原则 1、依法设定行政强制的原则 2、依法实施行政强制的原则（二）行政强制适当原则（三）说服教育和强制相结合的原则（四）行政强制权不得滥用原则（五）保护当事人合法权益原则三、行政强制的分类 行政强制法将行政强制分为行政强制措施与行政强制执行（一）行政强制措施的概念与特征 行政强制措施，是指行政机关在行政管理过程中，为制止违法行为、防止证据损毁、避免危害发生、控制危险扩大等情形，依法对公民的人身自由实施暂时性限制，或者对公民、法人或者其他组织的财物实施暂时性控制的行为。 行政强制措施的特征： 1、实施行政强制措施的前提是在行政管理过程中出现了违法行为、紧急状态、证据被毁损、危险即将发生或者扩大等情形。 2、实施行政强制措施的主体只能是行政机关以及法律、行政法规授权的具有管理公共事务职能的组织。 3、行政强制措施的目的在于预防、制止危害行为或者危险事态的发生或者发展，防止证据丢失等情形。 4、行政强制措施的对象包括物及公民的人身自由，其种类包括：限制公民人身自由；查封场所、设施或者财物；扣押财物；冻结存款、汇款；其他行政强制措施。行政强制与行政强制措施： 行政强制，是指在行政过程中出现违反义务或者义务不履行的情况下，为了确保行政的实效，维护和实现公共利益，由行政主体或者由行政主体申请人民法院，对公民、法人或者其他组织的财产以及人身、自由等予以强制而采取的措施。 行政强制措施，是指行政机关在行政管理过程中，为制止违法行为、防止证据损毁、避免危害发生、控制危险扩大等情形，依法对公民的人身自由实施暂时性限制，或者对公民、法人或者其他组织的财物实施暂时性控制的行为。行政强制的特征： 其一，行政强制的主体是行政主体和人民法院，实施行政强制必须依据法定权限。 其二，行政强制是针对相对人在行政过程中有违反义务或者义务不履行的情况实施的强制。 其三，行政强制的目的在于确保行政的实效性，维护和实现公共利益。 其四，行政强制是典型的侵益性行政行为。 其五，行政强制是一个复合性概念，既包括确保行政实效性的制度，又包括确保私人履行义务方面的制度。行政强制措施的特征： 1、实施行政强制措施的前提是在行政管理过程中出现了违法行为、紧急状态、证据被毁损、危险即将发生或者扩大等情形。 2、实施行政强制措施的主体只能是行政机关以及法律、行政法规授权的具有管理公共事务职能的组织。 3、行政强制措施的目的在于预防、制止危害行为或者危险事态的发生或者发展，防止证据丢失等情形。 4、行政强制措施的对象包括物及公民的人身自由，其种类包括：限制公民人身自由；查封场所、设施或者财物；扣押财物；冻结存款、汇款；其他行政强制措施。六、行政强制执行程序（一）行政机关强制执行程序 行政机关强制执行的一般程序： 1确认当事人在行政机关决定的期限内不履行义务。 2催告当事人履行义务。 行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务。催告应当以书面形式作出，并载明下列事项： （1）履行义务的期限； （2）履行义务的方式； （3）涉及金钱给付的，应当有明确的金额和给付方式； （4）当事人依法享有的陈述权和申辩权。 3听取当事人的意见。 4作出强制执行决定 5将行政强制执行决定书送达当事人 6行政强制执行和解 行政强制法第42条规定： 实施行政强制执行，行政机关可以在不损害公共利益和他人合法权益的情况下，与当事人达成执行协议。执行协议可以约定分阶段履行；当事人采取补救措施的，可以减免加处的罚款或者滞纳金。 执行协议应当履行。当事人不履行执行协议的，行政机关应当恢复强制执行。 7执行中止与执行终结 （1）执行中止 （2）执行终结 8强制执行第十二章 行政复议一、行政复议的含义及特征1，行政复议，是指公民、法人或者其他组织认为行政主体的具体行政行为侵犯其合法权益，依法向行政复议机关提出复议申请，由复议机关对具体行政行为的合法性和适当性进行审查并作出行政复议决定的行政法律制度。2，行政复议的制度特征： 1从性质上看，行政复议是行政机关的职权行为。 2从程序上看，行政复议程序具有一定的司法特性。 3从审查对象上看，行政复议的审查对象是具体行政行为，并可附带审查部分抽象行政行为。 4从审查内容上看，行政复议的审查对象是具体行政行为的合法性与适当性。 5从制度设计目的上看，行政复议是一种权利救济机制。三、行政