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第三章公司治理考情分析本章主要掌握公司章程的内容、制定与修改；股东（大）会的运作及对董事会、监事会的制衡机制，董事会会议的运作及董事会专门委员会的设计，监事会职权的运用及监事会行使职权的保障措施，经理层的激励与约束机制，董事、监事、高级管理人员违反义务的法律责任等；2010年的分值15分，预计2011年的分值15左右。第一节公司治理概述 一、公司治理的概念与特征1.法人治理结构是公司制的核心，是明确划分股东（大）会、董事会、监事会和经理层之间权利、义务和责任以及明确划分相互制衡关系的一整套制度安排。2.公司外部治理市场体系主要由六个市场组成：产品服务竞争市场、经理人才市场、董事监事市场、债权人市场、劳动力市场和资本市场。公司治理涉及到广泛的利益相关者，主要包括职工、债权人、供应商、消费者、社区政府等组织和个人。3.公司治理的特征（1）公司治理是一种经济关系； （2）权责明确、各司其职；（3）委托代理、纵向授权；（4）激励与约束并存。二、公司治理的不同模式1.公司机构由股东会和董事会构成，即所谓的单轨制。如：美国、英国。2.公司机构由股东会、监事会和董事会构成，即所谓的双轨制。如：德国。3.法律对公司机构的设置要求较为灵活：既可以采取单轨制，也可以采取双轨制；采取何种模式，由公司自己选择。如：法国。提示：公司治理结构的基本模式应当由三个机构构成：表意机构、执行机构和监督机构。典型的表现为公司机构通常由股东会、董事会和监事会构成。我国采取的正是这种模式。三、公司治理的意义1.良好的公司治理能够促进公司经营目标的实现；2.良好的公司治理有利于减少公司代理成本，保护股东和利益相关者的利益；3.良好的公司治理可以对公司大、小股东进行一体化保护；4.良好的公司治理是企业成功吸收境内、外资本的重要条件。第二节公司章程的实务操作一、公司章程概述公司章程，被形象地称为“公司宪法”，它对公司、股东、董事、监事、高级管理人员均具有约束力，是公司组织及行动的基本准则。公司章程的特征： 1.公司章程的要式性公司章程的要式性，是指公司章程必须采用书面形式，并且必须依法记载。2.公司章程的法定性3.公司章程的自治性作为公司组织和活动的根本准则，公司章程虽然是一种权利约束机制，更是一种权利授予和救济机制。但是公司章程的自治性是相对的，无论是制定还是修改公司章程，都是以不违反公司法等法律、行政法规的强行性规范为前提。提示：根据公司法第72条确规定：（1）有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东“过半数”同意。（2）股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满30日未答复的，视为同意转让。（3）其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权，不购买的，视为同意转让。（4）经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照“转让时”各自的出资比例行使优先购买权。（5）公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。4.公司章程的公开性【例题单选题】关于公司章程特征的说法，错误的是（）。（2010年）A.公司章程具有要式性B.公司章程具有保密性C.公司章程具有法定性D.公司章程具有自治性正确答案B答案解析公司章程特征有：要式性、法定性、自治性和公开性，没有保密性。【例题多选题】甲是一名有限责任公司的股东，公司成立后不久，甲因家庭发生变故，想把自己的部分股权转让给现有股东以外的人，下列说法正确的是（）A.应当书面征求其他股东的过半数同意B.同等条件下其他股东有优先购买权C.两个以上的股东主张行使优先权的应当按照公司成立时各自的出资比例行使优先购买权D.如果公司章程规定股权对外转让自由，则从其规定正确答案ABD答案解析根据公司法规定：股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，选项A正确；经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权，选项B正确；两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权，选项C错误；公司章程对股权转让另有规定的，从其规定，选项D正确。 二、公司章程的作用1.公司章程是公司设立的要件之一；2.公司章程是全面指导公司行为、活动的基本规范；3.公司章程是公司向其成员表明信用并向外表明商誉的证明；4.公司章程构成对政府的书面保证，成为政府对公司进行管理的重要依据。三、公司章程的内容（重点） 根据我国公司法，可以将公司章程的内容分为：绝对必要记载事项、相对必要记载事项和任意记载事项。（一）绝对必要记载事项和任意记载事项有关条款 1. 依公司法第25条规定，有限责任公司章程应当载明的事项：（1）公司名称和住所；（2）公司经营范围；（3）公司注册资本；（4）股东的姓名或者名称；（5）股东的出资方式、出资额和出资时间；（6）公司的机构及其产生办法、职权、议事规则；（7）公司法定代表人；（8）股东会会议认为需要规定的其他事项。提示：前7项属于公司章程的绝对必要记载事项，第8项属于任意记载事项。2.依公司法第82条规定，股份有限公司章程应当载明下列事项：（1）公司名称和住所；（2）公司经营范围；（3）公司设立方式；（4）公司股份总数、每股金额和注册资本；（5）发起人的姓名或者名称、认购的股份数、出资方式和出资时间；（6）董事会的组成、职权和议事规则；（7）公司法定代表人；（8）监事会的组成、职权和议事规则；（9）公司利润分配办法；（10）公司的解散事由与清算办法； （11）公司的通知和公告办法：（12）股东大会会议认为需要规定的其他事项。提示：前11项是公司章程的绝对必要记载事项，第12项是任意记载事项。（二）相对必要记载事项有关条款公司章程法定的相对必要记载事项在公司法某些条款中有所体现，如：1.关于股东会定期会议的召开，包括召开时间、召开地点等情形。公司法第40条规定：有限责任公司股东会的“定期会议应当按照公司章程的规定按时召开”。2.关于董事长、副董事长的产生办法。第45条规定：“董事会设董事长一人，可以设副董事长。董事长、副董事长的产生办法由公司章程规定。”3.关于董事任期。董事实行任期制。第46条规定：“董事任期由公司章程规定，但每届任期不得超过3年。董事任期届满，连选可以连任。”4.关于股东会会议股东行使表决权的方式。第43条规定：“股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；但是，公司章程另有规定的除外。”5.关于股东会的议事方式和表决程序。第44条规定：“股东会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定。”【例题多选题】根据我国公司法，有限责任公司章程中的绝对必要记载事项包括（）。（2010年）A.公司的经营范围B.公司的注册资本C.公司法定代表人D.公司利润分配办法正确答案ABC答案解析有限责任公司章程应当载明的绝对必要记载事项包括公司名称和住所，公司经营范围，公司注册资本，股东的姓名或者名称，股东的出资方式、出资额和出资时间，公司的机构及其产生办法、职权、议事规则及公司法定代表人。 【例题多选题】根据我国公司法的规定，下列属于公司章程相对必要记载事项的有（）。（2009年）A.公司经营范围B.董事长、副董事长的产生办法C.股东会的议事方式D.股东的出资方式正确答案BC答案解析绝对必要记载事项主要是有关公司名称和住所、经营范围、注册资本、股东姓名、出资方式、出资额度和时间、公司机构及其职责、法定代表人以及股份公司的设立方式、利润分配办法、解散事由和清算办法、公司通知和公告办法等事项。而相对必要记载事项主要包括：（1）股东会的召开时间和地点等；（2）董事长和副董事长的产生办法；（3）董事任期；（4）股东会会议行使表决权的方式；（5）股东会的议事方式和表决程序。据此，选项A公司经营范围和D股东出资方式属于绝对必要记载事项，而B事长和副董事长的产生办法和C股东会议事方式则属于相对必要记载事项 四、公司章程的制定与修改（一）公司章程的制定1.有限责任公司章程的制定者是公司设立时的所有股东。2.一人有限责任公司章程由股东制定。3.国有独资公司章程由国有资产监督管理机构制定，或者由董事会制定报国有资产监督管理机构批准。4.股份有限公司章程的制定方式（1）对于发起设立股份有限公司的，由于公司的投资者限于发起人，股东人数相对较少并且固定，所以，由全体发起人共同制定公司章程，公司章程对全体发起人也就是对全体股东具有约束力；（2）对于募集设立方式设立的股份有限公司，由于除了发起人外还有其他认股人参与认购公司的股份才能设立公司，所以，发起人制定的公司章程需要经由其他认股人参加的创立大会确认才能有效。【例题单选题】根据我国公司法的规定，有限责任公司章程的制定者是公司设立时的（）。（2009年）A.1/3以上股东B.1/2以上股东C.2/3以上股东D.所有股东正确答案D答案解析根据我国公司法的规定，有限责任公司的章程应由公司设立时的全体股东共同制定。 （二）公司章程的修改根据公司法第44条、第104条等的规定以及实务操作惯例，公司章程修改的一般程序如下：1.由股东或董事会根据实际需要提出提案。2.由董事会召集股东（大）会，修改公司章程的提案必须作为所召集股东会的议程之一，才能进行表决。3.在对修改意见草案进行讨论后，投票表决通过，修改公司章程决议的议案需要作为特别决议予以表决。提示：（1）有限责任公司，须经代表三分之二以上表决权的股东通过；（2）股份有限公司，须经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过。4.对于法律规定必须经过主管机关批准才能修改的事项，需要就该修改内容及时向主管机关申报，获得批准后才能生效。5.变更登记。公司章程修改后还须到工商行政管理机关进行变更登记，否则，该项修改不得对抗第三人。提示：（1）公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记；（2）公司变更法定代表人的，应当自变更决议或决定作出之日起30日内申请变更登记。【例题多选题】根据我国公司法的规定，可以担任法定代表人的是（）。（2009年）A.董事长B.副董事长C.执行董事D.经理正确答案ACD答案解析公司法定代表人依公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。而B副董事长则不符合规定。 第三节公司股东（大）会的实务操作一、股东（大）会的概述股东（大）会，是由全体股东组成，是公司的权力机构，是公司治理结构中不可或缺的组织机构。股东会只负责就公司的重大事项做出决议，集体行使投资者权益。股东（大）会的特征：1.由全体股东组成。公司法明确规定，股东（大）会由全体股东组成。2.公司的最高权力机构。这表明了股东（大）会在公司治理结构中的法律地位。3.股东（大）会是公司法定必设机构。提示：注意例外情形：如允许外商投资类公司不设股东（大）会，而由董事会行使相应的职权；国有独资公司，一人有限责任公司不设股东会。二、股东（大）会的运作（一）股东（大）会的召集制度1.有限责任公司股东会的召集（1）有限责任公司设立董事会的，股东会会议由董事会召集，董事长主持；（2）董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长主持；副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事主持；（3）有限责任公司不设董事会的，股东会会议由执行董事召集和主持。董事会或者执行董事不能履行或者不履行召集股东会会议职责的，由监事会或者不设监事会的公司的临事召集和主持；（4）监事会或者监事不召集和主持的，代表110以上表决权的股东可以自行召集和主持。提示：首次股东会会议由出资最多的股东召集和主持。2.股份有限公司股东大会的召集（1）股东大会会议由董事会召集，董事长主持；董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长主持；（2）副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事主持。（3）董事会不能履行或者不履行召集股东大会会议职责的，监事会应当及时召集和主持；（4）监事会不召集和主持的，连续90日以上单独或者合计持有公司10%以上股份的股东可以自行召集和主持。【例题单选题】我国公司法未明确规定有权召集股份有限公司股东大会的是（）。（2010年）A.董事会B.监事会C.占公司l10以上股份的股东D.法定代表正确答案D答案解析公司法第l02条规定，股东大会会议由董事会召集，董事长主持。董事会不能履行或者不履行召集股东大会会议职责的，监事会应当及时召集和主持；监事会不召集和主持的，连续九十日以上单独或者合计持有公司百分之十以上股份的股东可以自行召集和主持。 （二）股东（大）会的表决机制1.有限责任公司股东会的表决制度（1）股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；但是，公司章程另有规定的除外。（2）下列决议必须经“代表”三分之二以上表决权的股东通过：修改公司章程； 增加或者减少注册资本的决议； 公司合并、分立、解散； 变更公司形式。【例题多选题】根据公司法律制度的规定，有限责任公司股东会作出的下列决议中，必须经代表23以上表决权的股东通过的有（）。A.对公司合并作出的决议 B.对发行公司债券作出决议C.对变更公司形式作出决议 D.对修改公司章程作出决议正确答案ACD答案解析对发行公司债券作出决议不属于公司股东会的特别决议 2.股份有限公司股东大会的表决制度（1）股东大会作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经出席会议的股东所持表决权的23以上通过。提示：（1）有限责任公司股东会的特别决议必须经经“代表”三分之二以上表决权的股东通过；（2）股份有限公司股东大会的特别决议由“出席会议”的股东所持表决权的23以上通过（3）上市公司在1年内购买、出售重大资产或者担保金额超过公司“资产总额”30%的，应当由股东大会作出决议，并经出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过。提示：（1）公司向其他企业投资，依照公司章程的规定，由“董事会或者股东会、股东大会”决议；（2）公司为“他人”（非股东或实际控制人）提供担保，按照公司章程的规定由“董事会或者股东会、股东大会”决议；（3）公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经“股东会或者股东大会”决议。【例题单选题】公司在经营活动中可以以自己的财产提供担保。关于担保的表述中，下列哪一选项是正确的？（）A.公司经理可以决定为本公司的客户提供担保B.公司董事长可以决定为本公司的客户提供担保C.公司董事会可以决定为本公司的股东提供担保D.公司股东会可以决定为本公司的股东提供担保正确答案D答案解析公司法第16条规定：（1）公司为“他人”（非股东或实际控制人）提供担保，按照公司章程的规定由“董事会或者股东会、股东大会”决议；（2）公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经“股东会或者股东大会”决议。（3）即，只有股东会有权决定是否可以由公司为本公司的股东提供担保，公司的董事长、董事会、经理没有这项职权，D正确。 （三）股东（大）会的责任追究机制 1.股东（大）会决议瑕疵（1）目的外事项的决议。目的外事项的决议是指股东大会就召集大会目的以外的事项进行决议。严格而言，对股份公司该项决议无效；对有限公司而言，通常应认定其效力。提示：（1）召开股东大会会议，应当将会议召开的时间、地点和审议的事项于会议召开20日前通知各股东；临时股东大会应当于会议召开15日前通知各股东。股东大会不得对前两款通知中未列明的事项作出决议；（2）股东会行使第38条规定职权的，股东以书面形式一致表示同意的，可以不召开股东会会议，直接作出决定，并由全体股东在决定文件上签名、盖章。提示：公司法第38条规定：股东会行使下列职权：（1）决定公司的经营方针和投资计划。相关知识点：决定公司的经营计划和投资方案属于董事会的职权。（2）选举和更换由“非职工代表”担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项。提示：（1）所有的监事会（不管是有限责任公司、国有独资公司还是股份有限公司）均应包括职工代表，职工代表的比例不得低于监事会人数的1/3；职工代表由职工自己选举和更换。因此，股东会（股东大会）只能选举和更换由股东代表出任的监事，而非全部监事。（2）只有“国有独资公司”、“由两个以上的国有企业投资设立的有限责任公司”的董事会，才必须包括职工代表；股份有限公司的董事会中可以不包括职工代表。（3）审议批准董事会的报告。（4）审议批准监事会或者监事的报告。（5）审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案。（6）审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案。（7）对公司增加或者减少注册资本作出决议。（8）对发行公司债券作出决议。（9）对公司合并、分立、变更公司形式、解散和清算等事项作出决议。（10）修改公司章程。对前款所列事项股东以书面形式一致表示同意的，可以不召开股东会会议，直接作出决定，并由全体股东在决定文件上签名、盖章。（2）表决权受限制股东行使表决权的决议。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经“股东会或者股东大会”决议。接受担保的股东或者受实际控制人支配的股东，不得参加上述规定事项的表决。该项表决由“出席”会议的“其他股东”所持表决权的过半数（不含半数）通过。【例题单选题】某有限责任公司的股东会拟对公司为股东甲提供担保事项进行表决。下列有关该事项表决通过的表述中，符合公司法规定的是（）。A.该项表决由公司全体股东所持表决权的过半数通过B.该项表决由出席会议的股东所持表决权的过半数通过C.该项表决由除甲以外的股东所持表决权的过半数通过D.该项表决由出席会议的除甲以外的股东所持表决权的过半数通过正确答案D答案解析公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。接受担保的股东或者受实际控制人支配的股东不得参加表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过，D正确。 （3）违反公司章程规定的决议。股东（大）会如未经修改公司章程而作出违反章程规定的决议，即为无效或可撤销的决议。违反公司章程规定进行决议，以股份有限公司为例，主要有如下情形：由无召集权人召集股东大会作出的决议；未向部分股东发出召集通知、不遵守通知期间、通知方式不正确或通知事项不齐全；股东大会超越股东大会权限进行决议；将股东大会权限内事项不按委托的约定委托他人；违反公司章程中有关股份平等原则而进行决议等。2.股东（大）会决议瑕疵的法律救济（1）公司股东大会、董事会的“决议内容”违反法律、行政法规的无效。 （2）股东大会、董事会的会议“召集程序、表决方式”违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起“60日”内，请求人民法院撤销。【例题多选题】根据我国公司法，董事会会议召集程序违反（），股东可以自决议作出之日起60日内，请求人民法院撤销董事会决议。（2010年）A.法律B.部门规章C.规范性文件D.公司章程正确答案ACD答案解析股东大会、董事会的会议“召集程序、表决方式”违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起“60日”内，请求人民法院撤销。 【例题多选题】根据公司法的规定，有限责任公司发生的下列事项中，属于公司股东可以依法请求人民法院予以撤销的有（）。A.股东会的决议内容违反法律的 B.董事会的决议内容违反公司章程的C.董事会的会议召集程序违反法律的D.股东会的会议表决方式违反公司章程的正确答案BCD答案解析（1）决议“内容违反“法律、行政法规”的，肯定无效；（2）决议“内容” 违反“公司章程”的，可以撤销，也可以不撤销。（2）股东大会、董事会的“会议召集程序、表决方式”违反“法律、行政法规或者公司章程”的，可以撤销，也可以不撤销。 （四）异议股东的股权回购请求权1、股东退出公司的法定条件有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权：（1）公司连续5年不向股东分配利润，而公司该5年连续盈利，并且符合法律规定的分配利润条件的；（2）公司合并、分立、转让主要财产的；（3）公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。2.股东退出公司的法定程序（1）自股东会会议决议通过之日起60日内，股东与公司不能达成股权收购协议的，股东可以自股东会会议决议通过之日起90日内向人民法院提起诉讼。（2）股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议，要求公司收购其股份的，公司可以收购本公司股份，但应当在6个月内转让或者注销。【例题单选题】甲公司是一家有限责任公司，因经营需要准备与乙公司合并，但是甲公司部分股东对此持有异议反对该决议，则这些股东可以采取下列哪些措施维护自己的权益（）。A.要求公司解散B.要求法院宣布合并无效C.要求公司以合理的价格收购其股份D.将股份自由转让正确答案C答案解析有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权：（1）公司连续5年不向股东分配利润，而公司该5年连续盈利，并且符合法律规定的分配利润条件的；（2）公司合并、分立、转让主要财产的；（3）公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。所以C项正确。 三、股东（大）会对董事会、监事会的制衡机制（一）股东（大）会对董事会的制衡机制1.股东（大）会决定权的制衡 股东（大）会对董事会的制衡在其职权上主要表现在董事任免权、董事报酬决定权、重大事项决定权，具体为：（1）决定公司的经营方针和投资计划，并由董事会据此制定公司的经营计划和投资方案；（2）选举和更换董事，决定董事的报酬事项；（3）审批董事会的报告；（4）审批董事会制定的年度财务预、决算方案；（5）审批董事会制定的利润分配方案和弥补亏损方案；（6）审批董事会制定的公司增、减注册资本及发行公司债券方案，并做出相关决议；（7）审批董事会制定的公司合并、分立、解散或变更公司形式方案，并做出相关决议；（8）通过制定与修改公司章程对董事会做出约束性规定；（9）对董事会其他形式的制约。【例题多选题】根据我国公司法的规定，股东（大）会对董事会的制衡在其职权上主要表现在（）（2009年）A.董事任免权B.董事报酬决定权C.重大事项决定权D.公司内部管理机构的设置决定权正确答案ABC答案解析股东（大）会对董事会的制衡在其职权上主要表现为董事任免权、董事报酬决定权、重大事项决定权，也就分别是选项中的ABC。而选项D公司内部管理机构的设置决定权是属于董事会的职权，而非股东会的职权。 2.累积投票制的制衡所谓累积投票制，是指公司股东大会选举董事或监事时，有表决权的每一股份拥有与所选出的董事或者监事人数相同的表决权，股东拥有的表决权可以集中使用的一种投票表决制度。这一表决方式首创于美国，后被许多国家的公司立法采用。（1）我国公司法第106条第l款规定，股东大会选举董事、监事，可以依照公司章程的规定或者股东大会的决议，实行累积投票制。（2）股东大会在董事选举中应积极推行累积投票制度，控股股东控股比例在30%以上的上市公司，应当采用累积投票制。（二）股东（大）会对监事会的制衡机制1.审议批准监事会的报告；2.选举和更换由股东代表出任的监事，决定有关监事的报酬事项。 第四节公司董事会的实务操作 一、董事会概述董事会是由股东会选举产生的代表全体股东利益对公司活动进行管理和指挥的机构。在公司治理结构中，董事会具有如下特征：1.董事会由股东会选举产生，向股东会负责，贯彻执行股东会的决议；2.董事会是公司的经营决策机构；3.董事会是集体执行公司事务的机构；4.董事会是公司的必设和常设机构。董事会通常是必须设置的机构。只有股东人数较少或规模较小的有限责任公司可以不设立董事会，由一名执行董事行使董事会职权。提示：董事会的职权（注意：董事会的一般职权是“制订方案”，提交股东会表决通过）（1）召集股东会会议，并向股东会报告工作；（2）执行股东会的决议；（3）决定公司的经营计划和投资方案；（提示：决定公司的经营方针和投资计划是股东会的职权。）（4）制订公司的年度财务预算方案、决算方案；（5）制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案；（6）制订公司增加或者减少注册资本以及发行公司债券的方案；（7）制订公司合并、分立、解散或者变更公司形式的方案；（8）决定公司内部管理机构的设置；（9）决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项，并根据经理的提名决定聘任或者解聘公司副经理、财务负责人及其报酬事项；（提示：公司的总经理、副总经理和财务负责人三个职务由董事会任免，其他管理人员由总经理任免。）（10）制定公司的基本管理制度；（提示：制定公司的具体规章属于经理的职权。）【例题多选题】根据我国公司法，关于公司董事会的说法，正确的有（）。（2010年）A.董事会由股东（大）会选举产生，向股东（大）会负责B.董事会是公司的经营决策机构C.公司独立董事行使董事会的职权D.董事会是所有公司必须设立的机构正确答案AB答案解析董事会并非所有公司必设的机构。公司执行董事行使董事会职权。 【例题多选题】甲、乙、丙三个企业共同投资设立有限责任公司，根据公司法律制度的规定，股东会通过的下列决议中，不符合法律规定的是（）。A.决定公司的经营计划和投资方案B.对公司形式变更的决议C.解聘公司经理D.决定公司内部管理机构的设置方案正确答案ACD答案解析选项ACD属于董事会的职权；注意股东会和董事会职权的区分记忆。 二、董事会会议的运作（一）董事会的召集与主持1.董事会会议由董事长召集和主持；董事长不能或者不履行职责的，由副董事长召集和主持；副董事长不能或者不履行职责的，由半数以上董事共同推举一名董事召集和主持。2.股份有限公司董事会会议每年度至少召开2次会议，每次会议应当于会议召开10日前通知全体董事和监事。提示：（1）召开股东大会会议，应当将会议召开的时间、地点和审议的事项于会议召开20日前通知各股东；临时股东大会应当于会议召开15日前通知各股东。（2）股份有限公司临时董事会的召开条件：代表10%以上表决权的股东提议；1/3以上董事提议；监事会提议。（二）董事会决议1.董事会决议也可分为普通决议和特别决议。2.上市公司董事与董事会会议决议事项所涉及的企业有关联关系的，不得对该项决议行使表决权，也不得代理其他董事行使表决权。该董事会会议由过半数的“无关联关系”董事出席即可举行，董事会会议所作决议须经“无关联关系”董事过半数通过。出席董事会的无关联关系董事人数不足3人的，应将该事项提交上市公司股东大会审议。3.股份有限公司的董事会决议规定：董事会会议应有“过半数”的董事出席方可举行；董事会作出决议必须经“全体”（而非出席）董事的“过半数”（大于二分之一）通过。【例题多选题】华胜股份有限公司于2006年召开董事会临时会议，董事长甲及乙、丙、丁、戊等共五位董事出席，董事会中其余4名成员未出席。董事会表决之前，丁因意见与众人不合，中途退席，但董事会经与会董事一致通过，最后仍作出决议。下列哪些选项是错误的？（）A.该决议有效，因其已由出席会议董事的过半数通过B.该决议无效，因丁退席使董事的同意票不足全体董事表决票的二分之一C.该决议是否有效取决于公司股东会的最终意见D.该决议是否有效取决于公司监事会的审查意见正确答案ACD答案解析公司法第112条规定：董事会会议应有过半数的董事出席方可举行。董事会作出决议，必须经全体董事的过半数通过。本题中，出席会议的董事有5位，符合举行董事会会议关于出席人数的规定，可以举行董事会会议；但是因为董事会表决之前，丁因意见与众人不合，中途退席，导致董事会的决议实际上只有4名董事通过，不足全体董事的过半数，该决议无效，ACD的说法错误，B的说法正确。 （三）董事表决权代理董事因故不能出席董事会议的，可以“书面”（不能口头）委托其他“董事”（不能是非董事）代为出席，委托书中应载明授权范围。我国公司法规定，原则上董事应当亲自出席董事会议，但因故不能出席会议时，董事的表决权可以由他人代理行使，但有三点应当注意：（1）代理权的委托必须以书面为之；（2）代理人仅限于其他董事，董事以外的其他人不能担任代理人，这与股东表决权代理不同；（3）授权应当明确，即委托书中应载明授权范围。三、董事会专门委员会的设计上市公司董事会可以按照股东大会的有关决议，设立战略、审计、提名、薪酬与考核等专门委员会。专门委员会成员全部由董事组成，董事会专门委员会可以聘请中介机构提供专业意见，有关费用由公司承担。董事会专门委员会对董事会负责。（一）董事会战略委员会 董事会战略委员会是董事会按照股东大会决议设立的专门工作机构，主要负责对公司长期发展战略和重大投资决策进行研究并提出建议。其主要职责权限为：1.对公司长期发展战略规划进行研究并提出建议；2.对公司章程规定须经董事会批准的重大投资融资方案进行研究并提出建议；3.对公司章程规定须经董事会批准的重大资本运作，资产经营项目进行研究并提出提议；4.对其他影响公司发展的重大事项进行研究并提出建议；5.对以上事项的实施进行检查。（二）董事会审计委员会董事会审计委员会是董事会按照股东大会决议设立的专门工作机构，主要负责公司内外部审计的沟通、监督和核查工作。董事会审计委员会的主要职责权限为：1.提议聘请或更换外部审计机构；2.监督公司的内部审计制度及其实施；3.负责内部审计与外部审计之间的沟通；4.审核公司的财务信息及其披露；5.审查公司内控制度。（三）董事会提名委员会 董事会提名委员会是董事会按照股东大会决议设立的专门工作机构，主要负责对公司董事和高级管理人员的人选、选择标准和程序进行选择并提出建议。董事会提名委员会的主要职责权限为：1.根据公司经营活动情况、资产规模和股权结构对董事会的规模和构成向董事会提出建议；2.研究董事、高级管理人员的选择标准和程序，并向董事会提出建议；3.广泛搜寻合格的董事和高级管理人员的人选；4.对董事候选人和高级管理人员人选进行审查并提出建议；5.对须提请董事会聘任的其他高级管理人员进行审查并提出建议。（四）董事会薪酬与考核委员会 董事会薪酬与考核委员会是董事会按照股东大会决议设立的专门工作机构，主要负责制公司董事及高级管理人员的考核标准并进行考核；负责制定、审查公司董事及高级管理人员的薪酬政策与方案。董事会薪酬与考核委员会的主要职责权限为：1.根据董事及高级管理人员管理岗位的主要范围、职责、重要性以及其他相关公司相关岗位的薪酬水平制订薪酬计划或方案；2.薪酬计划或方案主要包括但不限于绩效评价标准、程序及主要评价体系，奖励和惩罚的主要方案和制度等；3.审查公司董事（非独立董事）及高级管理人员的履行职责情况并对其进行年度绩效考评；4.负责对公司薪酬制度执行情况进行监督。第五节公司监事会的实务操作一、监事会的概述监事会是由股东（大）会选举的监事以及由公司职工民主选举的监事组成的，对公司的业务活动进行监督和检查的法定必设和常设机构。监事会的主要特征：1.监督职能的独立性；2.监督职能的法定性； 3.监督职能的专门性。二、监事会的职权的运用监事会的职权主要是对公司董事、经理和其他高级管理人员履行职责的监督和对公司财务进行监督。根据公司法第54条、第119条规定，监事会、不设监事会的公司的监事的职权包括：1.财务监督权；2.对公司经营管理活动的监督；3.提案权；4.召开临时股东（大）会会议的提议权和特定情况下股东（大）会会议的召集、主持； 股东会会议分为定期会议和临时会议。定期会议一般在每一个会计年度结束之后召开，每年召开一次。临时股东会的召开条件：表10%以上表决权的股东提议召开；13以上的董事提议召开；监事会或者不设监事会的公司监事提议召开。【例题多选题】根据公司法律制度的规定，有限责任公司下列人员中，可以提议召开股东会临时会议的有（）。A.不设监事会的公司监事B.董事长C.20%以上的董事D.代表20%表决权的股东正确答案AD答案解析临时股东会的召开条件：代表10%以上表决权的股东提议召开； 13以上的董事提议召开；监事会或者不设监事会的公司监事提议召开。 5.代表公司进行诉讼的权利； 公司法第152条规定了监事会代表诉讼制度，即当董事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或公司章程规定，给公司造成损害的，监事会可以代表公司向人民法院提起诉讼，请求其承担赔偿责任。6.公司章程规定的其他职权。【例题单选题】根据我国公司法的规定，下列属于监事会职权的是（）。（2009年）A.审议批准董事会的报告B.向股东会会议提出提案C.制定公司的年度财务预算方案D.对违反董事会决议的董事提出罢免的建议正确答案B答案解析根据我国公司法的规定，监事会享有财务监督权、公司经营管理活动监督权、向股东会议的提案权、临时股东会议提议权和特定情况下股东会议的召集和主持权、代表公司起诉董事和高管的权利以及公司章程规定的补充权利等。就具体选项来看，选项A审议批准董事会的报告属于股东（大）会的权限；选项B向股东会会议提出提案，是选项；选项C制定公司年度财务预算方案属于董事会的权限范围；选项D对违反董事会决议的董事提出罢免建议也是干扰项，错在表述有误，应是对违反“法律、行政法规、公司章程或股东会决议”的董事进行监督制衡、并可提出罢免的建议，该选项迷惑性较大。 【例题多选题】根据我国公司法，监事会、不设监事会的公司的监事有权进行的活动有（）。（2010年）A.定期召集和主持股东（大）会会议B.提出罢免违规的董事、高级管理人员的建议C.查阅公司账簿和其他会计资料D.代表公司进行诉讼正确答案BCD答案解析根据公司法第54条规定监事会的职权包括：（1）检查公司财务；（2）对董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督，对违反法律、行政法规、公司章程或者股东会决议的董事、高级管理人员提出罢免的建议；（3）当董事、高级管理人员的行为损害公司的利益时，要求董事、高级管理人员予以纠正；（4）提议召开临时股东会会议，在董事会不履行召集和主持股东会会议职责时召集和主持股东会会议；（5）向股东会会议提出提案；（6）对董事、高级管理人员提起诉讼；（7）监事可以列席董事会会议，并对董事会决议事项提出质询或者建议；（8）发现公司经营情况异常，可以进行调查。S 三、监事会行使职权的保障措施公司法第55条、第57条和第151条等规定了相应的保障措施：1.质询或者建议监事有权列席董事会会议，并对董事会决议事项提出质询或者建议。2.调查经营的异常情况3.聘请会计师事务所协助调查4.明确监事会所需经费的来源公司法明确规定，监事会行使职权所需费用，由公司承担。5.董事、高级管理人员协助监事会工作的义务公司法规定，董事、高级管理人员应当如实向监事会提供有关情况和资料，不得妨碍监事会行使职权。【例题多选题】新公司法更加注重监事会的作用，下列表述符合公司法律制度规定的是（）。A.股份公司召开董事会，每次会议应当在召开前的10天，通知全体监事B.股份公司每年度至少召开两次监事会会议C.监事发现公司经营情况异常可以进行调查，必要时可以聘请会计师事务所协助其工作，费用由董事会承担D.对董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督，对违反法律、行政法规、公司章程或者股东会决议的董事、高级管理人员提出罢免的建议正确答案AD答案解析根据公司法规定：董事会每年度至少召开两次会议，每次会议应当于会议召开十日前通知全体董事和监事，选项A正确；股份有限公司的监事会每六个月至少召开一次会议，选项B错误。监事会、不设监事会的公司的监事发现公司经营情况异常，可以进行调查；必要时，可以聘请会计师事务所等协助其工作，费用由公司承担，选项C错误；监事会、不设监事会的公司的监事行使下列职权：（二）对董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督，对违反法律、行政法规、公司章程或者股东会决议的董事、高级管理人员提出罢免的建议，选项D正确。 第六节公司经理层的实务操作 一、经理层的概述经理层是指公司的高级管理人员，包括公司的总经理、副总经理、财务负责人、上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员。1.经理层的聘任与解聘（1）根据公司法的规定，经理人员的解聘也是由董事会进行；如果董事会认为某经理不适合于本公司，可以依法召开董事会会议，决定解聘该经理。提示：监事会在执行业务监督和财务监督过程中，发现经理人员的行为有违反法律、行政法规、公司章程或股东（大）会决议的，有权提出罢免的建议。（2）在公司与经理人员签订有聘任合同的情况下，则可能包含着对公司解聘权力予以限制的条款。不过，即使存在着该种条款，公司仍然有权解聘经理，只是如果经理人员在任职期限内被解聘的话，则公司可能要承担违约责任。2.经理办公会的设置经理办公会是公司经理层议定日常经营管理事项的行政会议，是经理层最高议事决策形式。（1）经理办公会的会议形式。经理办公会分为办公例会和专业会议（或临时会议）两种形式。（2）经理办公会参加成员。经理办公会参加成员通常包括：总经理、副总经理、总经理助理、财务负责人、董事会秘书及其他高级管理人员。（3）经理办公会议事范围。经理办公会议事范围一般包括：关系公司经营管理全局的方向性、政策性的问题；关于公司的重要规章制度；关于人事安排和员工奖惩；关于公司内部管理机构的设置、变更；关于公司的重大投资、重大资产购并、重组及处置计划；总经理认为必要召开会议的事项。二、经理层的激励与约束机制（一）经理层的激励机制激励机制包括经济利益的激励、权力地位的激励和企业文化的激励。有效的经济利益激励是一个“薪酬包”或“薪酬组合”，包括：岗位工资、年终奖、在职消费、福利补贴和股权激励等。1.经理层激励机制的作用（1）有利于降低代理成本。（2）有利于吸引人才，保持经理层的稳定。（3）有利于开发管理层的潜在能力，促进在职管理层充分发挥其才能和智慧。（4）有利于造就良性的竞争环境。2.经理层股权激励的设计（1）股权激励适用的依据。根据法律、行政法规以及规范性文件适用主体的不同，可将股权激励政策具体分为非上市公司的股权激励适用依据及上市公司的股权激励适用依据。（2）股权激励的方式。根据股权激励标的的不同，股权激励方式可分为以股票为激励标的的股权激励方式、以股份为激励标的的股权激励方式、以股权（狭义）为激励标的的股权激励方式以及以现金收益为激励标的的激励方式。（3）股权激励的股权来源。股权激励的股权来源：向激励对象发行股权；回购本公司股权。（4）实施股权激励的公司需具备的条件：非上市公司特别是非上市高新技术企业实施股权激励的主要条件为：产权清晰，法人治理结构健全；近3年来，每年用于研究开发的经费占企业当年销售额5%以上，研发人员占职工总数10%以上，高新技术主业突出；近3年税后利润形成的净资产增值额占企业净资产总