20-第二十讲

第二十讲第二十九章 民法基础知识考点一、民法的基本原则【变化】1、平等原则；2、自愿原则；3、诚实信用原则（道德规范的法律化）4、公平原则；5、公序良俗原则【变化】6、绿色原则【新增】考点二、民事法律关系的构成要素考点三、民事法律事实引起民事法律关系发生、变更或消灭的客观事实。考点四、民事行为能力考点五、监护考点六、法人考点七、非法人组织【提示】最典型的非法人组织：合伙。【提示】有限合伙企业当中至少应当有一名普通合伙人普通合伙企业由普通合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务负担无限连带责任。有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。考点八、民事法律行为应当具备下列条件考点九、无效民事行为考点十、可撤销的民事行为续表考点十一、效力待定的民事行为考点十二、代理的法律特征（1）代理人以被代理人的名义或自己的名义与第三人进行民事活动。（2）代理人在代理活动中必须有独立意思表示。（3）代理人必须在代理权限内实施代理行为。（4）代理行为产生的法律后果由被代理人承担。考点十三、代理的种类考点十四、无权代理和滥用代理权考点十五、代理的终止1、委托代理终止（1）代理期间届满或者代理事务完成；（2）被代理人取消委托或者代理人辞去委托；（3）代理人死亡；（4）代理人丧失民事行为能力；（5）作为被代理人或者代理人的法人终止。2、法定代理或者指定代理终止（1）被代理人取得或者恢复民事行为能力；（2）被代理人或者代理人死亡；（3）代理人丧失民事行为能力；（4）指定代理的人民法院或者指定单位取消指定；（5）由其他原因引起的被代理人和代理人之间的监护关系消灭。考点十六、民事权利分类考点十七、抵押权、质权和留置权【提示】同一动产上已设立抵押权或质权，又被留置的，留置权人优先受偿。考点十八、债权分类考点十九、民事义务【提示】民事责任的法律特征：（1）民事责任是因为违反民事义务而承担的法律后果。（2）民事责任主要是财产性责任。如赔偿损害、恢复原状等。但也不排除有一部分民事责任属于非财产责任。（3）民事责任的范围与违法行为所造成的损害范围相适应。【提示】民事责任与刑事责任的功能不同：民事责任主要不在于惩罚违法行为人，而在于弥补受害人的损害。考点二十、违约责任（1）违约责任的构成要件。（2）承担违约责任的方式：继续履行、违约损害赔偿、支付违约金。【提示】给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定债务的，双倍返还。当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，双方可以选择适用违约金或定金条款。【提示】合同中的下列免责条款无效：造成对方人身伤害的。因故意或者重大过失造成对方财产损失的。3.侵权责任根据侵权责任的构成要件，可以将其分为一般侵权责任和特殊侵权责任。（1）一般侵权责任：违法行为（违反了法律强制性或禁止性规定）损害事实因果关系主观过错（故意、过失）（2）特殊侵权责任考点二十一、诉讼时效的种类1.普通诉讼时效：3年2.特别诉讼时效：因国际货物买卖和技术进出口合同发生纠纷，要求保护权利的诉讼时效期间为4年3.权利的最长保护期限。诉讼时效期间从知道或应当知道权利被侵害时计算。但是，从权利被侵害之日起超过20年的，人民法院不予保护。考点二十二、诉讼时效期间的中止、中断和延长1. 中止：在诉讼时效期间的“最后6个月内”，因下列障碍致使权利人不能行使请求权的，诉讼时效期间中止。【提示】关于法定障碍：.不可抗力.无民事行为能力人或者限制民事行为能力人没有法定代理人，或者法定代理人死亡、丧失民事行为能力、丧失代理权。.继承开始后未确定继承人或遗产管理人.权利人被义务人或者其他人控制2.中断：待中断事由消除后，诉讼时效期间重新计算。事由：（1）权利人向义务人提出履行请求；（2）义务人同意履行义务；（3）权利人提起诉讼或者申请仲裁；（4）与提起诉讼或者申请仲裁有同等效力的其他情形。而使已经经过的时效期间全部归于无效。从中断、有关程序终结时起，诉讼时效期间“重新计算”。3.延长：有特殊情况的，人民法院可以延长诉讼时效期间。第三十章 诉讼与仲裁法律基础知识考点一、民事诉讼法的基本原则1.当事人诉讼权利平等原则；2.同等原则和对等原则；3.法院调解自愿和合法的原则；4.辩论原则；5.处分原则；6.检察监督原则；7.支持起诉原则；考点二、回避适用的情形包括：审判人员或其他人员是本案当事人或当事人、诉讼代理人的近亲属；审判人员或其他人员与本案有利害关系；与本案当事人有其他关系可能影响对案件的公正审理。考点三、不公开审判的三种情形：涉及国家秘密和个人隐私的案件，包括党的秘密、政府的秘密、军队的秘密；离婚案件及商业秘密的案件，当事人申请不公开审理的，可以不公开审理。考点四、两审终审制的例外：最高审判机关最高人民法院所做的一审判决、裁定，为终审判决、裁定，当事人不得上诉。适用特别程序、督促程序、公示催告程序和企业法人破产还债程序审理的案件，实行一审终审。考点五、级别管辖考点六、地域管辖【提示】一般地域管辖：以被告所在地管辖为原则。十种属于特殊地域管辖的诉讼：因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或合同履行地法院管辖。因保险合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或保险标的物所在地法院管辖。因票据纠纷提起的诉讼，由票据支付地或被告住所地法院管辖。因公司设立、确认股东资格、分配利润、解散等纠纷提起的诉讼，由公司住所地人民法院管辖。因铁路、公路、水上、航空交通和联合运输合同纠纷提起的诉讼，由运输始发地、目的地或被告住所地法院管辖。因侵权行为提起的诉讼，由侵权行为地或被告住所地法院管辖。因铁路、公路、水上、航空事故请求损害赔偿提起的诉讼，由事故发生地或车辆、船舶最先到达地、航空器最先降落地或被告住所地法院管辖。因船舶碰撞或其他海损事故请求损害赔偿提起的诉讼，由碰撞发生地、受碰撞船舶最先到达地、加害船舶被扣留地或被告住所地法院管辖。因海难救助费用纠纷提起的诉讼，由救助地或被救助船舶最先到达地法院管辖。因共同海损提起的诉讼，由船舶最先到达地、共同海损理算地或航程终止地法院管辖。考点七、起诉必须符合的条件原告必须是与本案有直接利害关系的公民、法人或其他组织。有明确的被告。有具体的诉讼请求、事实和理由；属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。【提示】起诉应在诉讼时效内进行考点八、人民法院对下列起诉、自诉不予登记立案：（1）违法起诉或者不符合法律规定的；（2）涉及危害国家主权和领土完整的；（3）危害国家安全的；（4）破坏国家统一和民族团结的；（5）破坏国家宗教政策的；（6）所诉事项不属于人民法院主管的。考点九、人民法院对于受理的案件，可区分处理：当事人没有争议，符合督促程序条件的，可转入督促程序；开庭前可以调解的，采取调解方式及时解决纠纷；根据案件情况，确定适用简易程序或普通程序；需要开庭审理的，通过要求当事人交换证据等方式明确争议焦点。【提示】人民法院适用简易程序审理案件，应当在立案之日起3个月内审结。考点十、可以上诉的判决包括：（1）地方各级人民法院适用普通程序和简易程序审理后作出的第一审判决；（2）第二审法院发回重审后的判决；（3）按照第一审程序对案件再审作出的判决。可以上诉的裁定包括：（1）不予受理的裁定；（2）对管辖权有异议的裁定；（3）驳回起诉裁定。当事人提起上诉后至第二审审结前，原审法院的判决或裁定不发生法律效力。第二审法院的判决、裁定是终审的判决、裁定，当事人不得再上诉。考点十一、第二审人民法院对上诉案件，经过审理后的处理：原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，判决、裁定驳回上诉，予以维持；原判决、裁定认定事实错误或适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或变更；原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；原判决遗漏当事人或违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。（3）第二审人民法院审理上诉案件，可以进行调解。（4）二审法院审理对判决、裁定的上诉案件，应当分别在第二审立案之日起3个月内和30日内审结。考点十二、人民法院应当再审的情形包括13种【提示】再审案件有下列情形之一的，当事人可以向人民检察院申请检察建议或者抗诉：（1）人民法院驳回再审申请的。（2）人民法院逾期未对再审申请作出裁定的。（3）再审判决、裁定有明显错误的。考点十三、申请支付令的条件债权人请求债务人给付的标的必须是金钱或汇票、本票、支票以及股票、债券、国库券、可转让的存款单等有价证券。请求给付的金钱或者有价证券已到期且数额确定，并写明了请求所依据的事实和证据。债权人与债务人之间没有对等给付义务。支付令必须能够送达债务人。【提示】送达应采取直接送达、留置送达方式。考点十四、我国民事诉讼法对公示催告程序的适用范围规定为两大类：（1）按照规定可以背书转让的票据被盗、遗失或者灭失的。（2）依照法律规定可以申请公示催告的其他事项。【提示】申请公示催告的条件（1）申请人必须是享有申请权的票据持有人。票据被盗、遗失或者灭失前的最后持有人（2）具有明确、合法的申请形式和理由。（3）向有管辖权的人民法院申请，公示催告案件由票据支付地的基层人民法院管辖。考点十五、强制执行措施（1）查询被执行人的存款、债券、股票等财产情况；（2）扣留、提取被执行人应当履行义务部分的收入；（3）查封、扣押、冻结、拍卖、变卖被执行人应当履行义务部分的财产；（4）搜查被执行人的住所或者财产隐匿地；（5）强制被执行人交付法律文书指定的财物或者票证；（6）强制被执行人迁出房屋或者强制退出土地；（7）强制办理财产权证照转移手续；（8）强制被执行人履行法律文书指定的行为；（9）强制被执行人加倍支付债务利息或迟延履行金；（10）限制出境；（11）征信系统记录不履行义务信息；（12）媒体公布不履行义务信息。考点十六、法院应当裁定中止执行的情形（1）申请人表示可以延期执行的；（2）案外人对执行标的提出确有理由的异议的；（3）作为一方当事人的公民死亡，需要等待继承人继承权利或者承担义务的；（4）作为一方当事人的法人或者其他组织终止，尚未确定权利义务承受人的；（5）其他情形：如被执行人下落不明的，或作为执行根据的法律文书与正在审理的案件有密切联系，无法单独执行，以及被执行人在短期内无偿付能力。【提示】在执行过程中，引起执行终结的情况有：（1）申请人撤销执行申请的；（2）据以执行的法律文书被撤销的；（3）作为被执行人的公民死亡，无遗产可供执行，又无义务承担人的；（4）追索赡养费、抚养费、抚育费案件的权利人死亡的；（5）作为被执行人的公民因生活困难无力偿还借款，无收入来源，又丧失劳动能力的；（6）人民法院认为应当终结执行的其他情形。执行终结，应当由人民法院作出裁定，当事人不能提起上诉，也不能申请复议。 考点十七、仲裁法的一般原则1.自愿原则；2.仲裁独立原则；3.仲裁一裁终局原则；4.仲裁保密原则考点十八、仲裁协议生效要件考点十九、仲裁协议的无效以口头方式订立的仲裁协议无效；约定的仲裁事项超出法律规定的仲裁范围的；无民事行为能力或者限制民事行为能力人订立的仲裁协议；一方采取胁迫手段，迫使对方订立仲裁协议的；仲裁协议对仲裁事项没有约定或约定不