论国内企业不正当竞争的影响和防止措施.doc

论国内企业恶性竞争的影响及防止措施冉合兵西南大学应用技术学院，重庆 401147 摘要：当今社会，恶性竞争行为在我国市场中司空见惯，这一问题在几乎所有行业中都存在，种类日益增多，危害日渐增大。就不正当竞争法规定的七种不正当竞争行为，即混淆行为、虚假宣传行为、侵犯商业秘密行为、低价倾销行为、不正当有奖销售行为、诋毁商誉行为根本没有办法跟上现在市场经济发展的节奏。伴随着市场经济的发展，不正当竞争行为的种类远不止这七种。比如依附名牌打造山寨品牌、利用第三方对竞争对手恶意攻击等行为。 关键词：不正当竞争；恶性竞争；反不正当竞争法；非均衡经济；关联效应因为市场充满竞争，所以在市场竞争中，人们想尽办法试图出奇制胜，竞争的行为真是无奇不有、丰富多样。因此对不正当竞争的界定不是一件简单的事，并且伴随着时代、习俗、环境和制度的变化而越来越难。如此可见不正当竞争行为的概念十分广泛，性质确实很难确定。不正当竞争行为是一种不确定性行为，要规定这种不确定性行为必须用不确定的概念，只能这样做才能把概念对应现实。各国使用的反不正当竞争法都用不确定性的概念来规定不正当竞争行为。最后用的什么不确定性概念却有很多的差异。德国的反不正当竞争法就规定“行为人在商业交易中以竞争为目的而违背善良风俗的行为”为不正当竞争行为。所以不正当竞争又被称为恶性竞争。恶性竞争主要分为九类。一、假冒仿冒商业标志；二、商业贿赂；三、引人误解的虚假宣传；四、侵犯商业秘密；五、不当倾销；六、附条件交易；七、不当有奖销售；八、诋毁商誉；九、串通招投标行为。一、不正当竞争在国内的表现最近网络市场两家独霸一方的大公司之间的恶性竞争把中国的网络环境搞的沸沸扬扬-腾讯360之争。腾讯QQ和奇虎360是目前国内最大的两个客户端软件。腾讯以QQ为基础，向各个方面发展。以其强大的市场占有率，强大的客户群体，几乎人手一号的资源，不断发展吞噬着互联网各个领域。奇虎360是以安全闻名的企业。其360安全卫士永久免费的策略，使得以很短的时间，占有了绝大多数安全市场份额，也成为了继腾讯之后第二大客户端软件。为了各自的利益，展开了前所未有的互联网之战。腾讯QQ和360是中国互联网的前两大客户端软件。前者本质是基于即时通讯的社交网络，后者主推互联网安全服务。虽然360创始人周鸿祎始终强调两者不是竞争对手，但随着360的壮大，长期独霸桌面端的腾讯也不得不将其视作最重要的竞争对手，并开始展开布局对阵。 “隐私门”风波始于360公司在今年9月推出“360隐私保护器”之时。360声称，QQ存在各种窥视用户隐私的行为。腾讯公司当天低调回应其对腾讯QQ安全功能的误解。10月11日，360发布用户隐私保护白皮书，又一次暗示腾讯QQ软件“不够安全”。当晚，腾讯发表官方声明，严厉驳斥360 的指责，同时宣布将采取法律手段维权。业界人士分析，随着腾讯与360之间你来我往的“口水战”不断升级，双方对簿公堂之日已不远。隐私战的不断升级，也使得互联网界各位大佬卷入其中。先是有知情人士透露“隐私门”两位主角的当家马化腾与周鸿?“短信过招”继而撕破脸面，到搜狐张朝阳和盛大陈天桥公开声明支持360对抗腾讯，随后金山指责360存在安全漏洞，卡巴斯基也高调批评360胡乱解读病毒。纷繁复杂的情节，使得这场“隐私门”口水战空前热闹。也有人指出，这场大战背后的真实意图是推广各自产品。数据显示，360隐私保护器在这场激战中首先获利，仅官网的下载量就超过百万次。网络世界是现实世界的延伸。现实世界中的商业竞争活动同样在网络的虚拟世界中进行，所以网络环境中的不正当竞争行为也是现实世界中的不正当竞争行为在网络环境中的映射。此次3Q之争不仅损害了两家公司的形象，有碍于以后的发展，对以后两家公司今后的国际化之路抹黑。相互之间的名誉诋毁没有一个是赢家。还让网名朋友们也陷入他们的战争中。 当今社会，恶性竞争行为在我国市场中司空见惯，这一问题在几乎所有行业中都存在，种类日益增多，危害日渐增大。就不正当竞争法规定的七种不正当竞争行为，即混淆行为、虚假宣传行为、侵犯商业秘密行为、低价倾销行为、不正当有奖销售行为、诋毁商誉行为根本没有办法跟上现在市场经济发展的节奏。伴随着市场经济的发展，不正当竞争行为的种类远不止这七种。比如依附名牌打造山寨品牌、利用第三方对竞争对手恶意攻击等行为。由于不正当竞争的不确定性导致界定的难度，而且随着市场经济中的竞争手段不断地多样性和隐蔽性，单独依靠法制对国内恶性竞争治理是不够的。现在的许多企业的违规行为比如虚假宣传或者商业贿赂都比以前要隐蔽得多。因为随着中国法制体系的逐渐健全，企业领导者的法律意识也加强了，凭借对反不正当竞争法的理解，利用此法的滞后性和漏洞，抓住盲点做文章。再加上企业聘请的法律顾问，如此对法律条文有更强的解读。这种情况下就算企业有不正当竞争行为也可以钻法律的漏洞，打擦边球。特别是网络恶意攻击行为，为了打败竞争对手在网络上雇佣一些枪手在论坛、博客上传播信息，恶意对某一品牌的形象进行攻击，以损害这些商品的商誉为目的，在市场上造成不良影响，让人们对目标商品产生抵制情绪并厌恶，严重影响该产品的形象。去年网络上流传着媒体报道，霸王洗发水系列产品含有的致癌物质二恶烷超标。2010年营业额大幅度下滑,导致全年业绩亏损了1.2亿元。受到二恶烷事件影响，霸王集团上市以来第一次出现亏损。霸王集团发布的2010年年度业绩显示，去年公司实现总收入14.7亿元，同比下跌16%，全年业绩出现亏损1.2亿元。而霸王洗发水2010年下半年的销售量更是大幅下跌。洗发水销售业绩大降6成,霸王集团也称2010年是极具挑战性的一年。自从去年7月14日，霸王洗发水被指出含有致癌物质二恶烷后，霸王品牌形象受到不利影响。去年下半年，霸王洗发水的销售业绩同比就下降了60%。事发两天内，公司市值亏损35亿港元。霸王集团相关负责人表示，“作为集团核心品牌，霸王洗发水是我们复兴计划的一部分。我们将加强渗透现有己经建立的地区市场，尤其是华南以外的地区，通过产品升级和增加产品线以重塑产品形象。”此次二恶烷事件对霸王的伤害确实很大，就此霸王集团已在香港高等法院向壹周刊提起法律诉讼，要求壹周刊赔偿损失，目前司法程序仍在进行中。事后大家都清楚了有关二恶烷报道的文章是对公司的诽谤或恶意中伤，幕后的指示又是谁呢？第三方的介入确实增加了此事件的悬念。其他例如商业贿赂也越来越被企业所利用，商业贿赂是经营者为了争取交易机会，暗中给予交易对方有关人员或者其他能影响交易的相关人员以财务或者其他好处的行为。在现实的经济生活中，很多企事业单位在谈判权和采购权的监督管理方面有很大的漏洞，当一些内部职员拥有决定权又没有得到监管的时候，必然会利用手中这个交易机会捞得回扣，此类回扣都成为国内的潜规则，甚至一些销售公司积极的鼓励销售人员给予对方回扣。前段时间曝光的“力拓间谍门”就是一个活生生的例子。2009年7月13日，中方资料在澳方电脑上发现，媒体报道，被有关部门带走的力拓上海办公室办公电脑，该电脑内存有多家与力拓签有长期协作合同的钢企的详细资料。资料涵盖了企业最新的采购计划、原料库存、生产安排等详细的数据，包括大型钢企每月的钢铁产量、销售情况。研究人员认为，必和必拓和淡水河谷也有类似情况。矿山的具体业务人员被警方带走的力拓办公电脑中对中国各钢企的技术分析详细完善，甚至关于生产流程的参数都相当准确。河北钢企负责人称，能够了解原料库存、生产安排到销售情况等细节的人不会超过10个。力拓能够掌握这些商业机密，肯定已经买通相关企业的具体生产经营人士。涉案的谭以新来看，虽然胡士泰和谭私交很好，但谭在首钢身居高位，最多是透露铁矿石谈判的一些细节，不可能自降身份把首钢的生产经营信息等细节都提供给胡士泰，矿山更有可能通过具体部门的人员了解这些资料。钢铁业某资深人士认为，由于矿山企业在招聘时突出“有在大型钢铁企业工作经验”的细节，矿山企业中很多员工原本就是中方钢企的中高层职员，对于钢企的生产情况自然了然于胸；即便是最新的生产销售情况，他们通过一些人脉关系也能够轻易取得。此类的操作方式完全打破了公平交易的平台。中国被评为山寨的国度，就因为“傍名牌”的行为太多了。将著名的商标注册成为自己的公司相似的商号或者相似的商品品牌，利用消费者对品牌效应的盲目追求或者一时大意，从而骗取消费者对产品的第一印象，达到扩大销售获取利润的目的。“ 傍名牌”本质上 就是一种浑水摸鱼的不正当经营行为，利用消费者对知名品牌的喜好心理和对这些品牌的不了解，通过模糊产品生产公司品牌，使其与著名品牌接近而鱼目混珠。在现实生活中这种行为非常常见，尤其是在二、三线的中小城市中，这样的所谓国际品牌随处可见。山寨的国度一点不过分。就以康帅博为例来说此类完全是用汉字的相似度麻痹消费者，在消费者粗心大意的时候一不注意就买了这类产品，有时候甚至都没发现，基本上这类商家都看准了快消品的市场，诸如康帅博方便面这样的食品别说口感和味道了，就连基本的卫士许可都没有，严重影响了消费者的健康。消费者有上当受骗的感觉，不仅对康帅博就连是真正的康师傅都有厌恶情绪。被傍的名牌更是有苦说不出，合理产权和利益都得不到保证。在中国市面上其他的山寨产品还很多比如“HIKE”拖鞋、“周住”洗衣粉、“脉劫”运动饮料等等。二、国内频繁的恶性竞争的原因。恶性竞争在各国都是有的，但为什么在我国会如此明显呢？笔者认为在国家相关的反不正当竞争法的漏洞也是有一定关系的。从发达国家针对此类的法律法制就可以对比出不足。美国依靠三大法案：针对企业界的恶性竞争，发达国家很早就开始推出一系列规范措施。美国是世界上实施反垄断法最严厉的国家，美国的反垄断法条例也最完善。美国在1890年推出著名的谢尔曼反托拉斯法。该法案首次提出“不正当竞争”的概念，将之称为“强加于他人的非法行为”，并规定联邦和州政府有义务纠正和惩处这些行为，以维护市场秩序和消费者权益。1911年，美国最高法院裁定标准石油公司违反反托拉斯法，并将之拆解为34家新公司。此后，美国在1914年又相继推出克莱顿法、联邦贸易委员会法，它们和谢尔曼法合称“反不正当竞争三大基本法案”。美国人认为，竞争过程有利于培养人们独立向上的性格和相互竞争的精神，而这些是美国民族道德的精髓，所以，竞争机制需要加以保护。美国反托拉斯法的实施采取一种“双轨制”。美国联邦贸易委员会和司法部同时负责实施反托拉斯法。如果一企业因违犯了反托拉斯法而对其竞争对手或消费者造成危害，按法律规定，它将付给受害者3倍于实际损失的罚款，情节严重者，则可能会坐牢。 瑞士专设竞争委员会：瑞士是一个市场经济发展比较早、市场成熟度比较高的国家。行业内恶性竞争的情况在这里相对比较少，这与各种完善的规章制度分不开。各个行业的行业协会起到了非常重要的作用。在瑞士，行业协会不仅是各个企业之间，以及企业和政府之间的一个沟通桥梁，而且为了维护该行业的整体利益和健康发展，它还会介入到企业生产、销售等各个环节，保障每个环节都符合行业标准，从而杜绝以低质低价搞恶性竞争的情况发生。比如说瑞士引以为荣的奶制品行业，从奶牛产奶，到奶制品上架，瑞士奶业协会都会进行严格的质量控制。此外，瑞士还设立了一个国家级的行政机构瑞士竞争委员会，专门对垄断和不正当竞争行为进行查处。它的成员由法律和经济学专家，以及各大商业协会和消费者协会的代表共同组成，以保障执法的专业性和公平性。在瑞士竞争委员会的网站上，世界新闻报记者发现该委员会刚刚就一起操纵市场价格的案件做出了处罚。4家私下达成同时涨价协议的门窗配件企业被开出了共计760万瑞郎（约合5000万人民币）的罚单。从公示中可以看出，竞争委员会的取证过程非常严谨，处罚也是有理有据。总之，在瑞士这种完善的规章制度约束下，企业想要动歪脑筋来赢得竞争是很难的。恐怕这也是瑞士企业，特别是中小企业非常重视创新、重视品质的外部原因所在。 法国重视充分竞争：法国政府历来重视促进市场充分竞争，保护产业利益。1986年12月，法国关于竞争和自由定价法令开始实施，对于不正当竞争、企业合并、限制竞争等行为进行了具体规定。2008年8月，法国通过经济现代化法，对竞争主管机构和管理制度进行了改革。同年11月，法国开始依据经济现代化法组建竞争管理总局。从而整合了对竞争领域案件的受理、审查、裁决、后续跟踪等全权职能。这项改革为消费者、企业或社会团体带来了便利，同时，也加大了处罚的可能性和力度。虽然法国反不正当竞争的法律制度比较完善，但不正当竞争和限制竞争的行为仍时有发生。不过，违法企业都受到严厉查处。2007年，法国5家玩具厂商和3家经销商联手统一玩具市场定价，最后被竞争委员会处以3700万欧元的罚款。2006年，法国34家建筑企业协商分配大巴黎地区的建筑市场，被竞争委员会处罚4850万欧元。2005年，法国三大移动通信运营商，由于涉嫌互换客户信息及协商达成稳定市场份额的协议，被处以高达5.34亿欧元的处罚。不止是法律上有漏洞，在国内特有的社会主义市场经济初期的环境下，必然有不合理的产业链分布，产品的国内市场压力相当大。同行业内企业数量众多，并且大致的市场竞争战略也是类似的，导致残酷的市场竞争也是难免的。当代非瓦尔拉斯均衡理论研究成果是西方经济学的一个重要进步。按照非均衡理论的观点，市场经济大多是在市场不出清、信息不充分、存在非自愿失业、价格扭曲以及资源配置不完全依赖价格信号等非均衡状态下运行。而非均衡经济经常会导致一些不良后果，如产品供需和产业结构失衡，扭曲的价格信号误导企业制定和执行错误的产业竞争战略，市场调节机制不能及时纠正经济运行偏差等等。3、 针对国内频繁的恶性竞争的治理措施 (一) 建立全方位的网络投诉平台 对于网络方面越来越多的恶性竞争行为，网络上的恶性竞争 行为相当隐蔽，建立一个全方位的投诉举报网站对于遏制网络上恶性竞争行为，对于保护受害品牌的利益，获取不正当竞争证据和消除 不正当竞争行为的影响具有重要意义。对于此种网络情况笔者认为可以由工商局建设专业的网络针对不正当 竞争行为的监管网站 ，对网络上的恶意中伤和攻击的内容进行过滤和监管，达到针对互联网上恶性竞争快捷的治理。（二） 加大力度打击商业贿赂并完善反不正当竞争法对于目前商业贿赂如此严峻的形势，有必要在现有基本法律制度框架的基础上，整合法律资源和执法主体。制定一部 反商业贿赂法，对商业贿赂行为进行全面的界定。发现的商业贿赂行为采取“发现一个治理一群”的策略，加大打击力度和范围，在此基础严格执法标准。建立和完善对举报人进行保护与奖励的出发点，保证举报人的信息不泄 露，保证他们的人身和财产安全。另外企业自身也要做好对相关岗位的监管 。现在的反不正当竞争法漏洞太多，笔者建议对其进行补充，补充几种没有被罗列不正当行为，防治打擦边球。 （三）扩大产业边界范围恶性竞争一般是由企业对本行业内其他对手的不正当竞争行为产生过激反应导致的。如果后者具有前者所不具有的成本、市场或差异化优势，就有了更强的抵抗力，便可以抵御市场的风云变幻，这就相当于破坏了恶性竞争产生的温床。扩大企业边界范围能