保荐人会议(共3期).doc

此文档收集于网络，如有侵权，请联系网站删除创业板发行监管业务沟通会议情况第一部分 证监会创业板发行监管会主任张思宁主任一、 市场总体情况1、企业积极申报。截至到2010年3月26日，共受理290家创业板企业申报材料，其中66家挂牌，总融资额为409.29亿元，19家已过会待发行，17家被毙，128家已经收到反馈意见，51家等待反馈意见。2、投资者积极踊跃3、二级市场踊跃，换手率活跃于中小板4、交易结算系统运行平稳在已经挂牌交易的创业板企业中，有57家获得国家高新技术企业认证，已上市的创业板企业营业收入、利润2009年度都比2008年有大幅提高。二、 建设者任重道远1、 提高全行业整体工作水平2、 提高保荐机构执业质量（1） 仅关注发行人文件，缺乏走访，对发行人调查仅限于公司高管访谈，不重视第三方，“重文件轻核查”。（2） 内核方面把关不严，报送企业明显不符合发行条件。（3） 申报环节蓄意闯关。（4） 报送材料粗制滥造（5） 沟通环节遮掩，故意不告知重要问题，存在挤牙膏情况（6） 估值报告不够严谨，公司内部未严格遵守“隔离墙”，过多受项目组、发行人干预，估值报告缺乏合理性。三、 保荐机构履行职责要勤勉尽责1、认真落实关于进一步做好创业板推荐工作的指引，保荐机构应重点推荐符合国家战略性新兴产业发展方向的企业，特别是新能源、新材料、信息、生物与新医药、节能环保、航空航天、海洋、先进制造、高技术服务等领域的企业，以及其他领域中具有自主创新能力、成长性强的企业。审慎推荐（一）纺织、服装；（二）电力、煤气及水的生产供应等公用事业；（三）房地产开发与经营，土木工程建筑；（四）交通运输；（五）酒类、食品、饮料；（六）金融；（七）一般性服务业；（八）国家产业政策明确抑制的产能过剩和重复建设的行业。如保荐机构推荐此类企业，应当就该企业是否符合创业板定位履行严格的核查论证程序，并在发行保荐书和保荐工作报告中说明论证过程和论证结论，尤其应当重点论述企业在技术和业务模式方面是否具有突出的自主创新能力，是否有利于促进产业结构调整和技术升级。创业板着重推荐创新性企业，对规模没有限制，并非小小板。2、进一步提高保荐业务水平。制作材料真实、准确、完整；内核部门认真把关；管理层加强对保荐代表人管理，健全内控制度。从4月1日起，自收到证监局辅导验收报告后才受理创业板企业申报材料。3、提高新股价值分析报告质量，一方面研究人员要独立、审慎、客观；另一方面研究所要建立投资价值分析报告质控制度，做好隔离墙，避免利益方干扰，过多考虑发行人及证券公司眼前利益，长期来说是损害资本市场和证券公司长期利益的。4、（1）引导诚信规范市场环境：培养发行人诚信守法意识、符合法律法规要求。目前发行创业板企业都有举报信和媒体质疑，因此加强尽职调查工作才能避免。对于已报会企业保荐代表人、中介机构是否履行了相应核查程序，要对报会材料重新筛查，是否需要补充材料。如情况有变化，与审核员沟通后可以调整材料。（2）引导规范市场文化。第二部分 创业板市场定位及其对保荐工作的要求证监会创业板发行监管会副主任李量一、创业板法规和关于进一步做好创业板推荐工作的指引内在逻辑：创业板企业引领持续创新的规范道路。 （一）指引落实创业板市场功能定位的基本思路目前创业板发行条件，注重企业持续成长性，信息披露更严格，募集资金要求用于主营业务，使用更灵活。关于进一步做好创业板推荐工作的指引是暂行管理办法的配套，促进自主创新企业发展，满足多层次资本市场的要求，创新是灵魂，成长是表现。指引明确了保荐机构推荐产业领域及审慎推荐领域，明确发表意见，推荐符合创业板定位的企业。创新增长型企业才是创业板市场定位，落实创业板市场功能定位，创业板与主板之间并非分割关系。（二）推出指引的监管目的符合国家产业政策调整转型的目的，在创业板初期推荐符合国家战略及产业政策的企业，但创业板企业推荐与国家产业政策一样具有阶段性。二、创业板发行市场的创新导向及其价值观创新性如何理解？推动形成技术创新进步，业务模式积极主动，促进成长、讲究品质的企业自主创新能力，同时使突破性、开拓性、创新性企业辐射整个市场。对创业板企业而言，技术创新是创新的核心。也就是新产品、新服务；创新技术支撑；持续研发能力；创新生产和服务组织；创新市场扩展策略；创新盈利和收入模式；创新人力资源及文化措施。三、创业板企业成长性的质量内涵及风险判断：推动形成创业板公司真实、可持续、有质量内涵的成长能力。结合审核，如何判断是独立、规范、可持续性成长性企业？1、发行人成长性背后存在隐忧：毛利率逐年上升背后的内含。收入、利润突然增长，毛利率逐年上升，是否存在财务操纵、财务包装、虚假陈述？2、如何从实质上把握创业板两套替代性业绩指标条件？（1）最近两年连续盈利，最近两年净利润累计不少于一千万元，且持续增长。净利润以扣除非经常性损益前后孰低者为计算依据。（2）最近一年盈利，且净利润不少于五百万元，最近一年营业收入不少于五千万元，最近两年营业收入增长率均不低于百分之三十。净利润以扣除非经常性损益前后孰低者为计算依据。两套替代性指标本质上是一样的，只不过所处阶段不同。在已经挂牌企业中，只有两、三家走的是第二个指标，被否决的有一家，收入在增长，利润却在下降。第二个指标并不意味着收入增长，利润可下降，一般是指企业开始形成盈利能力，收入在增长，利润也在增长，比如阿里巴巴，百度的上市。（3）发行人的成长性质量从发行人收入与利润配比关系角度看公司财务指标反映的业绩质量。申报企业中存在毛利率逐年上升，高于公司同行业可比企业，但应收账款、存货增长异常。因此发行人、保荐机构、会计师要对财务报表的真实性负责。（4）发行人成长性质量持续增长应当表现为核心业务的增长。（5）发行人成长性质量技术创新能力决定着公司成长的能量，发行人成长性主要表现为运用核心技术的产品或服务的持续增长。关注企业研发费用资本化调节利润的问题。（6）发行人成长性质量持续成长性与业务模式密切相关收入增长，应收账款与存货规模较大，反映企业谈判能力比较弱，重点解释企业持续成长能力。（7）发行人成长性质量审慎判断公司的收入结构及销售模式，分析发行人客户结构。对于大客户依赖性企业，关注大客户与企业之间关联关系或其他关系，关注“客户协助式”的财务数据。 （8）发行人成长性质量“揭开公司的面纱” 重点是三个角度：可能存在控股股东、实际控制人资金支持；各种隐形或显性的关联方关系；发行人税收优惠，高新技术企业的税收优惠和政府补贴。发行人成长性质量独立性和完整性偏差报告期内，因改制重组引发关联交易，将关联方转让或注销，发行人要说明情况。（10）发行人成长性质量影响发行人财务指标的异常交易关注与单一客户，存在大额应收款、预收款的客户，或大的供应方、经销商、代理商之间是否存在关联交易。（11）发行人成长性质量发行人成长模式是购并式扩张还是内含式成长。而购并式扩张明显有包装痕迹。重视改制重组，有的保荐机构将企业做成净壳，由大股东提供资金支持，再反向收购原企业，或者采用同一控制下企业合并，很难保证企业的财务指标无粉饰包装的。（12）发行人成长性质量影响持续盈利能力的重大不利变化（13）发行人成长性质量行业和市场的空间。付费数据资料的误导性。（14）发行人成长性质量“轻资产”模式优势及其不确定性变化，通过外协包装利润。（15）发行人成长性质量公司治理、公司内控决定公司成长质量。大股东资金占用：反映公司内控问题及大股东诚信专有技术出资：如何评估及体现专有技术，是否存在出资不实。关注企业核心技术来源问题。四、 对保荐工作的建议中国证监会的审核性质是合规性专业审核，保荐人及中介机构要承担实质审查、尽职调查、内部核查、审慎推荐和持续督导责任，推动企业创新，提高控制风险水准。1、建议在符合规定情况下，重点关注公司业务账符合指引要求；业务模式是否持续增长；公司控制关系及关联关系账；财务账；可持续成长账；组织结构账。2、推荐合格企业且择优推荐3、对保荐机构推荐创业板企业工作建议（1）树立培育，辅导先行。推荐企业还是培育、辅导企业（2）企业改制过程中提升投行专业能力（3）确立勤勉尽责的底线和内部核查的最低要求。（4）对发行人提供文件的专业判断能力，不能简单采信发行人提供的有限文件资料。（5）形成中介团队的集合专业力，发挥律师、会计师专业作用。（6）形成创新评价标准和保荐工作体系（7）尽调和专业核查分开，调查和审查分离（8）建立反财务操纵的投行保障体系（9）建立保障发行申报文件和反馈回复质量的工作机制。第三部分 发审会未通过企业分析证监会创业板发行监管会副主任曾长虹一、创业板发行审核情况截至到2010年3月31日创业板发审委召开55次工作会议，审核了106家企业的创业板上市申请，其中通过86家，通过率为81.13%，未通过17家，募集资金约400亿元。二、被否原因简析1、独立性问题。4家企业被否决（1）在市场、商标和核心技术等方面受制于控股股东和实际控制人。模糊案例：某申请人的核心技术的研发过程中需要利用控股股东的上级单位的试验设备和资源。该单位是目前唯一能够提供上述设备和资源的单位，申请人的研发过程对控股股东的上级单位存在明显依赖；同时申请人某项技术科研成果的研究也需以另一单位的具有唯一性的科研成果为前提。因此发审委认为申请人不符合暂行办法第十八条的规定。（2）由于改制不彻底造成对控股股东的依赖，出现关联交易、资金占用、同业竞争等问题。模糊案例：某申请人与其关联公司在提供服务、租赁场地、提供业务咨询、借款与担保方面存在关联交易。2006年、2007年、2008年及2009年1-6月，申请人与其控股股东及其附属公司发生的业务收入占同期营业收入的比重分别为38.19%、32.53%、29.56%、27.47%，关联交易产生的毛利额占总毛利的比重分别为48.18%、42.28%、34.51%、30.82%。发审委认为申请人自身业务独立性差，对控股股东等关联方存在较大依赖，不符合暂行办法第十八条的规定。2、持续盈利能力问题（8家企业被否决）（1）经营模式将发生重大变化（2）所处行业的经营环境已经发生重大变化模糊案例：某申请人的主要产品目前大部分销往国外，其本次募集资金拟投资于扩大生产规模。2009年因外国某政府决定对我国出口的所有某产品实施为期三年的惩罚性关税。发审委认为申请人所处行业的经营环境已经发生重大变化，并对其持续盈利能力构成重大不利影响，不符合暂行办法第十四条第二项的有关规定。（3）对关联方或有重大不确定性客户存在重大依赖模糊案例：某申请人2006年至2009年9月前五名客户销售收入分别占当年总收入的76.86%、50.78%、52.52%、85.39%，其中最大客户的销售收入占比由2006年度对某甲公司的35.2%上升至2009年19月对某乙公司的61.14%。（4）其他可能构成重大不利影响的情况3、主体资格问题（3家被否决） （1）报告期内实际控制人发生重大变化 （2）报告期内申请人出资方面存在的问题某申请人在整体变更为股份有限公司时，未按照当时有效的公司登记管理条例、公司法的规定进行验资，导致其注册设立存在瑕疵。 （3）财务条件问题4、募集资金（3家被否决）（1）募集资金投资项目存在不确定性（2）募集资金投资项目存在较大经营风险 某申请人本次募集资金将投资于某三个项目。发审委认为申请人报告期内一个募集资金投资项目严重依赖有不确定性的重大客户，未来市场发展存在不确定性；同时，两个募集资金投资项目在技术、市场等方面均存在重大不确定性，不符合暂行办法第二十七条的规定。 其中有家公司的新产品能否取得国家证书尚存在不确定性。因此明显不符合上市条件。5、信息披露问题（1家）信息披露不完整某申请人隐瞒报告期内子公司的火灾及处罚、合同纠纷等对其有重大影响的时间，并在被举报后才做出披露和说明。6、规范运作与内部控制（7家）（1）税务问题（2）内部控制问题：某申请人报告期内其子公司在未签订正式合同的情况下，即向某公司大额发货；同时申请人对其境外投资的公司未按合营合同规定参与管理。（3）资金占用问题7、会计核算不规范，财务资料真实性存疑（5家）其中有家公司原始报表与申报报表存在较大差异。三、保荐机构问题对保荐机构进行现场核查，检查了尽职调查、内部核查、工作日志、工作底稿，并与未通过企业的保荐机构分管领导、保荐代表人进行了谈话，目前存在的问题：1、申报项目尽职调查不够充分，仅询问企业高管，无第三方核查。收到举报信后才被迫核查，对中介机构签字部分未充分核查。2、内控制度薄弱：对保荐机构现场检查重视不够，甚至内核回复比内核日期还早，内核流于形式。3、创业板定位理解不透，认识不深。4、申报文件信息披露质量有待提高。5、部分保代执业水平有待提高。三、进一步加强创业板保荐业务工作把好准入关，提高企业质量1、继续加强现场检查力度，使现场检查经常化。2、强化保荐监管，加强违规行为处罚。初审阶段加强保代执业水平。3、加强联合监管机制。与发行监管部、机构部联合。4、完善创业板保荐业务内部监管机制。第四部分 法律方面证监会创业板发行监管会审核一处毕晓颖处长一、最近一年新增股东核查及披露（一）申报前一年新增股东1、提交股东大会决议、董事会决议2、除需按招股说明书准则披露持股数量及变化情况等，还需披露自然人股东最近五年履历，法人股东的主要股东及实际控制人信息（二）申报前六个月新增股东发行人应做专项说明1、增资或转让原因，定价依据及资金来源，新增股东背景2、是否存在委托、信托持股、利益输送3、新增股东与发行人及其实际控制人、发行人董监高之间、与本次发行的中介机构及其签字人员的关系。4、对发行人财务结构、公司战略、未来发展的影响。5、保荐机构、律师发表明确意见，视情况由当地证监局出意见。二、股份锁定要求1、申报前六个月从控股股东或实际控制人处受让的，要锁36个月2、申报前六个月增资的自工商变更登记之日起锁定三年。3、控股股东、实际控制人以及与实际控制人或控股股东有关联关系的，自上市之日起锁3年4、没有或难认定控股股东或实际控制人，股东按持股比例从高到低依次自上市之日起锁三年，直至不低于发行前股份总数的51%。5、董监高间接持有发行人股份及其关联方直接或间接持有发行人股份参照董、监、高直接持股锁定，即上市之日起一年内不得转让，任职期间每年转让不超过25%。离职后半年内不得转让。6、申请前6个月内利润分配或转增股份所形成的股份，审计、验资，与原有股份锁定相同。三、重大违法行为参照主板首次公开发行管理办法第25条的规定对实际控制人、控股股东、中间层次参照上述核查范围，由律师、保荐机构出意见四、一年、两年、三年的界定：最近一期审计报告截止日，12个月、24个月、36个月。五、税收优惠违反国家法律法规规定的问题1、发行人税收优惠属于地方性政策且与国家规定不符的：（1）提供同级税收征管部门对发行人所享受的税收优惠政策的确认文件；（2）披露“存在税收优惠被追缴的风险”，披露被追缴税款的责任承担主体。情节严重的作“重大事项提示”。（3）保荐机构、律师对上述情况是否构成重大违法行为及本次发行上市实质性障碍出具意见。2、发行人报告期内因纳税问题受到税收征管部门处罚的，存在欠缴较大金额的所得税、增值税或者补缴较大金额的滞纳金的，应由税务部门对是否构成重大违法行为进行确认，保荐机构、律师对发行人是否存在重大违法行为出具意见。六、关联方发行人与董、监、高及其亲属共同设立，要加以清理发行人与实际控制人、控股股东共同设立，加以关注。如果控股股东、实际控制人为自然人，加以清理。七、红筹架构如果实际控制人、控股股东本身为境内自然人或法人，发行人审慎考虑将境外特殊的公司架构去除，将控制权转移回境内。如果实际控制人、控股股东本身为境外自然人或法人，要把握股权结构是否清晰。八、发行人涉及上市公司权益1、申请时境内上市公司直接控制或间接控制（1）上市公司公开募集资金未投向发行人业务（2）上市公司三年连续盈利，业务经营正常（3）上市公司与发行人之间不存在同业竞争，且控股股东出具了未来不从事同业竞争业务的承诺，发行人业务、资产、人员、财务、机构独立。（4）上市公司最近一个会计年度合并报表中按权益享有的发行人的净利润不超过上市公司合并报表净利润的50%。（5）上市公司最近一个会计年度合并报表中按权益享有的发行人的净资产不超过上市公司合并报表净资产的30%。（5）上市公司及其下属企业董、监、高及其关联方直接或者间接持有发行人股份不超过发行人发行前总股本的10%。2、曾经由上市公司直接或间接控制，目前不再控股的，充分披露，审核时把握； （1）上市公司转入或转出发行人股份不存在违法违规行为，没有侵害上市公司利益并按审批权限履行了董事会、股东大会批准程序（2）上市公司公开募集资金未投向发行人业务（3）发行人与上市公司之间不存在同业竞争，发行人业务、资产、人员、财务、机构独立。（4）上市公司及其发行人的股东或实际控制人之间不存在关联交易，上市公司及其下属企业董、监、高不拥有发行人控制权。（5）报告期内转出的，重点关注，保荐机构、律师核查发表专项意见。3、由境外上市公司直接或间接控制（1）境外上市公司将下属企业在境内上市不违反境外证券监管机构的相关规定，并已获得境外上市公司董事会或股东大会的批准。（2）发行人与上市公司之间不存在同业竞争，且发行人及其控股股东出具未来不从事同业竞争的承诺，发行人业务、资产、人员、财务、机构独立。（3）保荐代表人、律师在核查基础上对上述问题出具明确意见（4）发行人在招股说明书中披露境外上市公司有关情况。4、控股子公司在代办股份转让系统挂牌：充分披露即可九、信息披露豁免（1）涉及国际机密和商业秘密，说明需要豁免的内容、理由和依据，是否影响投资者投资决策，涉及合同等法律文件一并提供。（2）涉及军工，出具主管部门（如有）、国防科技工业部门的确认文件。（3）保荐机构、律师核查发表明确意见十、控股关系层次复杂，关联关系复杂股权应清晰，充分披露复杂的控制关系、关联关系，不存在故意规避实际控制人、控股股东监管的行为及影响发行人独立性的关联关系、兼职等。披露风险并作“重大事项提示”，保荐机构、律师、会计师审慎对待尽职调查。十一、影响发行人独立性的兼职总经理、副总经理、财务负责人和董秘等高管不得在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业中担任除董事、监事以外的其他职务。控股股东或实际控制人除担任发行人董事长、总经理外，还在其所控股其他企业担任重要管理职务，需要说明如何客观、公正、独立履行职责，如何维护发行人及其他股东权益，如何确保发行人生产经营活动的独立性。相关人士出具承诺，并作重大事项提示。保荐机构、律师专项核查并发表意见。十二、历史沿革中存在股份代持及代持股份转让说明股份代持的情况，说明实际受益人的情况；代持股份转让给实际受益人的，提供相应的协议、支付凭证、说明履行相应的工商变更登记或股份过户、税收缴纳等义务，是否存在争议或潜在争议事项。保荐机构、律师核查并出具意见十三、无形资产出资股东以无形资产出资而无形资产的形成及权属不清的，无形资产评估存在瑕疵的，无形资产出资超过法定比例的。（1）发行人说明无形资产的形成过程，对发行人业务和技术的实际作用，纠纷或潜在纠纷；（2）自然人股东以无形资产出资的，考察是否职务成果；视情况要求出具其他股东的确认意见，发行人提示风险或作重大事项提示；保荐机构或律师核查并发表意见。十四、存在情况不清的自然人股东，或人数较多的股东同时加大披露力度。发行人说明自然人股东之间及其与发行人的控股股东、实际控制人、发行人的董监高之间的关系，说明是否存在委托持股、信托持股等情形；保荐机构、律师核查并发表意见十五、有限公司整体变更时自然人股东缴税问题1、保荐机构、律师对控股股东、实际控制人最近三年不存在重大违法行为发表明确的结论性意见，且对自然人作为发行人控股股东、实际控制人履行纳税义务不存在疑义的，应加以披露。2、保荐机构、律师在专业意见中提出控股股东、实际控制人存在未纳税问题的，应当要求发行人补充披露因变更设立未纳税可能导致的被追缴的风险，并对是否构成控股股东、实际控制人存在重大违法行为及发行人是否符合发行条件予以重点关注。十六、履行环保义务1、发行人应提供符合环保部门规定的有关业务经营和募投项目环保合规的证明文件。2、对证明文件中的说明事项或不明确事项（如“基本符合”等），发行人应加以说明。3、发行人还应当披露报告期内是否存在环境污染的情况及因环境污染受处罚情况，说明对发行人生产经营的影响4、保荐机构、律师应当对发行人生产经营和募集资金项目是否符合环境保护要求，发行人报告期实际履行环境保护义务的情况进行尽职调查，发表意见不能仅依赖于发行人提供的证明文件。十八、引用第三方数据1、发行人可引用，但应对数据真实性、准确性和完整性承担责任2、视情况披露第三方3、保荐机构、律师、会计师不能仅凭发行人所引用的第三方数据发表意见，必须按照法定要求履行实地尽职调查义务，并对引用数据适当性进行独立审慎判断，承担不当责任。第五部分 财务方面证监会创业板发行监管会审核二处杨郊红处长一、主要经营一种业务1、办法第12条：发行人应该主要经营一种类别的业务。同一种类别业务或相关联、相近的集成业务，如与发行人主营业务相关或上下游相关关系；或者源自同一核心技术或同一原材料（资源）的业务；面向同类销售客户、同类业务原材料供应的业务。2、发行人在一种主要业务之外经营其他不相关业务的，最近两个会计年度合并报表计算同时符合以下标准，其他业务收入占营业收入总额不超过30%，其他业务利润占利润总额不超过30%，视对发行人主营业务影响情况，提示风险。以上口径同样适用于募集资金运用的安排。二、发行前股利分配利润分配申报时尚未实施完毕，或者审核过程中出现向老股东利润分配，则发行人需实施完成现金分配方案后方可提交发审会审核。利润分配方案中有股票股利或转增股本的，追加利润分配方案实施完毕后最近一期审计。三、外商独资企业持续经营时（业绩）连续计算1、保荐机构、律师核查2、符合有限公司形式3、有证据证明公司治理、组织架构、会计制度按照公司法规范运作四、关于发行人经营成果对税收优惠不存在严重依赖的问题1、（1）办法第15条规定，发行人的经营成果对税收优惠不存在严重依赖（2）税收优惠是否符合法律法规的规定，（3）对于符合国家法律法规的，发行人享受的税收优惠下一年度应不存在被终止情形。2、（1）对于越权审批，或无正式批准文件，或偶发性的税收返还、减免等，必须计入非经常性损益。且作为非经常性损益扣除后必须仍符合发行条件的。（2）对于不符合国家法律法规的，扣除后仍符合发行条件的，如果最近一年及一期税收优惠占净利润比重不超过30%，则可认为不存在严重依赖。（3）发行人享受的税收优惠下一年度应不存在被终止情形。报告期内对税收优惠的依赖最好能呈现出越来越轻的趋势。五、成长性与自主创新能力问题1、对于最近一期净利润存在明显下滑（如最近半年净利润不足上年度净利润的50%，或前三季度不足上年度净利润的75%），发行人应提供经审计证明其保持增长的财报，或做盈利预测。2、对于按创业板首发办法第十四条规定的对发行人持续盈利能力构成重大不利影响的，发行人应当说明并进行披露，保荐机构应在成长性专项意见中对发行人的成长性加以综合分析。3、成长性专项意见应当对发行人报告期及未来的成长性明确发表结论性意见，对于发行人自主创新能力及其对于成长性的影响明确发表意见。成长性专项意见应在分析发行人业务模式和技术的基础上，对发行人报告期内成长性表现及影响因素加以分析，对持续督导期发行人持续成长趋势及影响制约因素加以分析说明。六、对盈利持续增长的判断标准问题以07、08、09年为例，如果盈利情况是09年08年，08年07年，且09年07年则符合盈利持续增长的标准；如果09年08年，08年07年，09年07年则不符合持续增长的标准。七、同一控制下企业合并问题1、按照企业会计准则的规定，同一控制下的企业合并必须满足严格的限定条件，参与合并的企业在合并前后均受同一方或相同的多方最终控制且该控制并非暂时性的。2、企业会计准则实施问题专家工作组意见第1期：通常情况下，同一控制下的企业合并是指发生在同一企业集团内部企业之间的合并，除此以外，一般不作为同一控制下的企业合并。3、在认定相同多方作为实际控制人，不认可委托持股或代持等法律瑕疵安排，4、在实际中，对该种同一控制下企业合并严格审核，在发行人、会计师、律师出具充分意见的基础上，如果符合同一控制下合并条件的，则最终控制的相同多方持股应占绝对多数，一般可按照51%以上掌握。4、合并日，是指合并方实际取得对被合并方控制权的日期。 应同时满足下列要求：（1）企业合并合同或协议已获股东大会等通过；（2）企业合并事项需要经过国家有关主管部门审批的已获得批准；（3）参与合并各方已办理了必要的财产转移手续；（4）合并方或购买方已支付了合并价款的大部分（一般应超过50%），并且有能力、有计划支付剩余款项。（5）合并方或购买方实际上已经控制了被合并方或被购买方的财务或经营政策，并享有相应的利益、承当相应的风险。合并日前利润作为非经常性损益扣除。八、非同一控制下企业合并关注被合并方对发行人资产总额、营业收入或利润总额的实际影响，在实际执行中应符合以下要求：1、被合并方合并前一个会计年度末的资产总额、营业收入或利润总额不超过合并前发行人相应项目20%的，申报财务报表中必须包含合并完成后的最近一期的资产负债表；2、被合并方合并前一个会计年度末的资产总额、营业收入或利润总额达到或超过合并前发行人相应项目20%，但不超过50%，发行人合并后需运行一个会计年度才能申报；3、被合并方合并前一个会计年度末的资产总额、营业收入或利润总额超过合并前发行人相应项目50%以上，发行人合并后最少运行24个月才能申报。九、发行人利润主要来自子公司的问题发行人利润主要来源于子公司，现金分红能力取决于子公司的分红，对于报告期内母公司报表净利润不到合并报表净利润50%的情形，审核中按以下标准掌握：1、发行人补充披露报告期内子公司分红情况；2、发行人补充披露子公司财务管理制度和公司章程中分红条款，说明是否能保证发行人未来具备分红能力；3、保荐机构、会计师对上述问题进行核查，并就能否保证发行人未来具备分红能力发表意见。开班致辞：创业板发行监管部主任张思宁现在市场上总共有1398名保荐代表人，1400多名含准保荐代表人。一、2010年保荐工作五个特点（1）保荐责任更加强化，要求保荐机构切实负起把关责任；（2）保荐制度已经建立并逐步完善；（3）以保代/准保为中心的保荐队伍逐步建立，全行业保代/准保占总人数40%；（4）保荐机构自律水平逐步提高，保荐业务集中性显现，前20家保荐机构包揽75%承销额；（5）监管力度不断加大，保荐水平不断提高二、发行保荐工作中存在的问题（九方面）（1）机制调查工作不到位；（2）保荐机构内控制度流于形式；（3）发行申请和信息披露上对问题叙述不到位，“挤牙膏”式披露，或前后矛盾；（4）对发行条件的把关不严；（5）优中选优的机制未能有效执行；（6）未能在申报材料后持续追踪信息披露；（7）辅导工作不扎实；（8）保代执业能力不足，态度有待端正；（9）不重视对新闻媒体和舆论的引导三、进一步完善保荐制度的措施（1）完善保代注册制，切实执行公示制度和公众监督；（2）即将推出保荐业务内控指引，要求保荐机构专门部门，专门人员负责；（3）深入推进现场检查工作；（4）加强对保荐代表人处罚力度四、几点要求，保荐代表人要从四个方面完善工作（1）恪守独立履行责任原则；（2）遵守客观公正的职业操守，保荐机构对全部申报材料具有责任；（3）提高专业水平和专业能力；（4）提高责任意识IPO审核法律要点与问题：发行监管部审核一处杨文辉l 目前在审企业将近200家，审核周期较长，多数在审企业难以36个月完成l 招股说明书验证稿。每一处核查，验证每一句话l 保荐人与律师和会计师责任边界划分，全面复核会计师、律师文件是保荐人的责任，出现问题时会计师或律师的意见不能作为免责的理由l 对于一些拿不准的问题，最好口头或书面同监管机构先行沟通，避免浪费宝贵的审核资源，要求及时沟通，主动报告，对发现不符合发行条件的项目要主动撤回l 董事、高管的变化 什么是重大变化？没有量化标准，要看变动的原因、具体岗位和实际控制人的关系 国有企业在任职期内由于组织安排导致的变化，不轻易认定为重大变化 从1人公司发展来，董事、高管均有增加，只要核心人员未变，不认定为重大变化l 董事、高管的诚信 董事、高管的竞业禁止，履行忠实、诚信义务，一定不能从事竞争性业务 董事、高管不得与发行人共同兴办企业 民营企业，明确创业人在履行职责时是什么身份，代表股东、高管、董事。l 股东200人问题 把握基本原则：直接股东+间接股东超过200人，合并计算 特别提示：有券商问到，可否把股东超200人的上市主体，注册数个股份公司股东，每个股份公司股东包括100个股东，这属于故意规避200人规定，应予否定 两个例外情况：（1）2006年新公司法前的定向募集公司；（2）城市商业银行股东超过200人，如果形成过程不涉及违规并经过监管机构核准，不构成障碍 对于2006年前与2006年后形成的股东超过200人的公司，思路是区别对待，证监会正在研究相关意见 目前股东超过200人的公司，原则上不要求为上市而进行清理，但如果决定清理，就一定要做好，要求股份转让合法、自愿，并且不要清理后马上申报，要求运行一段时间，合理把握申报时间 信托持股意义不大，即使信托也要追到最终受益人；通过持股公司规避200人要合并计算 合伙企业可以做股东，算1人，但明显为了规避200人要求的除外根据合伙企业法、合伙企业章程以及合伙企业运作实质判断l 独立性 商标、专利和专有技术等知识产权的安排：只要在使用权上有合理安排，都可以接受，但对方应该为无关联第三方 资金占用、违规担保，解决的三个层面：情形改正、制度安排、制度保障 关联交易的非关联化：审核重点。原关联方变为非关联方后，要详细说明影响、往来l 重大违法 控股股东、实际控制人受刑法处罚，认定重大违法，构成障碍 原则上，凡被处以罚款以上行政处罚的都视为重大违法行为，但行政处罚实施机关依法认定不属于重大违法行为，且能够依法作出合理说明的除外 最近三年重大违法行为的起算点：（1）有规定的，从其规定；（2）没有规定的，从违法发生之日起计算；（3）违法有连续或持续状态的，从行为终止之日起计算。如非法发行股票，要在清理完成后三年，以改正日为时点计算l 上市前多次增资或者股权转让 核心是关注股权历史形成过程是否有瑕疵 国有股权程序，进场、评估、招牌挂，程序有瑕疵。要省级人民政府出确认文件。确认文件中要发表明确意见（如国有企业改制不构成国有资产流失），对瑕疵不予追究。在招股书披露 集体企业资产量化到个人，若程序缺失，或外部证据无法证明该过程的合法性，需要省级人民政府明确确认文件 涉及工会或职工持股会转让股份的，关注是否有工会会员或者职工持股会会员逐一确认的书面文件严格把关，因为关系个人利益，避免纠纷 定募公司不能以托管文件作核查边界，追查到登记人和实际持有人是否一致，找到90%以上的股东l 土地问题 国家有关土地的政策，如国发3号文等，也是核查依据 房地产企业征求国土资源部意见 有的企业有房地产业务，但募投资金不投入房地产项目。但如果严格执行国务院规定，只要涉及房地产业务的企业，上市、再融资和资产重组要严格审核，因此建议保荐机构一定要在此宏观调控严厉背景下，切实按照相关规定执行国务院关于坚决遏制部分城市房价过快上涨的通知 国发201010号：（八）加强对房地产开发企业购地和融资的监管。国土资源部门要加大专项整治和清理力度，严格依法查处土地闲置及炒地行为，并限制有违法违规行为的企业新购置土地。房地产开发企业在参与土地竞拍和开发建设过程中，其股东不得违规对其提供借款、转贷、担保或其他相关融资便利。严禁非房地产主业的国有及国有控股企业参与商业性土地开发和房地产经营业务。国有资产和金融监管部门要加大查处力度。商业银行要加强对房地产企业开发贷款的贷前审查和贷后管理。对存在土地闲置及炒地行为的房地产开发企业，商业银行不得发放新开发项目贷款，证监部门暂停批准其上市、再融资和重大资产重组。l 军工企业 基本原则：符合上市公司信息披露的基本要求，不能滥用信息披露豁免 对于需要豁免披露的信息，需提供军工相关部门对该信息的书面确认文件 对于招股书要披露的信息，为确保不会引起泄密责任，需军工相关部门确认招股书信息披露符合保密要求 证监会不判断需要豁免的信息披露是否恰当，但主要判断公司是否符合上市公司对信息披露的条件，不符合上市公司透明度基本要求的不能上市l 其他问题 社保、公积金问题：按规定执行。但由于各地执行标准不一，因此本着历史问题历史看的原则，只要不影响发行条件即可。但有个文件，表述为：有缴纳能力，拒不缴纳的不能发行上市 控股股东和实际控制人认定中的代持问题处理：核心是按持有的股权认定，如果有代持协议，还要看客观真实依据才能接受，仅有代持协议不能接受（原因在于代持协议容易签署，造假容易）。国有企业代持安排被认可条件：（1）国资批准，工商局做了代持登记；（2）了解什么原因代持，是否身份限制 控股股东和实际控制人的重大违法行为问题：三年重大违法不能上市，有的个人股东在刑罚期内，也不能上市 红筹架构、返程投资问题：核心是海外的红筹架构必须拆除，控股权必须回来 历史股权转让存在瑕疵问题：要找到瑕疵点，确认具体问题，对应相关规定 资产、业务等涉及上市公司问题：如果是上市公司剥离出来的资产，要确认过程合法合规，不存在纠纷 募集资金披露问题：表述一定要灵活，不要让人感觉一定要超募多少钱，募集资金在概览里不做表格披露 特殊行业的发行上市问题：新行业上市一定谨慎，综合判断 行业和市场数据问题：核心是全部招股书引用的数据一定要权威来源，如果确认为新行业，无相关数据，不要勉为其难l 保荐代表人尽职问题 依然存在保荐代表人不尽职问题，甚至不到现场，只签字 某些机构保荐代表人、内核部门基本没把关，有明显问题的企业也上报今后对该等把关不严的将采取措施 严格监管保荐代表人将是证监会重点工作方向 即将要求保荐代表人在初审会时到场解答；发审会议时，专门留出一半以上时间，对保荐代表人提问并听取回答IPO审核财务要点与问题：发行监管部审核二处常军胜l 每股净资产低于1元情形 首发管理办法要求未分配利润不能为负，但没规定资本公积不能为负实际操作中，发行人子公司评估增值调账，但编制合并报表时要抵消增值形成的资本公积，因此出现资本公积为负数，每股净资产低于1元情况l 非同一控制下合并这是今年的新标准，09年以前没有关于非同一控制下企业合并的规范要求，此规定已经得到证监会内部认可，将会以“适用意见”或“指引”的方式发布。 指标：总资产、营业收入、利润总额，前一年末或前一会计年度 合并方式：股权方式，收购股权/股权增资；业务合并，收购经营性资产/对销售分公司收编人员 考察期：任何一个时点起，12个月（不是一个会计年度）合并计算 重组比例与运行要求相较同一控制下合并严格很多非同一控制，且业务相关：大于100%，36个月以上50%-100%，24个月以上20%-50%，1个会计年度非同一控制，且业务不相关，大于50%，36个月20%-50%，24个月非同一控制，不论业务是否相关，低于20%不要求l 案例 热电厂用同一控制下企业合并一化工厂（数倍于热电厂）运行一个会计年度，符合同一控制下合并。但热电厂高管都变成了部门经理，高管重大变动。申请延期审核l 希望大家尽量选择有一定规模的企业来申报，通过率会高现在中国计划上市企业普遍粉饰报表，有很大水分，需要留出一个缓冲空间l 同一控制下业务合并l 同一控制要追溯调整报表。净资产收购，要纳入追溯l 产能利用率不是说20-30%就被否决，有可能存在生产周期性，还要看同行业特点l 申请延期审核的种种情况 实际控制人不满3年。在于对是否变化认定分歧，到期审核，不影响通过 诉讼。看性质，是否核心技术/人员侵权，严重；经营中的官司，披露即可。重点关注诉讼失败的影响，有的关于专利权的侵权之诉，要求赔偿金额很小，但首先要求停止侵权，这个要求可能影响公司的持续经营能力，证监会不判断胜诉或败诉的机会，只关注诉讼失败的影响 规范运作（如原始报表与申报报表大幅调整），主要考察申报期。申报期以外尺度较宽l 拟上市公司新会计准则首次执行日2007年1月1日l 对于评估报告、验资报告的复核（历史上可能有些出具评估报告和验资报告的中介机构无证券从业资格，需有资格机构复核） 3年内涉及资本项目变动（增资、股权转让等）所有验资/评估都要复核；与日常业务相关的评估可不复核（如仅购买某些生产设备） 3年外原则上可以不复核 但若3年以外，有重大影响的报告也要复核（如涉及股份公司设立等资本变动）l 外资变内资，补交所得税，应计入当期所得税费用，而不能以信息可比性为借口，追溯调整以前期间所得税费用l 继续强调军工企业：审核的重点不是判断信息是否涉密，而是要判断脱密后的信息披露是否符合上市公司信息披露的最低要求，是否能够让投资者足以判断该公司的投资价值，建议：（1）根据准则1号及科工财审2008702号文提出申请，逐条说明哪些信息需要豁免披露，并取得相关部门认可；（2）公司披露信息应取得相关部门认可，确定上述信息不涉及国家秘密；（3）根据上述相关部门意见和初审会讨论，判断军工企业是否符合上市公司信息披露的最低要求再融资审核法律要点与问题：发行监管部审核三处罗卫l 关于募集资金数额及用途问题：要求披露需募集资金上限，有部分公司披露募集资金净额（募集总额减去发行费用），不正确，应按总额理解l 募集资金运用 募投项目是否符合国家产业政策：对国家规定的产能过剩的十大行业，虽然在受理后也开见面会，但要待相关部委（发改委、国土资源部）给出相关意见后再开反馈会 土地使用权是否取得不是必须拿到全部产权证后才能申报材料，但需要说明：（1）详细说明目前进度状态；（2）保荐人、律师意见，均需对能否取得出具意见l 是否存在大股东持有发行人必须的商标、专利，有偿或无偿许可发行人使用的情况主要关注公平性，比如上市公司向大股东租用商标，同时还要支付维护费用的话，对上市公司就很不公平l 资产收购中，拟购买的资产权属是否清晰（土地、房屋、知识产权等）如果标的资产里面有划拨地，且上市公司支付的对价中已包括了该划拨地评估的土地出让金，那么交易对方需明确承诺未来完全负担可能发生的土地出让所有费用l 市场关注的再融资方面的问题 改革完善非公开发行制度要点询价制度是最大的问题，且品种缺失，两个不公平：（1）非公开发行采用询价制，但询价的范围较小（要求向20家基金、10家券商和5家保险）询价，并不公平；（2）对不同锁定期的投资者采用相同的发行定价方式也不公平 金融企业需要披露其资本发展规划及有关问题金融企业应首先考虑内源融资：一方面高比例分红，另一方面大额融资是不合适的 关于非公开发行调价问题（1）08年，由于市场上大量出现发行价格倒挂，因此当时允许发行前调价即获得批文后在发行前也可以调价；（2）09年后，由于社会上有反对的声音，且从审核严肃性角度来看，获得的批文是对包括价格在内的行政授权，因此，不应允许获得批文后还调整价格。现在改为只能在发审会前调整价格，且需履行董事会、股东大会等程序。一旦上会并通过后，就不能调整；（3）严格执行：上市公司非公开发行股票实施细则第16条：非公开发行股票的董事会决议公告后，出现以下情况需要重新召开董事会的，应当由董事会重新确定本次发行的定价基准日：（一）本次非公开发行股票股东大会决议的有效期已过；（二）本次发行方案发生变化；（三）其他对本次发行定价具有重大影响的事项 配股基数上会前一定要把配股比例计算出来 关于承诺履行的问题因为非公开发行规定无明确要求已经履行承诺，因此许多未完成承诺履行的上市公司倾向于申请非公开发行，以后这种情况都要送到上市部去审核。（当时原话是这个，可能真实意思不是这样，但是我们认为不履行承诺也构成非公开发行障碍）l 关于发行部非公开发行相关规定与上市部重大资产重组相关规定的衔接 主要是上市公司重大资产重组管理办法第2、11、41条，与上市公司非公开发行股票实施细则第11、6条，证监会内部发行部与上市部正在沟通协调，对业务做专门区分 涉及股份发行的，由发行部受理；不涉及股份发行，且资产指标超过50%的（属重大资产重组），由上市部受理 核心是定价机制统一（目前发行部非公开发行规定允许相对基准价格9折发行，上市部重大资产重组规定不允许价格折扣），避免监管套利上市公司重大资产重组管理办法第二条 本办法适用于上市公司及其控股或者控制的公司在日常经营活动之外购买、出售资产或者通过其他方式进行资产交易达到规定的比例，导致上市公司的主营业务、资产、收入发生重大变化的资产交易行为（以下简称重大资产重组）。上市公司发行股份购买资产应当符合