经济法概论 复习 大纲.xls

一一 企企业业法法 企企业业法法概概述述 1 以所有制形式为分类依据 我国的企业划分为全民所有制企业 集体所有制企业 私营企业和外商投资企业 依据企业的出资方式 责任承担方式和企业主体地位即企业的组织形式 可以把企业分为个人独资企业 合伙企业和公司企业 2 企业的概念与特征 企业是指指依法成立 以营利为目的从事商品经营活动 具有一定法律主体资格的经济组织 特征为 1 企业是营利性经济组织 2 企业是依法成立的 具有一定法律地位的经济组织 3 企业是持续性经营的经济组织 个个人人独独资资企企业业 1 个人独资企业 是指依法在中国境内设立 由一个自然人投资 财产为投资人个人所有 投资从以其个人财产对企业债务承担无限责任的企业 1 1根据我国 个人独资企业法 规定 个人独资企业不得使用 有限 有限责任 或者 公司 字样 不允许个人独资企业称为 公司 2 个人独资企业设立条件 1 投资人为一个自然人 1 1 投投资资人人为为一一个个自自然然人人 该该自自然然人人应应具具有有完完全全民民事事行行为为能能力力 且且不不是是法法律律禁禁止止从从事事经经营营性性经经济济活活动动的的人人 2 有合法的企业名称 2 2 有有合合法法的的企企业业名名称称 个个人人独独资资企企业业不不得得使使用用 有有限限 有有限限责责任任 或或者者 公公司司 字字样样 不不允允许许个个人人独独资资企企业业称称作作 公公司司 3 有投资人申报的出资 3 3 有有投投资资人人申申报报的的出出资资 4 有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件 4 4 有有固固定定的的生生产产经经营营场场所所和和必必要要的的生生产产经经营营条条件件 5 有必要的从业人员 5 5 有有必必要要的的从从业业人人员员 3 个人独资企业如果整体转让 涉及债权债务的概括转移 应通知该企业的债权人并经其同意 4 个人独资企业解散的原因有 1 投资人决定解散 2 投资人死亡 无人继承或继承人放弃继承 3 被依法吊销营业执照 4 法律法规规定的其它情况 5 投资人自行清算的应当在清算前15日内书面通知债权人 无法通知的 予以公告 6 债权人在个人独资企业解散后5年内未向原投资人提出偿债请求的 原投资人的债务责任消灭 合合伙伙企企业业法法 1 合伙人可以用货币 实物 知识产权 土地使用权或者其它财产权利出资 也可以用劳务出资 2 普通合伙企业的新入伙人对入伙以前合伙企业的债务承担无限连带责任 3 退伙情形 1 作为合伙的的自然人死亡或者被依法宣告死亡 2 个人丧失偿债能力 3 作为合伙人的法人或者其他组织及依法被吊销营业执照 责令关闭 撤销 或者被宣告破产 4 法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格而丧失该资格 50合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行 4 除合伙协议另有约定外 合伙企业的下列事项应当经全体合伙人一致同意 1 改变合伙企业的名称 2 改变合伙企业的经营范围 主要经营场所的地点 3 处分合伙企业的不动产 4 转让或者处分合伙企业的知识产权和其它财产的权利 5 以合伙企业名义为他人提供担保 6 聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人 5 根据 合伙企业法 规定 有限合伙企业至少应当有一个普通合伙人 所以普通合伙人不能全部转换为有限合伙人 有限合伙人不执行合伙事务 不得对外代表有限合秋企业 但是有限合伙人可以将其在有限合伙企业中的财产份额出质 外外商商投投资资企企业业法法 1 中外合资经营企业 也称股权式合营企业 它是外国公司 企业和其他经济组织或个人 按照平等互利原则 经中国政府批准 在中国境内 同中国的公司 企业或其他经济组织共同举办的合营企业 2 外方合营者的投资比例不得低于合营企业注册资本的25 3 外资企业 是指依照中国有关法律在中国境内设立的全部资本由外国投资者投资的企业 二二公公司司法法 公公司司和和公公司司法法概概述述 1 公司法中的公司中是指在中国境内设立的有限责任公司和股份有限公司 2 我国的 公司法 将登记主义作为公司成立的原则 3 公司的住所是公司主要办事机构的所在地 4 公司资本的三原则 资本确定原则 资本维持原则 资本不变原则 5 公司债可分为 户名债券与无记名债券 有担保公司债与无担保公司债 可转换公司债与非转换公司债 6 下列人员不得担任公司的董事 监事 高级管理人员 P6 7 董事高管人员不得有下列行为 P7 有有限限责责任任公公司司 0 有限责任公司特点 人合资合兼具 股东出资资合 股东一般为公司负责人 其他股东参考经营 股东数额限制 2 50人 募股集资封闭 只能在出资者募股集资 股份不须等额 转让严格限制 转让必须经全体股东过半数同意 其他股东有优先购买权 组织结构简单 多为中小企业 1 有限责任公司设立条件 1 股东符合法定人数 2 50人 但国企可单独 不受限 2 股东出资达到法定最低限额 P105 个人10万 生产 批发50万 零售30万 3 股东共同制定公司章程 4 有公司名称 建立符合有限责任公司的组织机构 5 有公司住所 2 有限责任公司的股东可以用货币出资 也可以用实物 知识产权 土地使用权等非货币财产作价出资 2 1注册资本是公司的自有资本 而投资总额则是包括注册资本和借贷资本在内的全部资本 3 有限责任公司的董事会由股东 选举的3 13名奇数董事组成 4 有权提议召开临时董事会议的人是 1 代表1 10以上表决权的股东 2 1 3以上的董事 3 监事会或不设监事会公司的监事 5 下列事项必须经股东 会代表2 3以上表决权的股东通过 修改公司章程 增加或减少注册资本 公司合并 分立 解散 变更公司形式 6 一人有限责任公司的特别规制 1 注册资本最低限额为10万元 2 股东应一次足额缴纳出资额 3 一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司 4 编制财务会计报告 并经会计师事务所审计 5 股东不能证明公司财产独立于自己的财产时 应对公司债务承担连带责任 7 国有独资公司 是指国家单独出资 由国务院或地方人民政府授权本级人民政府国有痪产监管机构履行出资人职责的有限责任公司 8 有下列情形之一的 对股东会该项决议投反对票的股东 可以请求公司按照合理的价格收购其股权 P9 9 国有独资公司的董事长由国有资产监督管理机构从董事会成员中指定 10 股东人数较少或者规模较小的有限责任公司 可以设一名执行董事 不设董事会 11 股东的权利 财产权 包括红利分配权 转让出资权 转资优先购买权 增资优先认购权 剩余资产分配权等 管理权 表决权 选举权 被选举权 查阅公司文件 了解公司财会状况权 其也咨询 监督 建议权等 12 股东的义务 出资并以之对公司承担责任 足额认缴出资 不得抽回出资 依法转资等 13 股东会是有限责任公司全体股东组成的公司最高权力机关 P108 董事会是由股东会选举产生的行使公司经营管理权的执行机关 P109 经理是有限责任公司的辅助业务执行人和日常管理工作的负责人 决策权归董事会 执行权归经理 监事会是对公司生产经营业务活动进行监督和检查的常设机构 大公司设监事会 成员不少于3人 小公司设1 2监事 可由股东代表和职工代表组成 董事 经理及财务负责人不得兼任 股股份份有有限限公公司司 0 股份有限公司 又称股份公司中 是指由一定数额的股东组成 其注册资本由等额股份构成 并通过发行股票筹集资本 股东以其所持股份为限 对公司承担负责 公司以其全部资产对公司的债务承担责任的企业法人 0 1股份有限公司特点为 1 募股集资公开 2 股东数额低限 5人以上 且其中应有过半数的发起人在中国境内有住所 国企改建股份 发起人可少于5人 应采取募集设立方式 3 全部股份等额 4 股份自由转让 5 典型的资合公司 6 设立要求严格 须经过有关部门批准 0 2设立的条件 1 发起人符合法定人数 5人以上 同上 2 发起人和社会公开募集的资本达到法定资本最低限额 500万 一般股份有限公司注册资本的最低限额为500万元人民币 3 股份发行 筹办事项符合法律规定 4 发起人制订公司章程 并经创立大会通过 5 有公司名称 建立符合有限公司要求的组织机构 6 有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件 0 3设立方式和程序 1 发起设立 也称认股设立 是指地起人认购公司应发地的全啊股份而设立的方式 发起设立的股份有限公司 公司全体发起人首次出资额不得低于公司注册资本的20 2 募集设立 也称招股设立 是指发起人认购公司应发行股份的一部份 其它部部份向社会公开募集而设立的方式 这里的发起人认购部份不少于公司股份总额的35 1 股票的特征 是有价证券 是可流通证券 是要式证券 1 权利证券 即是一种体现股东权的证券 2 有价证券 股票所代表的股东权主要是一种财产权昨 是证明持券人有取得一定金额收益的权利的凭证 3 证权证券 即只起证书的作淫 证明已存在的权利 而不是创设新的权利 不是设权证券 4 要式证券 股票必须按法定的方式和内容制作 必须法定的主要事项 如公司名称 公司成立的日期 股票种类 票面金额及代表的股份数 股票的编号 股票必须形式或国务院证券管理部门规定的其它形式 还须经董事长签名 公司盖章 5 风险证券 股票所代表的权利及其价值的实现 如终都具有一定的可变性和风险性 2 股份发行的原则 公开公平公正 2 1股份发行股票发行条件 设立方式募集的 发起人认购的股本额不少于公司股份总额的35 新股发行的条件 前一次发行的股份已幕足 并间隔一年以上 最近三年内连续盈利 并可向股东交付股利 最近三年内财务会计文件无虚假记载 公司预期利润率可达同期银行存款利率 2 2股票发行的价格不得低股票票面金额 3 公司发起人持股的公司股份 睚公司成立之日起1年内不得转让 公司董事 监事 经理应向公司申报所持本公司的股份发 在任职期间内不得转让 公司不得收购本公司的股票 不得将其作为抵压权的标的 4 股份有限公司的董事会由肌东大会选举的5 19名董事组成 5 股份有限公司资本三原则 1 资本确定原则 公司设立时 必须在公司章程中明确具体地确定公司资本总额 并由全体股东认足或募足 2 资本维护原则 又称资本充实原则 即公司在其存续过程中应经常保持与其资本总额相当的财产 无利润不得分配股利 亏损必先弥补 公司股票发行价格不得低于股票面值等 3 资本不变原则 是指公司章程确定的公司资本总额 非依法定程序不得变动 控制其任意减少资本 7 有下列情形之一 应当在两个月内召开临时股东大会 由董事长召集和主持 结果需半数以上通过 公司合并分立解散修章程需2 3以上通过 1 董事人数不足公司法规定人数或者公司章程规定人数的2 3时 董事会由5 19人组成 2 公司未弥补的亏损达实收股本总额1 3时 3 单独或者合计持有公司10 以上股份的股东 请求时 4 董事会认为必要时 5 监事会提议召开时 监事会不得少于3人 6 公司章程规定的其他情形 8 公司不能成立时 股份有限公司的发起人对设立行为所产生的债务和费用负连带责任 发起人与股东的区别P118 9 累积投票制 是指股东 大会选举董事或监事时 每一股份拥有与应选董事或监事人数相同的表决权 股东拥有的表决权可以集中使用 破破产产法法概概述述 第第三三章章 破破产产法法 1 我国 企业破产法 适用于所有的企业法人 2 破产 是指债务人不能以其全部财产清偿到期债务 又未能与债权人达成减免或迟延偿还债务的协议 经法院审理 强制执行其全部资产 使 债权公平受偿 其余无力偿还的则余免除的法律制度 破破产产申申请请和和案案件件受受理理 1 破产费用包括 1 破产案件的诉讼费用 2 管理 变价和分配债务人财产的费用 3 管理人执行职务的费用 报酬和聘用工作人员的报酬 2 共益债务包括 1 因管理人或者债务人请求对方当事人履行双方未完毕的合同所产生的债务 2 债务人财产受无因管理所产生的债务 3 因债务人不当得利所产生的债务 4 为债务人继续营业而应支付的劳动报酬和社会保险费用以及由此产生的其他债务 5 管理人或者相关人员执行职务致人损害所产生的债务 6 债务人财产致人损害所产生的债务 3 人民法院受理破产申请前1年内 涉及债务人财产的下列行为 管理人有权请求人民法院撤销 1 无偿转让财产的 2 以明显不合理的价格进行交易的 3 对没有财产担保的债务提供财产担保的 4 对未到期的债务提前清偿的 5 放弃债权的 4 债权人申报的期限从人民法院发布受理破产申请公告之日起 最短不少于30月 最长不超过3个月 5 人民法院受理破产申请后 有关债务人的民事诉讼 只能向受理破产申请的人发院提起 6 有下列情形之一的 不得担任管理人 1 因故意犯罪受过刑事处罚 2 曾被吊销相关专业执业证书 3 与本案有利害关系 4 人民法院认为不宜担任管理人的其他情形 债债权权人人会会议议和和债债权权人人委委员员会会 1 第一次债权人会议由人民法院召集 自债权申报期限届满之日起15日内召开 2 债权人会议设主席一人 由人民法院从有表决权的债权人中指定 重重整整与与和和解解 1 破产和解 是指债务人不能清偿到期债务 但仍有挽救希望 为避免破产 由债务人和债权人相互之间达成的解决债务纠纷的一揽子谅解协议 并 经人民法院认可的法律程序 2 根据我国 企业破产法 规定 债权人会议通过和解协议的决议 由出席会议的有表决权的债权人过半数同意 并且其所代表的债权额占无财产担保 债权总额的2 3以上 3 根据我国 企业破产法 规定 经人民法院裁定批准的重整计划 对债务人和全体债权人均有约束力 破破产产清清算算 1 破产财产的分配顺序 破产财产在优先清偿在破产费用和共益债务后 依下列顺序清偿 1 破产人所欠职工的工资和医了 伤残补助 抚恤费用 所欠的应当划入职工个人账户的基本杨老保险 基本医了保险费用 以及法律 法规规定应当支付给职工的补偿金 2 破产人欠缴的除上述规定以外的社会保险费用和破产人所欠税款 3 普通破产债权 2 人民法院受理破产申请后 债务人占有的不属于债务人的财产 该财产的权利人可以通过管理人取回 3 别除权 即对破产人的特定破产享有担保权的权利人 对该特定财产享有优先受偿的权利 4 破产宣告的概念及法律特征 破产宣告是指人民法院根据当事人的申请 裁定宣告债务人在破产以清偿债务的活动 特征为 1 破产宣告的对象为不能清偿到期债务的债务人 2 人民法院是破产宣告的权利机关 3 破产宣告是破产清算开始的标志 第第四四章章 合合同同法法 合合同同法法概概述述 1 有偿合同与无偿合同 以当事人从合同中获取的利益是否需要支付主相应的代价为标准 2 诺成合同与实践合同 以合同成立是滞需要实际交付实际标的物为标准 3 合同法 所称合同是平等主体的自然人 法人 其他组织之间设立 变更 终止民事权利义务关系 的协议 婚姻 收养 监护等有身份关系的协议 适用其他法律的规定 4 合同的特征 合意关系 当事人间的一个债的关系 商品交换的法律形式 平等主体之间的法律关系 是关于财产关系的合同 5 合同法的原则 平等原则 合同自由原则 公平原则 诚实信用原则 遵守法律不得损害社会公共利益的原则 合合同同的的订订立立 1 要约 是希望和他人订立合同的意思表示 寄送地价目表 拍卖公告 招标公告 招股说明书 商业广告等为要约邀请 2 格式条款无效的事由 1 格式条款提供方免除自己的责任 2 格式条款提供方加重对方的责任 3 格式条款提供方排除对方主要权利 3 要约失效的情形 1 要约被撤回 2 要约人依法撤销要约 3 拒绝要约的通知到达要约人 4 承诺期限届满 受要约人未作出承诺 5 受要约人对要约的内容作出实质性变更 如反要约 4 简述要约的撤回帮撤销 要约的撤回是指要约人对其发出的尚未生效的要约阻止其生效的意思表示 要约从到达受要约人时生效 未到达之前 要约人有权取消要约 但是 撤回在要约的通知必须于要约到达受要约人之前或与要约同时到达受要约人 要约的撤销是指要约人对已经生效但尚未获得对方承诺的要约消灭其效力的意思表示 要约一经受要约人承诺 合同便成立 要约便不能撤销 P19 5 承诺的概念 承诺是受要约人同意要约的意思表示 合合同同的的效效力力 0 合同的内容包括 当事人的名称或姓名和住所 标的 数量 质量 价款或者报酬 履行期限 地点和方式 违约责任 解决争议的方法 1 附生效期限的合同自期限届至时生效 2 附生效条件的合同 自条件成就时生效 3 不要式合同指是指当事人订立的合同依法并不需要采取特定的形式 当事人可以采取口头方式 也可以采取书面方式 不要式合同采取不特定的形式不影响合同的成立和生效 买卖合同 赠与合同 承揽合同 仓储合同 委托合同 行纪合同 居间合同都属于不要式合同 不要式合同成立 生效时间同诺成合同一样 在合意达成时合同即成立 3 3 无无效效合合同同的的情情形形 1 一方以欺诈 胁迫的手段订立合同 损害国家利益 2 恶意串通 损害国家 集体或第三人利益 3 以合法形式掩盖非法目的 4 损害社会公共利益 5 违反法律 行政法规的强制性规定 4 4 可可变变更更 可可撤撤销销的的合合同同 已已成成立立的的有有瑕瑕疵疵的的合合同同 当当经经当当事事人人同同意意协协商商优优立立 但但由由于于当当事事人人的的意意思思表表示示并并非非真真意意 经经向向法法院院或或仲仲裁裁机机关关请请求求可可以以消消灭灭其其效效力力或或变变更更其其内内容容的的合合同同 1 因重大误解订立的合同 2 订立时显失公平的合同 3 一方因欺诈 胁迫手段或者乘人之危 使对方在违背真实意思的情况下订立的合同 受损害方有权请求变更或撤销 撤销权消灭情形 1 具有撤销权的当事人自知到或应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权2 其知后明确表示或者以自己的行为放弃的 5 5 效效力力未未定定的的合合同同主主要要有有 1 限制行为能力人订立的与其年龄 智力 精神状况不相适应的合同 不能独立订立的合同 2 无权代理人订立的合同 3 无处份权人订立的合同 4 未经债权人同意订立的转让债务的合同 6 表见代理 是指代一人虽不具有代理权 但具有代理权的表面要件 这些表面要件足以使善意且无过失的相对人相信其有代理权 从而法律规定 被代理人须对之负授权责任的无权代理 合同法 规定 行为人没有代理权 超越代理权或者代理权终止以后以被代理人的名义订立合同 相相对对人人有有理理由由相相信信行行为为人人有有代代理理权权 该代理行为有效 产生原因 如A公司要张某与B公司签订合同 购100T钢材 A公司交给了张某一张加盖公章的空白合同书 张某用其从B公司购买了100T铝材 B公司对上述情况不知情 尽管张某是无权代理 超越代理权限 但是张某的行为构成了表见代理 7 表见代表 指法人或者其也组织的法定代理人 负责人超越权限订立合同 因相对人属善意相对人 故代表行为的后果由该法人或组织承受 合同法 规定 法人或其他组织的法定代表 人 负责人超越权限订立的合同 除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外 该代表行为有效 合合同同的的履履行行 1 不安抗辩权 是指在双务合同中 应当先履行债务的当事人在有确切证据证明后履行债务的当事人丧失或可能丧失履行债务能务时 可以中止自己的履行 2 同行履行抗辩权 是指当事人互负债务 没有约定履行先后顺序的应当同时履行 一方在对方未为对待给付以前 可拒绝履行其债务的权利 3 代位权行使的条件 1 债权人对债务的债权 债务人对次债务人的债权均合法并届期满 2 债务人的债权不是专属于债务人自身的债权 3 债务人有存在怠于行使到期债权的事实 4 债务人怠于行使的行为对债权人造成损害 4 债权人在下列情形下可行使撤销权 均须对债权造成伤害 1 债务人放弃到期债权 2 债务人无偿转让财产 3 债务人以明显不合理低价转让财产 对债权造成损害且受让人知道该情形 5 撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起1年内行使 6 当事人约定由第三人向债权人履行债务的 第三人不改造债务或履行债务不符合约定 债务人应当向债权人承担违约责任 7 合同履行规则 履行地点不明确 给付货币的 在接受货币一方所在地履行 交付不动产的 在不动产所在地履行 其他标的 在履行义务一方所在地履行 8 合同的补缺 指合同的补充性解释 P146 9 向第三人履行 是合同债务人依照与债权人的约定或者依照债权人的指令 向第三人履行 合同法 规定 债务人款向第三人履行或者不符合约定 应当向债权人承担违约责任 10 由第三人履行 是合同当事人约定由第三人履行 这是第三人代合同债务人向债权人履行 不是第三人成为合同的当事人 合同法 规定 第三人不履行债务或者履行债务不符合约定的 债务人应当向债权人承担违约责任 11 履行抗辩权 是债务人对债权人要求履行的权利 有同时履行抗辩权 先履行抗辩权 同时履行抗辩权 12 合同的保全 是对合同之债的保全 代位权 撤销权合称为合同的保全 13 代位权 是指债务人怠于行使其对第三人 次债务人 享有的到期债权 而有害于债权人的债权时 债权人为保障自己的债权而以自己的名义行使债务人对次债务人的债权的权利 PS 债权都是金钱之债 债权专属于债务人自身的除外 是指基于抚养关系 抚养关系 瞻养关系 继承关系产生的给付请求权和劳动报酬 退休金 阳老金等权利 14 撤销权 是指保全撤销权 不同于合同撤销权 是债权人对于债务人减少财产以至危害债权的行为 得请求法院于以撤销的权利 合同法 规定 因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产 对债权人造成损害的 债权人可能请求人民法院撤销债务的的和赤 债务人以明显不合理的 低价转让财产 对债权人造成伤害 并且受让人知道该情形的 一是知价格是不合理的低价 二是知不合理的低价损害了债权人的利益 债权人也可以 请求法院撤销债务的行为 撤销权行使范围以债权的债权为限 债权人行使撤销权的必要费用由债务人负担 15 合同的担保 是依法律的规定或当事人的约定 为保证债务履行 债权实现而采取的法律措施 担保形式 保证 抵押 质押 留置 定金 其中留置是法定担保形式 其它是约定担保形式 保证 是指保证人与债权人约定 当债务人不履行债务时 保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为 抵押 是指债务人或者第三人不转移对财产的占有 将该财产作为债权担保的和赤 债务人不履行债务时 债权人 抵压人权人 有权以该财产的 变价款优先受偿 变价有三种方式 折价 变卖和拍卖 抵押人可以是债务人自己 也可以是第三人 财产可以是不动产 也可以是动产 质押 是指债务人转移对财产的占有 将该 财产作为债权担保的行为 变价方式同上 财产可以是动产 也可以是权利 即动产质押和权利质押 留留置置 是债权人按照合同约定占有债务人的财产 债务人不履行债务时 债权人有权留置该项财产 以该财产的变价款优先受偿 并非所有合迥都可以成立法定的留置权 合同法 规定 承揽合同的承揽人 运输合同的承运人 保管合同 仓储合同的保管人 行纪合同的行纪人具有 定金 订立合同时 为了担保合同的履行 约定由当事人一方先行给付对方的货币 合合同同的的变变更更 转转让让 1 合同的变更是指合同内容的某些变化 是在主体不变 标的不变的条件 下 由当事人对合同约定的权利义务进行局部调 通常表现为对合同某些条款的修改或补充 主体是指合同的当事人 当事人发生变化 属于合同的转让 标的 是指合同法律关系的客体 如果标的发生变化 等于成立了新的法律关系 成立了新的合同 合同的变更可分为合意变更 当事人协商一致对合同进行变更 和单方行使变更权 指一方依法享有的单方通知对方变更合同的权利 是能损害赔偿作为代价的 两类 2 合同的转让 即合同权利义务的转让 在习惯上又称为合同主体的变更 分为债权转让 债权人权利转让第三人 可以单方通知债务人 债务转移 债务人将义务或部份义务转移第三人 必须经债权人同意 光通知不行 概括转让 指当事人将自己在合同中的权利义务一并转让 分为意定概括承受 取决当事人的意思 和法定概括承受 转让取决法律的规定 合并分立引起的债权债务的概括移转 均带连带清偿责任 合合同同权权利利义义务务的的解解除除与与终终止止 1 合同法定解除情形有 1 因不可抗力致使合同目的不能实现 2 在履行期届满之前 当事人一方明确表示或以自己的行为表明不履行主要债务 3 当事人一方迟延履行主要债务 经催告后在合理期限内仍未履行 4 当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同的 5 法律规定的其他情形 2 有下列情形之一的 合同的权利义务终止 1 债务已按照约定履行 2 合同解除 3 债务相互底销 4 债务人依法将标的物提存 5 债权债务同归一人 6 债权人免除债务 7 法律规定或者当事人约定终止的其他情形 3 抵销的效力 不以被 抵销一方当事人的同意为必要 4 提存是债务人无法履行债务或者难以履行债务的情况下 将标的物交由提存机关保存 以终止合同权利义务关系的行为 设立提存制度的目的 主要在于保护债务人 见顾债权人的利益 是从债务人角度设计的权利 5 提存涉及三方面 一提存人 是合同债务人 二是提存受领人 即债权人 三是提存机关 即公证机关 因此提存要办理提存公证 6 提存的原因 1 债权人无正当理由拒绝受领 2 债权人下落不明 3 债权人死亡未确定继承人或者丧失民事行为能力未确定监护人 4 法律规定的其它情形 7 提存的效力 债权人应当自提存之日起5年内到提存机关领取提存物 使其不领取的 提存物扣除提存费用后归国家所有 8 混同 合同关系或债的关系的主体是对立的双方 当债权与债务同归一人 不存在债权人和债务人 由此导致权利义务关系终止时 称为混同 如买卖双方合并 则产生混同的效果 合合同同责责任任 0 缔约责任是指当事人因故意或者过失违反先合同义务致使合同不能产生效力 而应当承担的民事责任 1 缔约过失责任与违约责任的区别 1 违约责任基于有效合同产生 其违反的是合同义务 缔约过失责任往往在于合同不成立或无效时产生 其违反的是先合同义务 2 违约责任救济的是履行利益 缔约过失责任救济的则是信赖利益 3 责任方式不同 违约责任包括赔偿损失 支付违约金 强制履行等 缔约过失责任只有赔偿损失 2 缔约过失责任的类型 1 假借订立合同 恶意进行磋商 2 故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况 3 违反保密义务 4 有其他违背诚实信用原则的行为 3 缔约责任的赔偿范围 主要是保护当事人的依赖利益 因此赔偿不包括履行利益 合同履行后可获得的利益 不超过实际损失 4 缔约责任的条件 1 缔结合同的当人违反先合同义务 2 当事人有过错 3 相对人有损失 违违约约责责任任 1 违约责任是违反合同的后果 分为两类 一是不履行 二是履行不符合约定 2 违约责任的条件 一严格责任情况下的条件 二是过错责任情况下的条件 我国合同法主要适用严格责任原则 构成要件 1有违约行为 2无免责事由 3 实际履行 也称强制实际履行 是指债务人不履行合同或者履行合同不符合约定时 债权人请求法院强制其继续履行原合同约定的债务 当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的 下列情形之一除外 法律上或者事实上不能履行 如歌唱违约 灭失了纸画等 债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高 债权人在合理期限内未要求履行 4 预期违约是指在合同履行期限到来之前 一方明确表示拒绝履行合同 或者以其行为表示将不履行合同 一方预期违约 对方可以在合同履行期限届满之前 要求其承担违约责任 分为重大预期违约与轻微预期违约 区别 没有没有单方解除权 明示预期违约与默示预期违约 区别是言词 行为 5 免责条件 根据我国 合同法 规定 因不可抗力致使合同目的不能实现的 当事人可以解除合同 因不可抗力不能履行合同的 根据不可抗力的影响 部份可者全部免除责任 当事人一方违约后 对方应当适当采取措施防止损失的扩大 没有采取的 不得就扩大的损失要求赔偿 其其它它 1 根据 合同法 的相关规定 行为人没有代理权 超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同 未经被代理人追认 对被代理人不发生效力 相对人可以催告被代理人在一个月内于以追认 被代理人未作表示的 视为拒绝追认 2 根据我国 合同法 的规定 标的物提存后 毁损 灭失的风险由债权人承担 提存期间 标的物孳息归债权人所有 提存费用由债权人负担 3 买卖合同是双务的 有偿的 转移标的物所有权的合同 也是不要式合同 诺成合同 五五 工工业业产产权权法法 工工业业产产权权法法概概述述 0 知识产权是指关于创造性智力成果和商业标记的权利 包括了著作权 作者权 邻接权 和工业产权 1 工业产权的法律特征是 专有性 地域性 时间性 2 我国的工业产权主要包括专利权和商标权 专专利利权权 0 专利权的归属 自由发明 共同发明 职务发明 委托发明 0 1专利权种类 发明 实用新型 外观设计 实用新型和外观设计不进行实质审查 1 对于共同发明和委托发明的权利归属 有约定的依照约定 无约定的 申请专利的权利属于完成或共同完成发明创造的单位或者个人 2 授于专利权的发明和实用新型 应当具备新颖性 创造性 实用性 3 申请发明或者实用新型专利的 应当提交1请求书 2说明书及3其摘要 和4权利要求书等文件 4 申请外观设计专利的 应当提交1请求主书 2该外观设计的照片或者图片以及3对外该外观设计的简要说明等文件 5 申请人自外观设计在外国第一次提出专利申请之日起6 6个月内 又在中国就相同主题提出 申请的 依照协议或国际条约 可以享有优先权 6 申请人自发明或者实用新型在中国第一次提出专利申请之日起1212个月内 又向国务院专利行政部门提出申请的可以享有优先权 7 发明专利权的期限为2020年 实用新型和外观设计专利权的期限为1010年 均自申请日起计算 8 专利人的权利 独占权 转让权 许可权 标记权 9 不授于专利权的发明创造或事项 P26 P27 10 我国专利专利法所称的发明创造是指 发明 实用新型和外观设计 11 权利要求书应当以说明书为依据 说明要求专利保护的范围 12 职务发明 是指执行本单位的任务或者主要是利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造 13 实用新型 是指对产品的形状 构造或者其结合所提出的适于实用的新的技术方案 商商标标法法 1 允许两人以上共有一个商标 2 商标行政的管理机关有 商标局 负责主管全国商标注册和管理工作 商标评审委员会 负责处理商标争议事务 地方工商行政管理机关 负责处理商标侵权事件 指导商标的使用工作 3 商标按元素分为 文字商标 图形商标 立体商标 文字和图形组合而成的组合商标 按类别分为 服务商标 集体商标 证明商标 驰名商标 驰名商标 是指那些在市场享有较高声誉 为相关公从所熟知 并且有较强竞争力的商标 驰名商标的认定须参考以下因素 1 相关公众对该商标的知晓程度 2 该商标使用的持续时间 3 该商标的任何宣传工作的持续时间 程度和地理范围 4 该商标作为驰名商标受保护的记录 5 该商标驰名的其也因素 集体商标 是指工商业团体或其也行业组织依据共同制定的章程进行注册并由全体成员共同使用 以表明使用者在该组织中的成员资格的商标 4 商标的构成条件 1 有显著特征 便于识别 2 不得与他人在先取得的合法权利相冲突 3 必须是可视性标志 4 不得违反法律的禁止性规定 5 下列标志不得作为商标注册 1 仅有本商品的通用名称 图形 型号的 2 仅仅直接表示商品的质量 主要原料 功能 用图 重量 数量及其他特点的 证明商标除外 3 以三维标志申请注册商标的 仅由商品自身的性质产生的形状 为获得技术效果而需有的商品形状或者使商品具有实质性价值的形状 4 缺乏显著特征的 6 商标权的内容包括 使用权 禁止权 转让权和许可权 7 注册商标的期限为10年 自核准注册之日起计算 有效期满后 需要继续使用的 应当在期满前6个月内申请续展注册 在此期间未能提出申请的 可给于6个月的宽展期 8 有下列行为之一的 均属侵犯注册商标专用权 P29 1 未经商标权人同意 擅自在同种或者类是商品上使用与受法律保护的商标相同或相近是的商标 对于在不同种类的商品上使用相同商标 在通常情况下 商标法并不禁止 但是对于驰名商标另当别论 根据国际条约以及有关国家 的国内法 对驰名商标其商标权的效力可以延伸到不同种类的商品 2 伪造擅自制造其注册商标标识或者销售为造 擅自制造的受法律保护的商标标识 3 销售侵犯商标权的商品 4 未经商标注册人同意 更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的行为 9 解决商标侵权纠纷的方式有三种 当事人可以协商和解 可以寻求有关行政管理机关进行处理 还可以向法院提起诉讼 六六反反垄垄断断与与反反不不正正当当竞竞争争法法 反反垄垄断断法法 1 垄断协议可分为横向垄断和纵向垄断协议 2 横向垄断的表现形式 1 固定或者变更商品价格 2 限制商品的生产数量或销售数量 3 分割销售市场或原材料采购市场 4 限制购买新技术 新设备或限制开发新技术 新产品 5 联合底制交易 6 国务院反垄断执法机构认定的其他垄断协议 3 纵向垄断协议的表现形式有 1 固定向第三人转售商品的价格 2 限定向第三人转售商品的最低价格 3 国务院反垄断执法机构认定的其他垄断协议 5 经营者集中 是指经营者之间通过合并 取得股份发或者资产 委拖经营或联营以及人事兼任等方式形成的控制与被控制的状态 7 根据我国 反垄断法 规定 三个经营者在相关市场的市场份额合计达到3 4的 推定经营者具有市场支配地位 其中有的经营者市场份额不足1 10的 不应当推定该经营者具有市场支配地位 8 垄断是商品经营者利用自身在技术 资金 规模 经营等方面的优势 或者经营者相互之间通过合同 行业规范等方式 阻止竞争活动的行为 反反不不正正当当竞竞争争法法 1 不正当竞争行为 是指经营者为了争夺市场竞争优势 违反公认的商业习俗和道德 采用欺诈 混淆等经营手段排挤或破坏竞争 扰乱市场经济秩序 并损害其他经营者和消费者的竞争行为 2 反不正竞争行为的表现形式如下 共11种 1 假冒行为 是指经营者违法使用他人的注册商标 名称 包装 装潢 或者违法使用质量标志 伪造产地 对商品质量作虚假表示 误导消费者的行为 虚假标示的行为表现 在商品上伪造或者冒用认证标志 名优标志等质量标志 伪造产地 对商品质量作引人误解的虚假标示 2 虚假广告行为 是指商品经营者或者广告经营者制作 发布与商品客观情况不相符合的广告 使消费者产生误解的行为 3 侵犯商业秘密行为 商业秘密 是指不为公众所知悉 能为权利人带来经济利益 具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息 侵犯商业秘密的行为主要表现为 1 以盗窃 利诱 胁迫或者其也不正当手段获取权利人的商业秘密 2 披露 使用或者允许他人使用以不正当手段获取的权利人的商业秘密 3 违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求 披露 使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密 4 第三人明知或者应知前项所列违法行为 获取 使用或者披露他人的商业秘密 4 商业贿赂行为 是指经营者为销售或者购买商品而采用财物或者其他手段贿赂对方单位或者个人的行为 5 不当低价销售行为 是指经营者以排挤竞争对手为目的 以低低于于成成本本的价格销售商品 掠夺性定价的例外 1 销售鲜活商品 2 处理有效期限即将到期的商品或其他积压的商品 3 季节性降价 4 因清偿债务 破产 转产 歇业降价的商品 6 不当搭售行为 是指经营者在销售商品时 违背购买者的意愿搭售商品或者附加其他不合理条件的行为 7 不当有奖销售行为 是指不利于公平竞争或者侵犯消费者权益的有奖销售行为 经营者不得从事下列有奖销售 1 采用谎称有奖或者故意让同何守正 人员中奖的欺骗方式进行有奖销售 2 利用有奖销售的手段推销质次价高的商品 3 投资式的有奖销售 最高奖的金额超过5000元 8 商业诽谤行为 是指经营者捏造 散布虚伪事实 损害竞争对手的商业信誉 商品声誉的行为 9 滥用优势地位行为 是指公用企业或者其他依法具有独占地位的经营者 凭借其优势地位 限定他人购买其指定的经营者的商品 以排挤 其他经营者的公平竞争的行为 10 滥用行政权力行为 是指国家机关违反法律规定 利用行政权力妨碍公平交易的行为 包括 1 政府及其所属部门滥用行政权力 限定他人购买其指定的经营者的商品 限制其他经营者正当的经营活动 2 政府及其所属部门滥用行政权力 限制外地商品进入本地市场 或者本地商品流向外地市场 即所谓的 地区封锁 11 串通招标投标行为 是指招标者与投标者之间或者投标者与投标者之间采用不正当手段 对招标投标事项进行串通 以排挤竞争 对手或者损害招标者利益的行为 两类串通招标投标的地为 1 投标者串通投标 抬高标价或者压低标价 2 投标者和招标者相互勾结 以排挤竞争对手的公平竞争 不不正正当当竞竞争争行行为为的的监监督督与与法法律律责责任任 1 工商行政管理部门是专门从事反不正当竞争行为监督检查的法定机关 2 国家工商行政管理总局设立公平交易局 下设反不当竞争处 反垄断处等机构 3 法律责任 1 直接给经营者或者消费者造成人身 财产损害的 依法应当承担民事责任 赔偿额为侵权人侵权期间因侵权所得的利润 2 行政责任 制裁不正当竞争行为的主要责任形式 共11种对应的11方法 P216 3 刑事责任 经营者从事不正当竞争行为 情节严重 构成犯罪的 肮脏法承担刑事责任 重点5种P219 七七产产品品质质量量法法 产产品品质质量量法法概概述述 0 产品质量法是指调整产品质量监督和产品质量关系的法律规范的总称 0 1产品的质量是指产品满足需要的适用性 安全性 可用性 可靠性 维修性 经济性和环境等所具有的特征和特性的总和 1 产品是指经过加工制作 用于销售的产品 建设工程不属于产品 但是建设工程使用的建筑材料 建筑购配件和设备 属于产品的范围 产产品品质质量量监监督督管管理理制制度度 0 产品质量监督管理机构 即国家质量监督检验检疫总局 1 我国 标准化法 将企业的产品分为国家标准 行业标准 地方标准和企业标准 2 对可能危及人体健康和人身 财产安全的产品 影响国计民生的得重要工业产品以及消费者 有关组织反映有质量问题的产品进行抽查 禁止重复抽查 3 生产者 销售者对抽查检验结果有异议 的 可自收到检验结果之日起15日内申请复检 4 企业向认证机构申请企业体系认证时遵循的是自愿原则 5 根据我国 产品质量法 规定 国家根据国际通用的质量管理 推行企业质量体系认证制度 6 产品质量认证 是依据产品标准和相应的技术要求 经认证机构确认并通过颁发认证证书和认证标志来证明某产品符合相应标准和相应在技术要求的活动 7 产品质量认证分为强制性认证 安全认证 和任意性认证 合格认证 两种 产产品品责责任任 1 生产者的产品质量责任义务 P234 1 生产者应当对其生产的产品质量负责 2 生产者的产品或包装上的标识必须真实 并符合法律要求 3 特殊产品的包装质量必须符合相应要求 4 遵守产品生产的禁止性规定 1 1生产者的产品标识责任义务 1 有产品质量检验合格证明 2 有中文标明的产品名称 生产厂厂名和厂址 3 根据产品的特点和使用要求 需要标明产品规格 等级 所含主要成分的名称和含量的 应当标明 4 限期使用的产品 应标明生产日期和安全使用期或者失效日期 5 使用不当 容易造成产品本身损坏或者可能危及人身 财产安全的产品 应当有警示性或者中文警示说明 1 2生产者其它责任和义务 1 易碎 易燃 易爆 有腐蚀性 有放射性等危险物品以及储运中不能倒置和其也有特殊要求的产品 其包装质量必须符合相应要求 依照 国家有关规定作出警示标志或者中文警示说明 标明储运注意事项 2 不得生产国家明令淘汰的产品 3 不得为造产地 也不得为为造或者冒用他人的厂名厂址 4 不得为造或冒用认证标志 名优标志等质量标志 5 生产者生产产品 不得掺杂 掺假 以次充好 以假充真 不得用不合格产品冒用合格产品 2 销售者的产品质量责任与义务 1 销售者承担进货检验责任 范围是产品处于表面合格的状态 内在无法辨认的品质缺陷不承担责任 2 销售者承担产品质量保护责任 使产品一直处于符合生产者要求的环境 3 销售者对销售不合格产品负责 如失效 变质产品 4 销售者应遵守诚信原则 不得掺假 以次充好 不得为造产地 为造他人厂名厂址 不得为造认证标志 名优标志 2 1销售者的产品标识责任与生产者相同 3 产品缺陷是指产品存在危及人身 他人财产安全的不合理的危险 产品保障人休健康 人身财产安全的国家标准 行业标准的 是指不符合该标准 3 1产品缺陷的类型 制造缺陷 设计缺陷 包括构思 材料选用 产品结构 可靠性认定 技术要求 警示缺陷 法律要求生产者和销售者 承担在产品或产品说明中表明产品质量状况和注意事项的责任 4 产品缺陷与产品瑕疵的认定 1 产品缺陷即产品存在危及人身 他人财产安全的不合理危险 而产品瑕疵是指产品质量不具备良好的使用性能 2 缺陷产品禁止流通 而瑕疵产品在消费者知情的情况下自行接受是否接受 3 产品缺陷责任是一种特殊侵权责任 受到损害的受害人都可以向经营者请求赔偿 产品瑕疵责任是一种合同责任 依当事人之间的合同关系为前提 4 产品缺陷责任以损害赔偿为前提 产品瑕疵责任依据法律规定或合同规定 5 产品缺陷责任的诉讼时效为2年 产品瑕疵责任的诉讼时效为1年 5 产品责任 又产品缺陷责任 是指产品的生产者 销售者因其生产或销售的产品有缺陷 造成消费者 使用者或其他人人身 财产的损害而应承担的一种民事赔偿责任 6 产品责任的成立要件包括 1 产品存在缺陷 2 缺陷在生产或销售环节已经存在 3 损害事实已经发生 4 产品缺陷与损害事实之间具有因果关系 7 生产者产品责任的归责原则为无过错责任原则 销售者产品责任属于过错原则 但销售者不能指明缺陷产品的生产者 也不能指明缺陷产品的供货者的 销售者应当承担赔偿责任 8 生产者能够证明有下列情形之一的不承担赔偿责任 1 未将产品投入流通领域的 2 产品投入流通时引起损害的缺陷尚不存在的 3 将产品投入流通时的科学技术水平尚不能发现缺陷存在的 9 我国在确定损害赔偿数额上采取的是实际损失补偿原则 与惩罚性赔偿原则区别在于 受害者得不到聊实际 损失补偿以外的其也好外 10 损害赔偿的范围 人身损害赔偿 因产品存在缺陷造成受害人死亡的 侵害人应当支付丧葬费 死亡赔偿金以及由死者生前抚养的人所必需的生活费等费用 财产损害赔偿 因产品存缺陷造成受害人财产损失的 侵害人发恢复原状或者折价赔偿 因此遭受其也重大损失的 侵害人应当赔偿损失 11 因产品存在缺陷造成人身 他人财产损害的 受害人可以向产品的生产者要求赔偿 也可以向产品的销售者要求赔偿 属于生产者的责任销售者赔偿的 销售者有权向生产者追偿 反之也是 12 当事人对行政处罚不服的 可以接到处罚通知之日15日内向做出处罚决定机关的上一级机关申请复议 或者向人民法院起诉 复议机关应当在接到 复议申请之日起60日内作出复议的决定 当事人对复议决定不服的 可以在接到复议决定之日起15日内向人民法院起诉 八八消消费费者者权权益益保保护护法法 消消费费者者权权益益保保护护法法概概述述 1 我国 消费者权益保护法 规定 消费者为生活消费需要购买 使用