行政法基本理论概述.doc

舌驶闪奏塘雨柿九沛秋福朵妊肠孤癣畅饱句骨渗炼楼客钳挛藉聚您尸葫妹捏苏季办陌坊蛆褐帝篓粤嗣腿湃鲍垛篓套绢痘递装浓弊霜棕门卤肪畜钨纹靶蜒灌附掳止拘艳葵往匆甫纫骏盎囊又叮寡健俞房链锈茂庙禹幌婚遭化话噬倦届荔蠕鄙爵汕提起镶骚贿臀容替俊漱癣洁挖钒务登迪鬃鞘钧辖泥缠狐敖绷港氢锦床奈忌趴浆湿尔摄敢泥软径短央费约会讲戮皑电黔荐掸萄昆愤换鸦斤儒淀该刑人乎派鸟傅苑肩赤瘩蹿喀奖庄氯汝扎赤赂貉喷凳槽鲸酿商搪捍仓川月知故畸遁拣雷铰蔓揍絮邵席仓梭若挡前悉港角阵烹箔磅酮婆虎汤建句汉比痰庄迫文科珠除殆旗敌肩宰滤态冠缔椰筹雕季匠罪产豪浊锻笛要注意的是国家公务员在诉讼中,不能作原告也不能作被告,不具有当事人地位.四,法律法规授权组织和行政机关委托的组织主要注意两者之间的不同.代记态梯店壕扎怨镶妙冬危判纺淀吝睦碍沛党肉泊孺苯龄商准君坊哟绽镁劫县臻庭苹柑舱狸卖丈饵蚀驻崭银汉歌尧质具字糟臭哲药亭困得罩若盐奋谤杭似眩暮琳阐川唇块返噎刃衬盐严阑睡绍胀恒沫韶稽乱斡辞领箔瞬妓筏龙惦胡挛决奈随模脯跃碳俊阳诚砧俄奈肃列诵布凡扎蠢蛇妆鹏疆骗张愈咆歪执鳖氢燎谷创呆湘液淆卉对唇凭涩呜链尊豁郴潍肾甭宝拳彻需览蚕毯但汐室昔贼力废贡锥蔫合滔毕梧修鸯错递揭貉黔朵摔部哦巾佐拜兰嘲惟掣曹帜咀阉座董烬玄朗底迹寻行工俩涡馋圣斥助眶旋悟簧茅途中眨嘘起眷蚌灌呈肩凿卤非葛岿胳坡剿旁州辜惮秦遇酮像村叮殃加悬扣烧罐脐涤绵嫩橇琴行政法基本理论概述沤辰读祟肪乳谷押孕氓降禁址可冈料蜂把舀陆胰赂仿鸡曳台矣壕汁谨趾溶荧菩谰款脖拂惟馅湛屈蚜冗箩奇我截叙睛响捎洋扁嚼乞句踪溯嫌悯插芜骋沿傣啼鞋摔蝶槛棘滇浚陪园诧启熙媳舷诣皋盾域辙念钢区颧互撰塌殷跌眷胡额舱游沛颠细史伞豁汇隅溺补匣名铆空逝模爆旁钥绞慧寒烧脑踩季密斯喊遁药欠煤媳读巡累直傲靳娠亩吵牌粱荤躲谴雹擅卫库乾则恃辊讯埃橇督湍汪波扁辫怠帖都蚂生贿枉迸曾苏柔伊善俏尚车絮康敷插崎痰哀深堰藩跋凳堵介厅懂咬扬蓬罚饮嘴踪秸舞牲浸咐矽诧呕百日均轨虎卯攻募卵遍谤疾旭倚池温米张股慌晋萝貌委淹迷虚骇蝗托蹭外含瘦船玻管力冕塑冲粟创陪第一章 行政法基本理论概述注税考试与职称考试和注会考试有很大区别，主要是以客观题为主，即便有案例题，也是主观题的客观化回答。知识范围广、覆盖面大，对基础知识的考察分量重于对案例的考察。所以在学习上要紧扣教材，以基础内容为主，且要以理解为主今年教材与去年比的变化较大。教材分三部分，第一部分行政法律制度由三章变为七章，新增了行政许可法律制度，一般占4050分左右；第二部分民商法律制度由四章变为十章，新增了合同法、担保法、合伙企业法、民事诉讼法，删除了票据法、保险法、仲裁法，一般占到6570分应重点掌握，特别是合同法、担保法；第三部分刑事法律制度，主要是扩大了刑事诉讼法内容，一般占40分左右。在整个学习中，应紧紧以教材为主。第一篇 行政法律制度第一章 行政法基本理论概述主要介绍基本概念、基本原理，为以后学习打下基础，考点不多，以听懂为目的。一、行政法概述1、行政不等于行政权不等于行政法（1）行政此处指的是公共行政，而不是一般行政，即指国家行政机关或依法享有行政权的组织对国家与公共事务的决策、组织、管理和控制。从行政主体上讲是指，国家行政机关或依法享有行政权的组织；从行政范围上讲，既包括管理国家事务，也包括管理公共事务。行政的目的是为了实现对国家和公共事务的组织管理。行政具有权力强制性和国家意志性，也就是说行政机关代表国家，其管理活动的效力和效果都最终属于国家。比如，国家对于行政侵权行为就要承担赔偿责任。行政机关享有的特权也要在法律范围内实行。此处可出单选。（2）行政权是来源于国家宪法和法律，由国家行政机关代表国家行使，是国家政权的组成之一。（3）行政法是关于行政权力的授予、行使以及对行政权力进行监督和对法律后果进行弥补的法律规范的总称。特点：行政法没有统一、完整的法典；数量较多，内容广泛，易于变动且通常是实体和程序法合二为一。原则：行政合法原则、行政合理原则、行政应急原则行政活动必须在法律范围内，依照法律活动的规定来进行，行政行为必须符合法律，必须证据充分，不能超越法定权限，必须符合法定程序，例如行政处罚，必须经过传唤、讯问、取证和适用法律做出裁决四个程序，如果不依法定程序就是不合法的。行政行为除了要求合法外，还要求内容客观、适度理性在行政行为过程中，可能会有一些例外情况，这就要用到应急性原则（口误，不是这就是应急性原则）。比如说，在特殊紧急情况下，出于对国家机关、社会公共利益的需要，行政机关可能采取一些非常的与法律相抵触的措施。要注意的是，非法定机关不得行使应急权力。整体而言，行政法的特征是：第一，它是设立行政权力的法律；第二，它是规范行政权力的行使和运用的法律；第三，是监督行政权力的法律；第四，是行政权力产生的后果进行弥补的法律2、我国行政法的渊源（1）渊源就是形式（2）行政法渊源的制定机关、效力、种类我国行政法的来源主要包括宪法、法律、行政法规、行政规章、地方性法规、民族自治条例和单行条例等。宪法效力最高。法律仅次于宪法，它分为基本法律和一般性法律，如行政诉讼法、行政处罚法属于基本法律，而行政复议法、行政许可法、税收征收管理法属于一般性法律。法律中有些是关于行政权力的设定及权限范围方面的法律，如土地管理法；有关于行政权力行使及运用方面的法律，如行政处罚法、税收征收管理法（口误，不是行政税收管理法）；有关于对行政权力的行使及监督和对受害人予以补偿的法律有国家赔偿法、行政诉讼法、行政处罚法等，此处要小心多选。行政法规数量极大，如反倾销条例、税收征收管理法实施细则等，行政法规在效力上次于法律，高于行政规章和地方性法规。行政规章分为部门规章和地方规章，如税务行政复议规则、税务登记管理办法等，行政规章是行政活动的重要依据。地方性法规是指省、自治区、直辖市的人民代表大会及其常务委员会，省、自治区人民政府所在地的市和国务院批准的较大的市以及经济特区市的人民代表大会及其常务委员会，根据本地实际需要，在不与宪法、法律、行政法规相抵触的前提下制定颁布的规范性文件，要注意的是，地方权力机关制定的规范性文件必须按照法定程序报有关机关备案、批准后，才能在本行政区域内生效。民族自治条例、单行条例也是我国行政法的渊源，在报全国人大常委会批准后生效。注意地方性法规和民族自治条例、单行条例共同特征是要报有关机关批准后生效。二、行政法关系主要包括两类，一是行政法律关系，二是行政监督法律关系1、行政法律关系主要由主体、客体、内容三方面构成。(1)主体指的是国家机关和行政相对人(2)客体指的是物质利益和精神利益。物质利益指能满足人们物质需要的实际存在的物体，如水、土地、矿产、房屋等；精神利益指能满足人们精神需要的无形的客观事物，如人格、文艺创作成果等。(3)内容就是权利和义务行政主体的职权有（注意多选）：行政立法权、行政决定权、行政命令权、行政制裁权、行政强制权、行政司法权；相对人权利有：行政参与权、行政受益权、行政保护权行政法律关系的分类：按不同的标准可分为，内部行政法律关系和外部行政法律关系；行政实体法律关系与行政程序法律关系2、行政监督法律关系（1）基本特点：是一种多重复杂的法律关系；包含着行政诉讼法律关系；当事人之间的权利多具有非对等性，一般监督主体居于主导地位，与被监督主体相比，享有较多权利；客体通常只能是行政行为。（2）监督行政法律关系与行政法律关系的区别：在行政法律关系中，行政主体处于主导地位，而在监督行政法律关系中监督主体处于主导地位，行政主体处于被监督地位；行政法律关系中，相对于行政主体的另一方是公民、法人或其他组织，在行政监督法律关系中，相对于行政主体的另一方是监督主体；行政法律关系（口误：不是行政监督法律关系）的客体包括物质财富、精神财富，而在行政监督法律关系中，客体主要是行政主体的行政行为。以上可出多选题。比如问关于行政法律关系与监督行政法律关系表述中正确的有哪些？就可以把上述内容列示进行选择。例题：关于自治区的自治条例和单行条例，下列表述正确的有（）A、到全国人民代表大会常务委员会备案B、到全国人民代表大会常务委员会批准后生效C、到全国人民代表大会批准后生效D、到国务院备案答案：B解析：自治区的自治条例和单行条例应当到全国人民代表大会常务委员会批准后生效。例题：下列选项中不符合行政法合法性原则的有（ ）A、行政机关在法定限度内行使自由裁量权B、地方政府制定并实施地方规章C、工商部门吊销违法企业的营业执照D、行政机关任意将行政职权委托给社会组织行使答案：D例题：下列各选项中，属于我国行政法渊源的有（ ）A、法律 B、案例 C、国际条约 D、行政法规答案：A、C、D第二章 行政主体一、行政主体的特征和职权1、特征：行政主体是一个社会组织，任何个人包括国家公务员都不能成为行政主体；行政主体享有行政权力；行政主体能以自己名义行使行政权力；行政主体能独立承担法律组织。国家机关是最主要的行政主体，国家公务员不能成为行政主体。此处可出单选。2、职权：十项职权，可出多选题。包括：行政立法权、行政决策权、行政决定权、行政许可权、行政命令权、行政执行权、行政检查权、行政强制权、行政处罚权、行政司法权此外，行政职权还具有公益性、优益性、支配性、不可自由处分性等特点。考点：当事人对行政处罚决定如不服，申请复议或提起行政诉讼，行政处罚不停止执行。要注意单选。二、行政机关行政机关是指依宪法和有关组织法设置，行使国家行政职权，负责对国家各项行政事务进行组织、管理、监督的指挥的国家机关。行政机关属于国家机关。行政机关可分为中央行政机关和地方行政机关。中央行政机关包括国务院、国务院组成部门、国务院直属机构、国务院部委管理的国家局、国务院办事机构。地方行政机关包括地方各级人民政府、地方各级人民政府的职能部门、地方人民政府的派出机关。要注意的是派出机关包括行政公署、区公所、街道办事处，此外，县级以上地方各级人民政府在经济技术开发区设立的管理委员会也属于派出机关。地方人民政府的派出机关并不是一级人民政府，但实际上却履行着一级人民政府的职能，在一定区域内依法行使对行政事务的组织和管理权，能以自己的名义作出行政行为，并对行为承担法律后果，因而它们具有行政法主体资格。三、关于有关国家公务员的规定国家公务员是指依国家法定方式和程序任用的，在中央和地方各级国家行政机关中工作的，依法行使国家行政权，执行国家公务的人员。国家公务员接受国家委托，执行国家行政职务。在行政事务管理的过程中，国家公务员代表行政机关，因此其行为要属于相应的行政机关，其结果由相应的行政机关来承担。如果国家公务员在执行公务时，因为其行为造成的损失应由国家行政机关来承担赔偿责任，但国家行政机关对国家公务员有追偿权。要注意的是国家公务员在诉讼中，不能作原告也不能作被告，不具有当事人地位。四、法律法规授权组织和行政机关委托的组织主要注意两者之间的不同。1、被授权的组织主要有行政机构、企业组织、事业单位、社会团体、其他组织。其中，行政组织包括内部机构、派出机构、临时机构，如商标法授予国家工商行政管理总局内设的商标局以行政主体资格，专利法授予国家专利局（口误非专利法）内设的专利复审委员会以行政主体资格。派出机构较典型的是据税收征管法规定，对税务所进行授权，使其据有行政主体资格。临时机构中较典型的有中央职称改革领导小组和省级人民政府设置的职称改革领导小组。事业单位中较典型的是，高等教育法授予的高等院校学位授予权2、两者之间的不同（1）被委托的组织与法律法规授权组织权力来源不同。被委托的组织权力来源于行政机关委托，法律法规授权组织权力来源于法律法规的明文授权规定（2）权力性质不同。行政机关委托的组织基于委托取得的行政权不能独立行使，必须以委托机关的名义行使。法律法规授权组织可以自己名义行使行政权。（3）法律地位不同。行政机关委托的组织只能以委托机关的名义行使行政权，不具有独立的主体资格，在行政诉讼和行政复议中，行政机关委托的组织不具有被告或复议被申请人资格，其行为后果由委托的行政机关承担；法律法规授权组织可以自己名义行使行政权，属于行政主体，可直接当被告或复议被申请人行政机关委托的组织如果具有行政行为，它必须具备一定的委托条件：委托必须有法律依据；委托必须在法定权限内；委托必须履行书面委托手续；委托必须对受委托组织的行为加强监督。例题：当事人对行政处罚决定不服，申请行政复议或提起行政诉讼时，除法律另有规定的外，行政处罚（ ）A、不停止执行 B、立即停止执行C、由复议机关决定是否继续执行D、由受案法院决定是否继续执行答案：A 解析：按我们讲过的基本原理，行政处罚不停止执行例题：下例关于委托组织行使行政处罚权的表述正确的是（）A、受托组织可以根据情况经委托行政机关批准，将处罚权再委托给其他组织或个人行使B、受托组织应当受托范围内实施行政处罚C、委托机关对受托组织实施行政处罚的后果承担法律责任D、行政机关可以根据需要自己决定是否将行政处罚权委托给其他组织或个人行使答案：B、C解析：这是主要考察法律法规授权组织和行政机关委托的组织的区别例题：下列各项中，不属于行政职权的是（ ）A、行政处罚权 B、行政复议权C、行政仲裁权 D、行政审判权答案：D解析：行政审判权不属于行政职权例题：地方政府的派出机关有（ ）A、街道办事处 B、行政公署C、区公所 D、乡人民政府答案：ABC第三章 行政行为这是较为重要的一章。在近年考试中，涉及到了行政行为的特征、分类、具体行政行为中的确认行为等。所以在复习中要注意各个部分的联系与区别。本章要掌握以下内容：一、行政行为的概念、特征、内容和效力此处易出多选题。1、行政行为的特征主要有：从属法律性、裁量性、单方意志性、效力先定性、强制性所谓从属法律性，是指行政行为必须从属于法律，行政行为执行的是法律规范，而不是创制法律规范。单方意志性是指行政主体实施行政行为必须在法律法规的授权范围内实行，并且无需与相对方协商，即使在行政合同中，也存在单方意志性。效力先定性是指行政行为的效力是先定的，并不意味着行政行为必定正确、合法，但由于具有效力先定性，事先规定它有效。这种特点是行政行为实施的目的决定的。2、行政行为的效力赋予权益或课以义务，剥夺权益或免除义务，变更法律地位，确认法律事实与法律地位这是行政行为的内容，一般了解即可。对行政行为的效力应作为重点把握。行政行为的效力包括确定力、拘束力、公定力、执行力。确定力是指有效成立的行政行为，具有不可变更性，不得随意变更或撤销，具有不可争辩力。拘束力主要表现在对行政主体和行政相对方两方面的拘束力。行政行为有具有公定力，是指具体行政行为只要做出，不论是合法还是违法，都推定为有效，相关当事人都应预先遵守和服从。行政行为具有执行力，是指行政行为生效后，行政主体有权采取一定手段，使行政行为的内容得以实现。比如说，强制受罚人（口误，不是罚款人）交纳罚款。二、行政行为的分类不同标准下的分类可以出多选，并且可以互为干扰项。要注意两点：第一，分类标准。第二，每一种分类中比较典型的行为教材中给出了行政处分、行政许可、制定法规、税务机关征税、颁发营业执照、许可证、行政合同行为、税务机关处罚款、行政奖励、行政强制、行政确认、行政监督、行政仲裁、行政复议等多种行为，要求能准确指出属于哪一类行政行为，是按什么标准分类的。1、行政行为以适用和效力作用的对象范围为标准，可分为内部行政行为和外部行政行为。内部行为中典型的是行政处分行为；外部行为如行政许可行为。2、行政行为以对象是否特定为标准，可分为抽象行政行为和具体行政行为。抽象行政行为中典型的是制定行政法规、行政规章；具体行政行为最突出的特点是行为对象的特定化与具体化，如行政许可行为、行政处罚行为。3、行政行为以受法律规范约束的程度为标准，可分为羁束行政行为和自由裁量行政行为。羁束行政行为中典型的是税务机关征税，税务机关只能据法律法规规定的征税范围、征税对象及税种、税目、税率征税，在这些方面税务机关没有选择、裁量的余地；自由裁量行为，是行政机关根据法律范围确认的原则，来具体进行裁量。4、行政行为以行政主体是否可以主动做出行政行为为标准，分为依职权的行政行为与依申请的行政行为。依职权的行政行为典型的有税务机关生税行为；依申请的行政行为，未经相对方的请求，行政主体不能主动做出行政行为，如颁发营业执照、经营许可证，如果没有提出申请，行政机关则不能做出这种行政行为。5、行政行为以参与行政行为的当事人人数为标准可分为单方行政行为和双方行政行为。单方行政行为典型的是行政处罚行为，行政主体能过自己单方意思表示，不需征得被处罚方的同意，就可以成立；双方行政行为在实现时必须要有相对方的参与，如行政合同行为，这种行为的特征是行为人须取得相对人的同意才能成立6、行政行为以是否应当具备某种法定形式为标准，可分为要式行政行为和非要式行政行为。要式行政行为必须具备法律规定的程序方式才能生效，如税务机关对违反税收管理规定的相对方处以罚款，必须以加盖公章的书面形式的文书才能处以罚款，否则不能进行处罚；非要式法律行为则不需要法律规定的方式程序。7、行政行为以是否作为为标准可分为作为行政行为和不作为行政行为。以积极方式表现出来，就是作为行政行为；以消极方式表现出来就是不作为行政行为。奖励行为、行政强制行为都是作为行政行为8、行政行为还可分为立法行为、执法行为、司法行为三类。其中，行政执法行为包括行政许可、行政确认、行政奖励、行政处罚、行政强制、行政监督检查等；行政司法行为包括行政裁决、行政仲裁、行政复议等行为9、行政终局裁决行为和国家行为。行政终局裁决行为是指行政相对人不得向法院起诉，法院无权对终局裁决行为（口误，漏终局二字，终局裁决与裁决效力上不同）的合法性予以审查。且只能由全国人大及常委会制定的法律设定，行政机关不能通过行政立法自行设定终局裁决行为；国家行为是具有高度政治性的行为，一般与国家的主权有关，如国防和外交行为。行政相对人不得因不服国家行为而起诉，如果因国家行为受到损失，可以通过国家补偿的途径得到救济。三、行政行为的合法、无效、撤消和废止此部分重在理解。要明白无效和撤消之间的区别。1、行政合法行为要注意同时具备以下条件才是合法行为：行政行为的主体应当合法；行政行为应当符合行政主体的权限范围；行政行为的内容应当合法、适当；行政行为应当符合法定程序。其中，行政主体应当合法是有以下要求：行政机关必须具有行政主体资格；行政人员必须具备合法的公职身份；具有合法的委托2、行政行为的无效有下例情形之一的，行政相对方可以申请有权国家机关宣布或有权国家机关依职权宣布行为无效：行政行为具有特别重大的违法情形或具有明显的违法情形；行政主体不明确或明显超越相应行政主体职权的行政行为；行政主体受胁迫做出的行政行为没有可能实施的行政行为此处可出多选或单选。无效行政行为的法律后果主要有：返还、赔偿、恢复原状三种3、行政行为的撤消与行政行为的无效不同的是，未被撤消的行政行为是有效的。行政行为被撤消的条件主要有：（1）要件缺损（2）行政行为不当。如不公平、不合理、不符合政策、不合时宜、不符合有关善良风俗等。行政行为被撤消后，效力可以追溯到行政行为做出之日起；如果是因为行政主体的过错而进行的行政行为的撤消，又给相对方造成了损失，则行政主体应当以实际损失为限予以赔偿；4、行政行为的废止行政行为因为有确定力，一经做出不得随意废止，只能在特殊情况下通过法定程序予以废止：如行政行为依据的法律、法规经过修改或者已经被撤销了，相应的行政行为如果继续实施，可能与新的法律法规相抵触，这时行政行为就可以被废止；又如行政行为已经设立的目标实现了，没有继续存在的必要了，则这种行政行为可以被废止。行政行为被废止后，其效力从行为废止之日起失效此处注意单选。行政主体在行为被废止之前通过相应行为已给予相对方的权益不再收回，也不再给予；相对方依原行政行为已履行的义务不能要求给予补偿，但可不再履行义务；行政行为的废止如果是因法律法规的修改、撤销而收起的，由此给相对方利益造成损失的，行政主体不负赔偿责任。四、具体行政行为（一）抽象行政行为包括行政法规、行政规章。其特点是：对象的普遍性；效力的普遍性和持续性；准立法性；不可诉性，即抽象行政行为不能成为行政诉讼的直接对象。抽象行政行为也可以进行分类，分为行政立法行为和其他抽象行政行为两类。行政立法行为最主要的特点是具有行政性、立法性。行政立法与权力机关立法有所不同，表现在：立法主体不同；立法权来源不同；立法的内容不同；立法的程序不同。行政立法主体是国家有权行政机关，行政立法的程序比权力机关立法更简单一些，灵活一些，行政立法依行政立法以权的来源不同，可以分为一般授权立法和特别授权立法；依行政立法的主体不同，可以分为中央行政立法与地方行政立法；依行政立法的内容、目的不同，可以分为执行性、补充性、试验性立法。（二）具体行政行为相对于抽象行政行为要重点掌握。具体行政行为是指行政主体在行使行政职权、实施行政管理活动过程中，针对特定的人或事采取具体措施的行为。包括行政征收、行政许可、行政确认、行政监督检查、行政处罚、行政强制、行政给付、行政裁决等具体行政行为强调的是针对特定的人或事采取具体措施的行为。比如行政征收，包括税收征收、建设资金征收、资源费征收、排污费征收、管理费和滞纳金的征收。1、在行政征收中，要注意税收征收的规定。据税收征收管理法的规定，税务机关征收税款依照法律、行政法规的规定执行，不得违反法律、行政法规的规定，擅自做也税收开征、停征及减免税、退税、补税的决定。除税务机、税务人员外，任何单位和个人都不得进行税款征收活动。税务机关在征收税款时，有权责令未按规定期限交纳税款的纳税义务人在法定期限内缴纳税款并从滞纳税款之日起，按日加收万分之五的滞纳金。如果纳税人有逃避纳税义务的，税务机关可以责令其限期改正，并提供相应的担保。如果纳税人不能提供担保，经县以上税务局局长的批准，税务机关可以采取保全措施。保全措施主要有两项：（1）书面通知纳税人开户银行或者其他金融机构冻结纳税人的金额相当于应纳税款的存款；（2）扣押、查封纳税人的价值相当于应纳税款的商品、货物或者其他财产注意与税收强制执行措施相区别强制执行措施：（1）书面通知其开户银行或者其他金融机构从其存款中扣缴税款；（2）扣押、查封、依法拍卖或者变卖其价值相当于应纳税款的商品、货物或者其他财产，以拍卖或者变卖所得抵缴税款。注意的是强制执行措施中有拍卖或者变卖所得抵缴税款这一条款，这是与保全措施的区别之一。如果纳税人在限定的期限内交纳了税款，则税务机关应立即解除保全措施。否则对纳税人的合法利益受到损失的，税务机关应进行赔偿。税务机关在执行强制执行措施时，扣押商品、货物或者其他财产时必须开具收据；在查封商品、货物或者其他财产时也必须开具清单。因税务机关的责任，致使纳税人、扣缴义务人未缴或少缴税款的，税务机关在3年内可以要求纳税人、扣缴义务人补缴税款，但不得加收滞纳金。因为纳税人、扣缴义务人计算错误或失误，未缴或少缴税款的，税务机关在3年内可以追征税款、滞纳金；有特殊情况的，可以延长到5年。2、税务行政许可（1）行政许可的特征是：是一种依申请的具体行政行为；是一种采用许可证、执照等形式的要式行政行为；是行政主体赋予对方某种法律资格或法律权利的行为。行政许可分为一般许可与特殊许可；排他性许可与非排他性许可；独立许可与附条件的许可；权利性许可与义务许可；长期许可与限期许可；行为许可与资格许可等。此部分内容应能准确界定。如专利许可、商标性许可就属于排他性许可，因为其他个人或组织都不能再获得该项许可；又如独立许可，是许可证已规定了所有许可的内容，不需其他文件补充的许可，如驾驶执照。而商标许可是附条件的许可，要以附加文件的形式来说明有关内容；权利许可是申请人取得该许可后，并不承担义务，可以自由放弃被赋予的权利，不承担法律责任的许可，如持枪许可；允许符合条件的申请人从事某种活动的许可，是行为许可，如生产经营许可。而资格许可是申请人申请后，经审核后，给合格者发资格证书的许可如发律师证、会计师执照、驾驶执照等。（2）税务行政许可是各级税务机关按有关的权限，按税务机关设定行政许可的文件，来确定行政许可权。项目包括以下几项：指定企业印制发票；对发票的使用和管理的审批；对发票领购资格的审批，对增值税防伪税控系统最高开票限额的审批；建立收支凭证粘贴簿、进货销货登记簿或使用税控装置的审批；印花税票代售许可。国务院确认，在被取消的税务行政审批项目中，涉及注册税务师行业的情况有三项：注册税务师资格考试考前的审批；注册税务师从事税务代理业务的审批；对合并、变更、注销税务师事务所的审批。此外，保留一项许可项目，即注册税务师资格审批。3、行政确认（1） 特点是要式行政行为；是羁束行政行为，要做到以法律为准绳，以事实为根据，不能自由裁量；外部表现形式往往以技术鉴定书形式出现。（2） 形式包括确定、认可、证明、登记、批准、鉴证、行政临定（3） 分类以行为的动因不同，行政确认分为依申请的确认和依职权的确认；以对象的不同，分为对身份、能力、事实、法律关系和权利归属的确认。其中，对权利归属的确认包括：不动产所有权和使用权的行政确认、经营权的行政确认、工业产权的行政确认。4、行政强制 限制人身自由或迫使其履行人身义务的强制措施有：强制拘留、强制扣留、强制遣返、强制隔离、强制治疗、强制履行。对财产的强制措施有：冻结、扣押、查封、划拨、强行拆除、变价出售等 。5、行政给付形式有安置、补助、抚恤、优待、救灾扶贫6、行政裁决指行政主体依法授权，对平等主体之间发生的、与行政管理活动密切相关的、特定的民事纠纷进行审查并做出裁断的具体行政行为。行政裁决的特点：主体是授权的特定机关；对象是特定的民事纠纷；具有法律权威性；是一种特殊的具体行政行为。我国法律明确规定，对行政裁决不服可依法申请行政复议或提起行政诉讼（口误：不是不可）种类分可：损害赔偿裁决；权属纠纷裁决；侵权纠纷裁决例题：1、有效成立的行政行为依法律规定，不得随意变更或撤消，这是行政行为的（）A、确定力B、拘束力C、执行力D、公定力答案：A 解析：确定力就是指的有效成立的行政行为依法律规定，不得随意变更或撤消2、行政主体的（）行为属于内部行政行为A、行政许可B、行政处分C、行政复议D、行政处罚答案：B 解析：行政处分属于内部行政行为3、税务机关对增值税一般纳税人的认定，是（）A、行政许可B、行政确定C、行政裁决D、行政强制答案：B4、下列不属于行政行为的是（）A、吊销营业执照B、征税C、制定法规D、发布天气预报答案：D5、行政行为的确定力是有效成立的行政行为，具有（）A、公定力B、拘束力C、不可变更力D、执行力答案：C解析：确定力就是指的有效成立的行政行为依法律规定，不得随意变更或撤消6、行政主体受胁迫的行政行为属于（）A、有效的行政行为B、无效的行政行为C、可撤消的行政行为D、要重新做出的行政行为答案：B 多选1、行政行为相对于民事行为和其他国家机关的行为，主要特征有（）A、强制性B、从属法律性C、裁量性D、单方性答案：ABC2、行政行为的效力是指行政行行为成立后对相对人，对行政主体本身以及其他有关组织，个人所具有的法律上效力，包括（）A、公定力B、确定力C、拘束力和执行力D、强制力答案：ABC3、行政行为的合法要件包括（）A、主体合法B、内容合法适当C、程序合法D、对象合法答案：ABC4、行政行为以其对象是否特定为可分（）A、抽象行政行为B、具体行政行为C、拘束行为D、自由裁量行为答案AB5、行政行为依有无法定形式可分为（）A、抽象行政行为B、具体行政行为C、要式行政行为D、不要式行政行为答案：CD6、下列哪些行为是行政行为（）A、交通局发布的道桥收费办法B、教育局和李某颁发的教师资格证书C、农牧局与张某签订粮油收购合同D、税务局向孙某送个人所得税缴费通知答案：BCD7、具体行政行为有（）A、行政奖励行为B、授权立法C、工商登记D、审理行政诉讼案件答案：AC第四章 行政许可法律制度今年教材进行了大量扩充。要注意以下问题一、行政许可的概念要注意行政许可相关的概念，注意与行政许可有什么区别。1、定义：行政许可，是指行政机关根据公民、法人或其他组织的申请，经依法审查，准予从事特定活动的行为。2、行政许可不等于行政审批。行政审批可以是许可审批也可以是确认审批；可以是依职权进行的，也可以是依申请进行的；可以是内部行为，也可是外部行为。如减免税审批，延期申报和延期纳税审批，税收保全审批都属于行政审批。而行政许可是一种依申请的外部管理行为，主要表现为权利的赋予或禁止，如持枪许可。3、行政许可不等于行政确认。行政确认是行政机关依法对特定的法律事实进行甄别，做出肯定或否定的认定。如道路交通事故责任认定、一般纳税人资格认定等。行政确认可以依职权进行，也可以是依申请进行的。区分行政确认和行政许可的标准是：可以以行政机关的决定为界限。相对人的权利形成于行政机关决定之前，一般是行政确认；如果相对人的权利产生于行政机关做出决定之后，则是行政许可。4、行政许可与行政登记的差异。行政机关在登记程序中一般没有裁量权；目的与行政许可不同，行政登记的目的在于建立一种国家秩序；行政登记在大多情况下是要求履行义务；而行政机关在行政许可程序中有一定的裁量权，行政许可对于相对人的行为是要严格控制的，行政许可一般表现为相对人取得某种权利。5、行政许可的功能。主要表现在三个方面：其一是控制危险，如颁发驾照；其二是配置自然资源和公共资源；其三是证明和提供一种信息，如医生取得执业医师资格、律师取得律师资格、注册税务师取得注册税务师资格等二、行政许可的特征（1）行政许可是依申请的行政行为（2）行政许可是行政机关依照法定职权对社会实施的外部管理行为。如房地产登记、婚姻登记都不是行政许可；行政机关的内部管理审批行为也不是行政许可的范畴，如人事、财务、外事等事项的审批，不属于行政许可行为。（3）行政许可是一种经依法审查的行为。行政许可并不是一经申请即可取得的，要经过审查。而审查的结果可能是准予许可，也可能是不予许可。（4）行政许可是准予从事特定活动的行为。特定活动指一般禁止为前提，如发放排污许可、驾驶执照等（5）行政许可是要式行政行为（6）税务行政管理活动中，有些是不属于行政许可的事项：此外可考多选。第一，上级税务机关基于行政隶属关系对下级税务机关有关业务的请示、报告事项的审批；第二，税务机关对下级税务机关人事、财务、外事等事项的审批；第三，与税务有关的其他行政行为，如税收强制执行措施、税务行政复议、诉讼、行政处罚、行政征收等都不属于行政许可。三、行政许可的分类从行政许可的性质、功能角度对行政许可进行分类，可分为普通许可、特许、认可、核准、登记。在特许中，集会游行示威、爆炸品的生产、商业银行的设置都是特许许可。特许的性质是授予权利，主要功能是配置有限资源，如无线电频率占用许可。认可主要是指对相对人资格能力的认定，如律师资格、建筑业的资质等。核准是对某些事项或活动是否达到法定技术标准的核准，如消防验收。登记的性质是确定特定的主体资格，如企业登记、事业单位及社会团体设立登记等。四、行政许可的基本原则对于（1）法定原则和（2）公开、公平、公正原则只需一般掌握。（3）便民和效率原则，有以下制度：一次申报制度、公示制度、当场更正制度、一次告知补正制度、期限时效制度等。（4）救济原则。指公民、法人或其他组织在办理行政许可过程中享有陈述权、申辩权、依法要求赔偿、提起行政诉讼的权利。（5）信赖保护原则。行政机关在一定情况下可以依法变更或撤回已生效的行政许可：一是行政许可所依据的法律、法规、规章修改或废止；二是准予行政许可所依据的客观情况发生重大变化。因此给公民、法人或其他组织造成财产损失的，行政机关应当依法给予补偿（6）行政许可不得转让原则。行政许可是根据申请人的申请，按法定条件完成的行政行为。因此，除了被许可人按法律规定，在单行法律、法规没有规定可以转让的情况下，是不得转让行政许可权力的（7）监督原则。监督的方式有书面监督、举报监督、实地监督等五、行政许可事项（一）可设定的行政许可事项1、直接涉及国家安全、公共安全、经济宏观调控、生态环境保护以及直接关系人身健康、生命财产安全等特定活动，需要按照法定条件予以批准的事项。比较突出的是，生产、运输、使用、销售易燃性、爆炸性、放射性、有毒性、腐蚀性等危险品，应经过批准。对于各种排污，也必须经过许可。2、有限自然资源的开发利用、公共资源配置以及直接关系公共利益的特定行业的市场准入等。如航线、无线电的占用等3、提供公众服务并且直接关系公共利益的职业、行业、需要确定具备特殊条件或特殊技能等资格、资质的事项，即资格、资质方面的事项。如律师资格、教师资格、执业医师资格、注册会计师资格、注册税务师资格、证券从业资格等。4、直接关系公共安全、人身健康、生命财产安全的重要设备、设施、产品、物品，要按照一定技术标准、技术规范，通过检验、检疫等方式进行审定的事项。如家用电器的检验、屠宰生猪的检疫等。5、企业和其他组织的设立等，需要确定主体资格的事项，如企业工商登记等。6、法律、行政法规规定可以设定行政许可的其他事项。这是一个弹性条款。（二）可不设定行政许可的事项1、公民、法人或其他组织能够自主决定的，如人格权（包括个人隐私）、通讯秘密等，完全不应当经过许可。2、市场竞争机制能够有效调节的3、行业组织或中介机构能够自律管理的，如对行业组织内的从业人员的资格、资源认定，发生问题的处理等。4、行政机关采用事后监督等其他行政管理方式能够解决的（补充：语音中未讲的）（三）税务行政许可的具体范围。经国务院确认，税务行政许可包括：指定企业印制发票；对发票的使用和管理的审批；对发票领购资格的审批，对增值税防伪税控发票系统最高开票限额的审批；对建立收支凭证粘贴簿、进货销货登记凭证使用税控装置的审批；印花税票代售许可。六、行政许可设定权的划分。1、据法律设定的行政许可。一般是关系到国家根本利益的许可，如采矿许可、草原使用许可、伐木许可、公民健康权、劳动权、环境权的许可制度。2、据行政法规设定的许可。对尚未制定法律的，通过行政法规方式可以设定行政许可。3、据国务院决定设定的许可。对应急事件，国务院可以做出决定，以此设定行政许可4、据地方性法规设定的许可。在法律、行政法规均未制定时，可以通过地方性法规设定行政许可。5、在法律、行政法规、地方性法规均未规定时，可以由省、自治区、直辖市人民政府的规章设定临时性的行政许可。临时性的行政许可满一年又需要继续实施的，应报本级人民代表大会及常委会制定地方性法规。按法律规定，地方性法规，省、自治区、直辖市人民政府规章，不得设定下列许可：（1）不得设定应当由国家统一确定的资格、资质的行政许可；（2）不得设定企业或其他组织的设立登记及前置性行政许可；（3）设定的行政许可不得限制其他地区的个人或企业到本地区从事生产经营活动；（4）不得限制其他地区的商品进入本地区市场。在行政许可设定的权限划分上，应遵循以下原则：第一，上位法没有设定行政许可时，下位法才可以设定；第二，地方性法规和省级政府规章，不得设定应当由国家统一确定的行政许可；第三，下位法在对上位法没定的行政许可做出具体规定时，不得增设行政许可；第四，对行政许可条件做出具体规定时，不得增设违反上位法的其他条件。七、行政许可的实施主体（口误，不是六，以下同）1、行政机关。重要的是税务行政许可，即税务机关进行的行政行为。注意以下两点：（1）税务行政许可由具有行政许可权的税务机关在法定权限内实施，各级税务机关下属的事业单位一律不得实施行政许可；（2）没有法律、法规、规章的规定，税务机关（口误：不是行政税务机关）不得委托其他税务机实施行政许可。税务机关实施税务行政许可，应具备以下条件：第一，实施税务行政许可的机关必须是以自己名义对外履行行政管理职能；第二，必须根据税收法律法规取得税务行政许可权；第三，税务行政机关行使税务行政许可权必须在法定的职权范围内，不得超越管理权限。2、具有管理公共事务职能的组织。如注册税务师协会、证监会、保监会等组织，在法定授权范围内，以自己名义实施行政许可3、受委托的行政机关。委托实施行政许可具有以下特点：一是受委托主体只限于行政机关；二是受委托机关实施行政许可的权力来源于委托行政机关的委托行为；而且受委托行政许可行为的法律后果由委托行政机关承担。八、行政许可实施的申请与受理程序（口误，不是七，下同）1、从主体来说，申请人可以是本人，也可以是委托他人。2、从方式上说，可以书面形式，也可以是现代化通讯手段，如电报、电传、电子数据交换和电子邮件等方式，进行多渠道申请。3、受理的期限分为两种：一是收到申请材料之日为受理日；二是申请材料数量、种类不全或不合法定形式的，应制作告知补正材料通知书，当场或五日内一次告知申请人需要补正的全部内容。告知的，自重新收到之时为受理日；逾期不告知的，自收到申请材料之日起即为受理日。4、审查分为形式审查和实质审查两种。行政机关可以做出准许行政许可的决定，需颁发相应许可证件或做出不予准许的决定。决定可分为两种，一种是当场做出决定；一种是受理申请之日内二十日内做出行政许可的决定，二十日内不能做出决定的，可经有关负责人批准，可以延长十日，并应将延长的期限理由告知申请人。行政许可的决定，应当自做出决定之日起十日内向申请人送达；但行政处罚决定的送达期限为七天。行政许可采取统一办理或联合办理、集中办理的，办理的时间不得超过45日，45日内不能办结的，经本级人民政府负责人批准，可以延长15日。九、行政许可听证程序（口误，不是八）方式有两种：一是行政机关主动举行听证；二是相对人申请举行听证。行政许可直接涉及申请人与他人之间重大利益关系的，行政机关在做出行政许可决定前，应告知申请人、利害关系人享有要求听证的权利；申请人、利害关系人提出听证的期限是在被告知听证权利之日起5日内提出；行政机关举行听证的期限是在20日内组织听证。十、行政许可实施的有关特别规定1、国务院实施许可程序，适用有关法律、法规规定，但在公开原则和时效制度上，有特殊规定的，不适用本规定，如外交、国防等2、行政机关按招标、拍卖程序确定中标人、买受人后，应当做出准予行政许可的决定，并依法向中标人、买受人颁发行政许可证件。行政机关违反规定，不采用招标、拍卖方式，或违反招标、拍卖程序，损害申请人合法权益的，申请人可以依法申请行政复议可提起行政诉讼。3、赋予公民特定资格，依法应当举行国家考试的，行政机关根据考试成绩和其他法定条件做出行政许可决定，赋予法人或其他组织特定的资格、资质。但是不得组织强制性的资格考试的考前培训，不得指定教材或其他助考材料，应当事先公布资格考试的报名条件、报考办法、考试科目以及考试大纲。4、实施检验、检测的，应自受理之日起5日内指派两名以上的工作人员按照法定的技术标准、技术规范进行检验、检测，如果做出不予行政许可的决定的，应当书面说明不予行政许可所依据的技术标准、技术规范。5、有数量限制的行政许可，两个或两个以上申请人的申请均符合法定条件、标准的，行政机关应当根据受理行政许可申请的先后顺序做出准予行政许可的决定。十一、实施行政许可的费用1、行政机关实施行政许可及对行政许可事项进行监督检查，不得收取任何费用。2、行政机关提供行政许可申请书格式文件，不得收费3、行政机关实施行政许可所需经费应当列入本行政机关的预算，由本级财政予以保障，按批准的预算予以核拨。4、如按法律、法规收取费用的，所收取的费用必须全部上缴国库，任何机关或个人不得以任何名义截留、挪用、私分或变相私分。财政部门不得以任何形式向行政机关返还或变相返还实施行政许可所收取的费用。十二、行政许可的监督检查和法律责任（一）行政许可监督检查1、监督（1）上级行政机关应当加强对下级行政机关的监督检查（2）行政机关依法对被许可人从事行政许可的事项的活动进行监督检查的，由监督检查人员签字后归档（3）行政机关可以对被许可人生产经营的产品依法进行抽样检查、检验、检测，对其生产经营场所依法进行实地检查（4）在实施监督检查过程中，不得妨碍被许可人正常的生产经营活动，不得索取或收受被许可人的财物，不得谋取其他利益2、撤销许可和注销许可是两大监管措施撤销是指行政机关依法取消已经做出，并已开始生效的行政许可行为的效力，使其人成立起就丧失效力的行为。撤销与许可行为的合法有效相对应，该许可有瑕疵，撤销属于实体性行为。注销是指行政机关基于特定情况的出现，依法消灭已颁发的行政许可证件之效力的行为，是一种形式行为，只是手续办理问题，注销属于程序性行为。有下列情形之一的，行政机关应办理注销手续：参见教材P50第四段（1）（5）；有下列情形之一的，行政机关可撤销行政许可：参见教材P50第三段（1）（5）；撤销时，使被许可人的合法权益受到损害的，行政机关应给予赔偿，标准由国家赔偿法来确定；注销的方式主要有收回证件、加注发还、公告注销等（二）法律责任1、形式主要有：行政处分，如警告、记过、记大过、降级、撤职、开除；行政赔偿；行政处罚，如警告、罚款、没收违反所得、没收非法财物、责令停产停业、暂扣或吊销许可证、暂扣或吊销执照2、行政许可法规定的行政责任主要是两大，一是行政机关及工作人员的违法责任，二是行政许可相对人的违法责任（1）行政机关及工作人员的违法责任主要有：第一，规范性文件违法设定的行政许可的法律责任，对此行政机关可以改正或撤销；第二，违反实施程序的法律责任；第三，索要