02商事组织法-公司法2.ppt

2008年6月，王一欲创建自己的企业,于是找到朋友李二、张三、和赵四。王一现拥有资金25万元，李二拥有一处街面房，房产市价30万，若出租开店月租金为5000元左右，张三有一项专利，赵四拥有经营管理能力和客户渠道。李二的街面房因城市建设而处于商业中心地段，市价很可能会往上升。王一、李二和张三对赵四的经营管理能力不是很确信，希望尽可能地制约其行为。,案例,1、请你为他们设计至少两种投资方案。2、请你分析一下每种企业中每个人的风险。3、你认为选择投资模式时，投资者应考虑哪些问题？,思考,第二章商事组织法,商事组织：是能够以自己名义从事营利性活动，并具有一定规模的经济组织。,公司,合伙企业,个人企业,练习,第三节公司法,TheCorporation,四.公司的治理和组织结构,双层委员会制：权利机关和执行机关：董事会和股东会监督权：监事会,（一）概述,大陆法系,英美法系,单层委员会制股东会和董事会，无监事会IndependentDirector,（二）公司的组织机构,股东会,董事会,监事会,经理（总）,注意呵,公司股东的诉权,练习,（一）股东会,股东会,股东,股东会,资格产生,权利义务,权利,义务,决策权,收益权,有限责任,不得撤资,职权,会议形式,决议方式,查帐权,会议的召集和主持,练习,股东会职权（公司法第38条）,股东会职权,宏观决策权,产生董事会、监事会,公司重大事务的决策权,修改公司章程,股东会会议形式（公司法第39、40条）,会议形式,首次会议,定期会议,临时会议,由出资最多的人召集,代表1/10以上表决权的股东,1/3以上的董事,监事会、监事,对比股份有限公司,临时股东大会召开的条件,董事人数不足公司法规定的人数或者公司章程所定人数的三分之二时,公司未弥补的亏损达到实收股本总额的三分之一,单独或合计持有公司股份10%以上的股东请求时,董事会认为必要时,监事会提议召开时,表决（公司法第44条）,表决,一般表决,特别表决,由章程定或1/2,代表2/3以上表决权的股东,增减注册资本,公司合并分立解散,变更公司形式,修改公司章程,习题,甲乙丙3人出资10万元设立“星光科技开发有限责任公司”，其中甲出资2万元，乙出资3万元，丙出资5万元。公司成立后，召开了第l次股东会。有关这次股东会的下列情况中，哪些不符合我国公司法的规定A、会议由甲召集和主持B、会议决定:公司不设董事会，由乙任执行董事经理，任期3年C、会议决定:公司设监事l名，由丙担任，任期6年D、会议决定，同意公司以1.5万元购买甲的一项专利权,（AC）,（二）董事会,董事会,性质,职权,组成,公司的执行机构,可以是股东或非股东,非必设机构,313人；5-19人,与股东会的关系,微观决策权,重大事务的制订权,享有的决定权,任期,董事,不超过三年，可连选连任,公司、股东与董事的关系,股东,董事,代理关系,委任是当事人信赖的基础,受任人董事对委任者公司，应该诚心诚意，忠实于委任者,董事的任职资格和义务,忠实,勤勉,善良管理,竟业禁止,私人交易限制,董事的赔偿责任,董事的产生累积投票制,习题,1、下列情形那些为有限责任公司董事会的职权：A、决定公司的经营方针和投资计划B、制定公司基本管理制度C、决定公司的利润分配方案D、拟订公司的解散方案,（BD）,习题,3、某服装有限公司在组织筹备阶段，98年5月16日由出资人共同协商推荐董事候选人，下列那些人员不可担任：A、李某原制衣厂厂长两年前因破产被免职，现为该公司工人B、张某，现毛纺厂经理，企业家C、吴某某高校教授，现退休D、王某，个体户，因经营负债10万元，尚未还请E、华某，现任财政厅政府采购办主任F、张某，现攻读硕士学位，1991年12月因经济犯罪被判有期徒刑2年,2、据公司法的规定，下列人员中，不得担任公司董事的有:A、公务员B、本公司监事C、本公司财务负责人D、本公司经理,(AB),(ADEF),习题,5、某有限责任公司的经理有私房一栋，急于出售，但是买主难寻，即决定将其卖给公司，此买卖行为什么情况下有效？A经董事会同意B经股东会同意C公司章程必须有许可的规定D禁止,（BC）,4、下列情形为有限公司经理的职权有：A、制定公司的年度财务预算方案B、决定公司的基本管理制度C、制定公司的具体规章D、主持公司的生产经营管理工作,（CD）,（三）有限责任公司的监事会,监事会,性质,组成,职权,公司的内部监督机构,三人以上,股东代表和职工代表（1/3）,非必设机构,（四）公司的诉权(董事、监事以及高级管理人员的责任),担赔偿责任,股东的诉权,违反法律、行政法规或者公司章程的规定,拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起三十日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害,监事的诉权,董事有以上情形，有限责任公司的股东、股份有限公司连续180日以上单独或者合计持有公司1%以上股份的股东，可以书面请求监事会或监事提起诉讼,董事的诉权,监事有以上情形,五、公司的合并、分立和解散、清算,公司的台并,合并种类,合并程序,登记,分立,分立种类,新设分立,A=B+C,派生分立,A=A+B,分立程序同前,案例,某市甲公司与乙公司一直存在汽车购销、代销合同关系。到2004年3月，甲公司欠乙公司改装款项40万元。同年7月，甲公司股东会决议公司分立为A、B、C三个公司，没有通知债权人，也未依法公告。分立后，三个新公司协议约定原公司40万元的债务由B公司承担。乙公司前往索债时被告知公司已解散，债务由B公司承继，遂寻至B公司。但B公司以财务困难，无力清偿为由拒绝了乙公司的偿债要求。无奈之下，乙公司将A、B、C三个公司告上法庭。但A、C两公司认为，公司分立时已就债务分割作出决议，原甲公司的债务应由B公司承担，与己无关，于是拒绝出庭。问：本案公司分立的过程是否符合法定程序?甲公司的债务应由谁来承担?,解答,本案中，甲公司分立时没有依法编制表册及通知债权人，违反了法定程序。根据公司法的规定，应由公司登记机关责令改正，对公司处以1万元以上10万元以下的罚款。由于分立前，甲公司未就债务问题与乙公司达成协议，因此应由分立后的A、B、C三公司承担连带责任。,公司解散的原因和清算,练习,一、判断题1、公司即企业，企业即公司；2、按公司法规定设立的公司都具有法人资格；3、公司可以设立分公司，分公司具有法人资格；4、董事、副董事的产生办法由公司章程规定,答案：,二、选择题1、有限责任公司注册资本的最低限额是（）A.3万元;B.5万元;C.10万元;D15万元2、全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的（）A.20%;B.30%;C.40%;D50%,答案：1、A;2、B,3、有限责任公司的股东会会是()A.权力机构；B.执行机构；C.议事机构；D.参谋机构4、有限责任公司的股东对公司的债务负（）A.有限责任；B.无限责任C.连带无限责任D.不负责任,答案：3、A;4、A,5、股东会依法行使下列职权()A.决定公司的经营方针和投资计划；B.选举和更换董事；C.审议批准董事会和监事会D.对公司合并、分立、解散和清算等事项作出决议。,答案：ACD,6、董事会的职权有（）A.决定公司的经营计划；B.决定公司的利润分配方案；C.决定公司的合并、分立、解散方案；D.决定内部管理机构方案。,答案：AD,7、经理的职权有（）A.主持公司的生产经营管理工作；B.拟定公司内部管理机构设计方案；C.拟定公司的基本管理制度；D.制定公司的具体规章,答案：ABCD,8、某股份有限公司实收股本总额为4000万元，董事会有12名成员，根据公司法的规定，该公司在2个月内召开临时股东大会的情形有（）。A、董事会人数减至7人时B、未弥补亏损达1000万元时C、监事会提议召开时D、持有该公司20%股份的股东提出请求时,答案：,1、某房地产股份公司注册资本为人民币2亿元。后来由于房地产市场不景气，公司年底出现了无法弥补的经营亏损，亏损总额为人民币7000万元。某股东据此请求召开临时股东大会。公司决定于次年4月10日召开临时股东大会，并于4月2日在报纸上刊登了向所有的股东发出了会议通知。通知确定的会议议程包括以下事项：（1）选举更换部分董事，选举更换董事长；（2）选举更换全部监事；（3）更换公司总经理；（4）就发行公司债券作出决议；（5）就公司与另一房地产公司合并作出决议。在股东大会上，上述各事项均经出席大会的股东所持表决权的半数通过。根据上述材料，回答以下问题：（1）公司发生亏损后，在股东请求时，应否召开股东大会？为什么？（2）公司在临时股东大会的召集、召开过程中，有无与法律规定不相符的地方？如有，请指出，并说明理由？,三、案例分析,答案分析：,（1）公司发生经营亏损后，在股东请求时，应当召开临时股东大会。召开的理由是，该公司的未弥补亏损7000万元已超过注册资本2亿元的1/3。（2）该公司在临时股东大会的召集、召开过程中，存在以下与法律不符的地方：召开临时股东大会应提前15日通知股东，该公司通知股东的时间少于15日；选举更换董事长，不属于股东大会的职权，应由董事会选举更换董事长；股东大会不能选举、更换全部监事，因其中有公司职工选出的监事，股东大会只能选举更换由股东代表出任的监事；更换聘任公司经理，是董事会的职权，不是股东大会的职权；公司合并决议应经出席股东大会的股东所持表决权的2/3，而不是半数以上通过。,2、某股份有限公司董事会由11名董事组成。1995年5月10日，公司董事长李某召集并主持召开董事会会议，出席会议的共8名董事，另有3名董事因事请假。董事会会议讨论了下列事项，经表决有6名董事同意而通过。（1）鉴于公司董事会成员工作任务加重，决定给每位董事涨工资30%；（2）鉴于监事会成员中的职工代表张某生病，决定由本公司职工王某参加监事会；（3）鉴于公司的财务会计工作日益繁重，拟将财务科升级为财务部，并向社会公开招聘会计人员3名，招聘会计人员事宜及财务科升格为财务部的方案经股东大会通过后实施。根据以上材料回答以下问题：（1）公司董事会的召开和表决程序是否符合法律规定？为什么？（2）公司董事会通过的事项有无不符合法律规定之处？如有，请分别说明理由。,答案分析,（1）公司董事会会议的召开和表决程序符合法律规定。按照公司法的规定，股份有限公司董事会须有1/2以上的董事出席方可举行，董事会会议由董事长召集并主持；董事会决议须经全体董事过半数通过。（2）董事会通过的事项中有不符合法律规定之处：董事会决议给每位董事涨工资的决定违法。按照公司法的规定，决定董事的报酬属于公司股东大会的职权；董事会决议由公司职工王某参加监事会的决议违法。根据公司法的规定，选举和更换由职工代表出任的监事应由公司职工民主选举；董事会认为将公司财务科升格为财务部的方案须经股东大会通过的观点不符合法律规定。根据公司法的规定，公司董事会有权决定公司内部管理机构的设置;,四、实务操作1.审查、修改公司章程下面是一份有限责任公司章程的主要条款：（1）公司的名称和住所；（2）开办公司宗旨和经营范围；（3）注册资金和投资者的出资额；（4）投资者的姓名及权利义务；（5）投资者转让出资的条件；（6）利润分配和亏损承担办法；（7）其他要求：依照法律规定，补充欠缺条款。,四、实务操作2.审查、修改公司出资证明书下面是某有限责任公司成立后向股东签发的出资证明书所记载的主要事项：（1）公司的名称；（2）法定代表人；（3）股东的姓名或名称、缴纳出资的数额；（4）出资证明书签发的日期要求：请依照公司法的规定，补充修改以上出资证明书。,实务操作答案,1、依照中华人民共和国公司法第25条，该有限责任公司的章程应补充以下条款：（1）公司的机构及其产生办法、职权、议事规则；（2）股东的出资方式和出资时间；（3）公司法定代表人；（4）股东会会议认为需要规定的其他事项,返回幻灯幻灯片46片46,实务操作答案,2、依照中华人民共和国公司法第32条，出资证明书应补充以下内容：公司成立日期；公司注册资本；股东的出资日期；出资证明书的编号和核发日期,公司章程,第二十五条有限责任公司章程应当载明下列事项：（一）公司名称和住所；（二）公司经营范围；（三）公司注册资本；（四）股东的姓名或者名称；（五）股东的出资方式、出资额和出资时间；（六）公司的机构及其产生办法、职权、议事规则；（七）公司法定代表人；（八）股东会会议认为需要规定的其他事项。股东应当在公司章程上签名、盖章。,出资证明书,第三十二条有限责任公司成立后，应当向股东签发出资证明书。出资证明书应当载明下列事项：（一）公司名称；（二）公司成立日期；（三）公司注册资本；（四）股东的姓名或者名称、缴纳的出资额和出资日期；（五）出资证明书的编号和核发日期。出资证明书由公司盖章。,股东会职权,第三十八条股东会行使下列职权：（一）决定公司的经营方针和投资计划；（二）选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项；（三）审议批准董事会的报告；（四）审议批准监事会或者监事的报告；（五）审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案；（六）审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案；（七）对公司增加或者减少注册资本作出决议；（八）对发行公司债券作出决议；（九）对公司合并、分立、解散、清算或者变更公司形式作出决议；（十）修改公司章程；（十一）公司章程规定的其他职权。对前款所列事项股东以书面形式一致表示同意的，可以不召开股东会会议，直接作出决定，并由全体股东在决定文件上签名、盖章。,股东会会议形式,第三十九条首次股东会会议由出资最多的股东召集和主持，依照本法规定行使职权。第四十条股东会会议分为定期会议和临时会议。定期会议应当依照公司章程的规定按时召开。代表十分之一以上表决权的股东，三分之一以上的董事，监事会或者不设监事会的公司的监事提议召开临时会议的，应当召开临时会议。,股东会的召集和主持,第四十一条有限责任公司设立董事会的，股东会会议由董事会召集，董事长主持；董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长主持；副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事主持。有限责任公司不设董事会的，股东会会议由执行董事召集和主持。董事会或者执行董事不能履行或者不履行召集股东会会议职责的，由监事会或者不设监事会的公司的监事召集和主持；监事会或者监事不召集和主持的，代表十分之一以上表决权的股东可以自行召集和主持。,股东会表决,第四十四条股东会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定。股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。,董事会的职权,第四十七条董事会对股东会负责，行使下列职权：（一）召集股东会会议，并向股东会报告工作；（二）执行股东会的决议；（三）决定公司的经营计划和投资方案；（四）制订公司的年度财务预算方案、决算方案；（五）制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案；（六）制订公司增加或者减少注册资本以及发行公司债券的方案；（七）制订公司合并、分立、解散或者变更公司形式的方案；（八）决定公司内部管理机构的设置；（九）决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项，并根据经理的提名决定聘任或者解聘公司副经理、财务负责人及其报酬事项；（十）制定公司的基本管理制度；（十一）公司章程规定的其他职权。,经理的职权,第五十条有限责任公司可以设经理，由董事会决定聘任或者解聘。经理对董事会负责，行使下列职权：（一）主持公司的生产经营管理工作，组织实施董事会决议；（二）组织实施公司年度经营计划和投资方案；（三）拟订公司内部管理机构设置方案；（四）拟订公司的基本管理制度；（五）制定公司的具体规章；（六）提请聘任或者解聘公司副经理、财务负责人；（七）决定聘任或者解聘除应由董事会决定聘任或者解聘以外的负责管理人员；（八）董事会授予的其他职权。公司章程对经理职权另有规定的，从其规定。经理列席董事会会议。,监事会职权,第五十四条监事会、不设监事会的公司的监事行使下列职权：（一）检查公司财务；（二）对董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督，对违反法律、行政法规、公司章程或者股东会决议的董事、高级管理人员提出罢免的建议；（三）当董事、高级管理人员的行为损害公司的利益时，要求董事、高级管理人员予以纠正；（四）提议召开临时股东会会议，在董事会不履行本法规定的召集和主持股东会会议职责时召集和主持股东会会议；（五）向股东会会议提出提案；（六）依照本法第一百五十二条的规定，对董事、高级管理人员提起诉讼；（七）公司章程规定的其他职权。,第一百零六条股东大会选举董事、监事，可以依照公司章程的规定或者股东大会的决议，实行累积投票制。本法所称累积投票制，是指股东大会选举董事或者监事时，每一股份拥有与应选董事或者监事人数相同的表决权，股东拥有的表决权可以集中使用。,累积投票制,公司董事、监事、高级管理人员的资格和义务,第一百四十七条有下列情形之一的，不得担任公司的董事、监事、高级管理人员：（一）无民事行为能力或者限制民事行为能力；（二）因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾五年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾五年；（三）担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾三年；（四）担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾三年；（五）个人所负数额较大的债务到期未清偿。公司违反前款规定选举、委派董事、监事或者聘任高级管理人员的，该选举、委派或者聘任无效。董事、监事、高级管理人员在任职期间出现本条第一款所列情形的，公司应当解除其职务。,公司董事、监事、高级管理人员的资格和义务,第一百四十九条董事、高级管理人员不得有下列行为：（一）