学生版第三章商事组织法.ppt

第三章,法,目录,第一节商事组织概述第二节公司概述第三节股份有限公司第四节其他商事组织第五节中国公司法的基本制度,第一节商事组织概述,一、个人企业二、合伙三、公司,一、个人企业,个人企业，也称为“一人公司”或“独资经营企业”，是指由一名出资者单独出资与从事经营管理的企业。个人企业法人，不具有独立的法律人格。出资人以对企业的债务负责。,二、合伙,合伙，指两个或两个以上的合伙人为共同经营、共同投资、共享利润、共担风险而组成的企业。大多数国家的法律规定，合伙企业原则上独立的法律人格。合伙企业是一种“的组合”。因此，合伙人的死亡、破产、退出等都会影响到合伙企业的存续。合伙人对合伙的债务负责任。,三、公司,公司，是依法定程序设立，并且以营利为目的的法人组织。各国法律均规定，公司独立的法人资格。公司是一种“的组合”。股东的死亡与退出一般不影响公司的存续。股东对公司的债务通常只负责任。,第二节公司概述,一、公司的法律特征二、揭开公司面纱原则三、公司的种类,一、公司的法律特征,1.股东对公司承担责任2.公司拥有自己的财产【思考】股东出资的后果是什么？（2分）3.公司以自己的名义享受权利与承担义务4.公司以自己的名义起诉与应诉5.公司实行统一的集中管理制6.公司的存续一般不受股东变化的影响,二、揭开公司面纱原则,英美法系大陆法系1.产生原因现实中，控股股东、董事或高管人员在自身利益的驱动下，有可能利用公司的独立法人地位和股东的有限责任进行各种规避法律甚至违法的行为，从而损害公司债权人的利益。此时，公司就成为了恶意股东所利用的一个傀儡。因此，法院为了追求公平正义，常常会拒绝承认一个合法成立的公司的独立法人地位，直接探究公司与股东的真实关系。,二、揭开公司面纱原则,2.含义揭开公司面纱原则指如果法院认为成立公司的目的是利用公司作为手段，从事活动，法院将不考虑公司的法人资格，而直接追究责任。该原则是股东。,二、揭开公司面纱原则,3.股东对公司债务承担个人责任的情形（1）例如，用土地使用权出资，要估价，若故意高估，则属于注册资本不实，公司与股东对公司的债务要承担连带责任。（2）例如，公司未完成机构设置或未发行股票就已经开始营业。（3）例如，子公司的主要管理人员及董事会人员与母公司的重叠；子公司与母公司在财务和业务上具有不可分割性。,【案例分析】,斯密斯先生与其它数人成立了“东亚股份有限公司”，专事投机买卖。公司注册资本为100万美元，斯密斯先生在某日违反公司法与别人签订一笔合同，亏损1000万美元。债权人催他缴纳债务，他声称东亚股份有限公司乃独立法人，他对该公司所负债务只以其出资40万美元为限，而他的个人财产为500万美元。请问：斯密斯是否应用其个人财产来支付公司债务？为什么？（5分）,【参考答案】,三、公司的种类,大陆法系国家对公司的基本分类：公司公司公司公司公司英美法系国家对公司的基本分类：公司（少数人公司或不上市公司）公司（多数人公司或上市公司）,三、公司的种类,1.无限责任公司指由两个以上的股东组成、对公司债务负无限连带清偿责任的公司。相当于我国的“”。2.有限责任公司3.两合公司指由承担无限责任的股东与承担有限责任的股东所组成的公司。具有资本与劳务两合的特点。相当于我国的“”。4.股份有限公司【讨论】有限责任公司与股份有限公司的区别有哪些？（5分）,【参考答案】,第三节股份有限公司,一、公司的设立二、股份有限公司的资本三、股份有限公司的组织与管理四、公司的合并、兼并与收购,【思考】,股份有限公司有哪些优点？（3分）,一、公司的设立,（一）公司的发起人发起人可以是，也可以是。发起人合同/设立前合同指发起人在设立公司的过程中以公司的名义所订立的合同。发起人合同的效力：（1）英美法；（2）德国由个人负责。,一、公司的设立,（二）公司章程1.大陆法国家公司章程由一份的文件构成的。内容包括：（1）记载事项如缺少，则章程，公司。包括:公司名称；经营事项；股份总额与每股金额；本公司（即公司总部）所在地；公告方法；董事、监事的人数与任期；订立章程的具体时间。（2）记载事项如缺少，则章程，但不发生该事项规定的效力。包括：一般相对必要记载事项与个别相对必要记载事项。（3）记载事项指法律不禁止的其他事项。例如，股款缴纳的方式、股份转让的方法、股东大会召开的时间与地点等。,一、公司的设立,（二）公司章程2.英美法国家公司章程由和文件组成。内容包括：（1）公司名称。（2）公司的目的与经营范围。（3）公司的注册所在地。（4）公司资本的总额以及每股的金额。（5）董事会和/或董事会的人数以及第一届董事会和/或监事会成员的名单及其地址。,一、公司的设立,（三）认购与缴纳股份公司的设立有两种认股方式:（1）设立/一次认股设立由发起人认足全部股份；（2）设立/招股设立/渐次设立在社会上公开募集股份。（四）公司的注册登记注册登记是公司取得法人资格的关键步骤，是公司成立并开展业务的必要条件。各国公司法为防止滥设公司以及利用公司从事非法活动，都规定公司设立必须经过严格的法律审查程序。,【思考】,设立与成立是相同的概念吗？请说明理由。（3分）,二、股份有限公司的资本,（一）公司资本的概念广义的公司资本，是指公司用以从事经营与开展业务的所有资金和财产，包括公司自有资本与借贷资本。狭义的公司资本，则仅指。股份有限公司的资本主要是通过向社会公开发行股票而募集的，因此，一般称为股份资本，简称。【思考】大陆法系与英美法系在公司资本制度上的区别是什么？发展趋势如何？（3分）,【参考答案】,二、股份有限公司的资本,（二）股票1.股份与股票是均分公司资本的单位。股份有限公司的股份表现为。股票是的文书凭证，是的证明文件，也是确定股东与公司之间权利和义务关系的一种凭证。,二、股份有限公司的资本,（二）股票2.股票的分类（1）依股东承担风险的大小和享有权益的先后为标准，分为。（2）依股票有无记名为标准，分为。（3）依股票有无票面金额为标准，分为。（4）依股东有无表决权为标准，分为。（5）,普通股与优先股,普通股的特点：普通股的股息在支付了公司的债息和优先股的股息之分得；普通股的股息，根据公司净利润的多少来决定；公司进行清算时，普通股股东排在公司的债权人、优先股股东之后分得资产。普通股股东与公司的关系是一种“同命运、共沉浮”的关系。优先股的特点：在普通股之分得股息，且股息是的，因此也被称为“”；公司清算时，比普通股优先参与分配公司的剩余资产；表决权。优先股可分为：累积优先股与非累积优先股；参与优先股与非参与优先股；可调换优先股。,发行在外股、库存股和掺水股,发行在外股指发行在外、尚未被回购的股票。库存股指已经发行在外、后又被发行者收购回来的股票。库存股的特点：不分红，无投票权；不存在“掺水”问题。掺水股指某股东以低于面值的价格直接从公司购买到的股票。我国不允许发行“掺水股”。,二、股份有限公司的资本,（三）公司债券1.概念公司债券指公司发行的、保证支付债券持有人定期利息并在债券到期日归还本金的一种债权证书。2.特点（1）有固定利率，公司一次；（2）到期向债券持有人；（3）可以其票面值出售，也可以的方式出售；（4）债券到期之前，公司可其债券。公司债券是一种风险的投资方式。,二、股份有限公司的资本,（四）【思考】公司股票和债券的区别（5分）,三、股份有限公司的组织与管理,根据各国公司法，股份有限公司的机关主要有。【思考】股东、董事、经理三者之间的关系如何？（3分）,三、股份有限公司的组织与管理,（一）股东大会1.地位股东大会是公司的，对公司的经营管理拥有广泛的决策权，包括有权选任与解任公司董事。2.会议制度股东大会分为股东大会与股东大会两种。股东大会一般由董事会召集，董事长就是股东大会的主席。股东大会必须达到法定人数才能开会，各国对法定人数有不同的要求。,三、股份有限公司的组织与管理,（一）股东大会3.权限各国公司法的规定不完全相同。根据英美国家公司法的规定，股东大会的权限主要有：（1）选任与解任董事；（2）决定红利的分派；（3）变更公司的章程；（4）增加或减少公司的资本；（5）审查董事会提出的营业报告书、资产负债表及其他表册；（6）决定公司的合并或解散。然而，根据德国公司法的规定，选任董事与解任董事的权力已不属于股东大会，而属于。,三、股份有限公司的组织与管理,（一）股东大会4.表决方式（1）投票指对于公司的每项决议，包括选择董事，每股有一个投票权。（2）投票指股东在时，每一股拥有与将当选的董事总人数相等的投票权并可以把所有这些票数集中投到其中意的人名下。（3）投票指公司发行在外的表决股为了达到其特定目的而由各类别股作为独立单位进行投票。（4）投票例如，公司没有履行今年对优先股支付固定股息的义务，优先股就对要求公司支付拖欠股息款的决议有决定性的表决权。一旦他们获得拖欠款，就回复到原优先股的权利状态。（5）的投票指在公司发行在外的股票分成两个以上类别的条件下，某一类别的股票具有比其他类别的股票更多或更少的表决权。主要适用于大型跨国合营企业的。,【思考】,1.以上表决方式中，哪几种可以保护中小股东的权益？（3分）2.我国公司法规定了以上哪几种表决方式？（3分）,三、股份有限公司的组织与管理,（二）董事会1.公司的经营管理体制【思考】各国公司法规定的经营管理体制可分为哪些类型？（3分）,三、股份有限公司的组织与管理,（二）董事会2.独立董事英美法系（1）含义指与公司的交易活动没有实质性的、直接的或间接的利害关系的从公司外部选聘的董事。（2）特点：是公司董事会中保护广大股东利益的人员；必须于公司的管理层；应具有丰富的商业。（3）作用：董事会及高级管理人员。,三、股份有限公司的组织与管理,（二）董事会3.董事会的组成各国公司法对董事的人数及资格有不同的规定。关于董事的资格，瑞士与法国公司法规定，董事必须由担任，非公司的股东不得担任董事。而英国、美国、德国及日本公司法则允许由担任董事，其立法目的是为了让擅长企业管理的专家充当董事，以提高企业的效率。董事会一般设有董事长与副董事长。在董事人数较多的情况下，还可以设立常务董事或执行委员会，负责主持企业的日常业务。,三、股份有限公司的组织与管理,（二）董事会4.董事的责任（1）以应有的履行其职责；（2）不能使自己个人的利益与对公司的责任发生，不能从事与公司的业务；（3）不能把公司的金钱给董事；（4）不能以董事的身份谋取的利益；（5）如果董事在与公司签订合同时直接或间接地涉及个人的利益，必须把有关情况在董事会上作出；（6）董事对涉及其个人利益的合同或其他安排，不得在董事会上参与，如果他参加了投票，则不得计算票数。英美法系认为，董事与公司的关系是一种，应负，董事须承担。,三、股份有限公司的组织与管理,（三）监事会1.德国法股份有限公司必须设立，由监察人组成。监察人会由共同组成。监察人会对公司的经营管理实施的监督，对董事会的工作有监督权。但是，监察人会的权力仅限于监督与检查，不能代替董事会执行公司的业务。2.法国法1966年法国股份有限公司法公布以后，法国实行两种可供选择的管理制度：一种是单一的董事会制；另一种是与执行会两级体制。监察会由组成，其主要任务是选任执行会的成员，并对执行会的工作进行监督。3.日本法日本的股份有限公司（株式会社）设立，独立行使其对公司会计的“”职务。,三、股份有限公司的组织与管理,（三）监事会4.英美两国英美两国并实行监察会或监察人制度。在英国，对股份有限公司的会计监督职能主要由担任。此外，如怀疑公司有诈欺行为或经营不善等情形，有权主动进行审查。股东大会也可以申请下令对公司进行上述审查。在美国，一些大公司往往由一名负责审查公司的会计账目。此外，从外部对公司进行监督。,四、公司合并、兼并与收购,1.公司合并指两个或两个以上的公司根据契约或法令，归并为一个公司的法律行为。公司合并有两种形式：（1）合并：A+B=B（2）合并：A+B=C2.兼并（Merger）指两家或更多的独立企业或公司合并组成一家企业，通常是一家占优势的公司吸收一家或更多的公司。兼并的方法有三种：（1）用现金或证券购买其他公司的资产；（2）购买其他公司的股份或股票；（3）对其他公司股东发行新股票以换取其所持有的股权，从而取得其他公司的资产与负债。,四、公司合并、兼并与收购,3.收购（Acquisition）指通过证券市场收购目标企业的股份或购买目标企业的股票达到控制目标企业，使资产所有权与经营权有偿转让的行为。收购的途径有三种：（1）式；（2）式；（3）式。现在，通常把兼并与收购统称为“”（M&A）。,第四节其他商事组织,一、合伙二、合资经营企业三、个人企业,一、合伙,（一）合伙的特征1.合伙是建立在基础之上的企业。2.合伙是“的组合”。3.合伙人对企业的债务负责任。4.合伙人原则上均享有参与管理合伙事务的权利。5.合伙企业一般法人，原则上不能以合伙企业的名义拥有财产，享受权利与承担义务。,一、合伙,（二）【思考】合伙企业的利弊？（4分）1.合伙企业的有利之处,一、合伙,（二）【思考】合伙企业的利弊？（4分）2.合伙企业的不利之处,一、