新公司法与民间借贷司法解释解读PPT课件

北京大成（昆明）律师事务所劳动法专业部,公司法理论与实务浅析,目录,2,.,第一部分,公司法的修订及影响,3,.,公司法修订的主要内容,公司章程,登记认缴,4,.,公司登记制度的变化,中华人民共和国公司登记管理条例2014.03.01登记制向备案制的变化注册资本实缴制向认缴制的变化年检制改为公示制对公司章程的影响,5,.,企业信息公示,企业年度检验制度改为企业年度报告公示制度企业“年报”的主要内容企业其他信息公示未按规定公示的后果：列入企业经营异常名录，3年仍未公示的，列入严重违法企业名单。复议或诉讼,相关规定：企业信息公示暂行条例企业经营异常名录管理暂行办法,6,.,对公司章程的影响,对公司、股东、董、监、高及章程规定的人员具有约束力公司法中明确“除外”，特别规定公司法中没有明确“除外”，任意性规则公司章程的调整：a.认缴金额、交付期限，一缴付完毕的，实缴金额b.注册资本：取消最低限额，取消货币出资最低要求，技术、实物出资越来越多，应注意的问题c.验资程序：新法取消设立时的验资环节d.出资证明和股东名册,公司章程另有约定的除外,7,.,新法出台后应注意的几个问题,认缴制并不意味着股东仅在实缴资本范围内承担责任取消公司设立登记时的验资程序并不意味着股东出资无需验资取消实缴出资期限的强制性规定并不意味着股东实缴出资不存在期限认缴制并非意味着股东可任意抽逃出资,8,.,新法下如何核查公司信用,全国企业信用信息公示系统组织机构代码中心的“诚信体系实名制查询系统”中国人民银行的“征信中心”中国裁判文书网中国知识产权裁判文书网最高院“全国法院失信被执行名单公布及查询系统”最高院“全国法院被执行人信息查询系统”,9,.,第二部分,民间借贷司法解释解读,10,.,何为民间借贷？,概念：指自然人、法人、其他组织之间及其相互之间进行资金融通的行为。金融机构及其分支机构，因发放贷款引发的纠纷，不适用本规定。是相对于国家正规金融行业自发形成的一种民间融资信用形式。,11,.,民间借贷合同的生效,12,.,企业间、企业与职工间借贷的效力,13,.,民间借贷合同无效的情形,14,.,法定代表人或负责人签订借款合同问题,（一）以企业名义签订，出借人、企业或者其股东能够证明所借款项用途为个人使用的，出借人可请求追加个人为共同被告或第三人。（二）以个人名义签订，款项用于企业生产经营的，出借人请求，企业和个人连带。,15,.,民刑交叉的处理,16,.,利息问题,四倍已成历史两线：法律保护年利率不超过24%；年利率超过36%的无效。三区：司法保护区（24%）自然债务区（24%-36%）无效区（36%）,17,.,逾期利率的问题,按照年利率6%计算,按照期内利率计算,若当事人既约定了逾期利率，又约定了违约金或其他费用，可一并主张，但最高不超过24%。,18,.,P2P网贷,19,.,签订买卖合同作为担保的处理,当事人请求履行买卖合同，法院应按借贷处理并释明，当事人拒绝变更诉讼请求，驳回起诉。按借贷法律关系审理后，当事人拒绝履行生效判决的，申请人可申请执行买卖合同的标的受偿，差额部分多退少补。,20,.,举证责任问题,21,.,案例,发包方：保达公司法定代表人：田总承包方：鼎和公司法定代表人：李总（配偶：斯某）出纳：小李（李总亲妹妹）原告：斯某被告：田总案由：民间借贷纠纷小李曾打款100万元给田总个人账户，双方在项目进行过程中发生争议，主张返还借款100万元。一审：田主张100万元系出纳返还借款，但未能举证证明借贷关系存在，一审败诉。二审：推翻一审陈述，田主张100万元系鼎和公司为承接项目支付的工作经费，不应返还。撤销一审判决，发回重审。重审：原告败诉。问题：1.仅有打款凭证，没有借条等证据；2.款项从出纳的账户转出，出纳明显无出借能力，款项实为公司，原告主体不适格。3.被告提供证据足以对原告主张的借贷关系产生合理怀疑。,22,.,虚假诉讼,要综合审查借贷发生的原因、时间、地点、款项来源、交付方式、款项流向以及借贷双方的关系、经济状况等。,23,.,谢谢,24,.,企业“年报”的主要内容,（一）企业通信地址、邮政编码、联系电话、电子邮箱等信息；（二）企业开业、歇业、清算等存续状态信息；（三）企业投资设立企业、购买股权信息；（四）企业为有限责任公司或者股份有限公司的，其股东或者发起人认缴和实缴的出资额、出资时间、出资方式等信息；（五）有限责任公司股东股权转让等股权变更信息；（六）企业网站以及从事网络经营的网店的名称、网址等信息；（七）企业从业人数、资产总额、负债总额、对外提供保证担保、所有者权益合计、营业总收入、主营业务收入、利润总额、净利润、纳税总额信息。前款第一项至第六项规定的信息应当向社会公示，第七项规定的信息由企业选择是否向社会公示。经企业同意，公民、法人或者其他组织可以查询企业选择不公示的信息。,返回,25,.,企业其他信息公示,企业应当自下列信息形成之日起20个工作日内通过企业信用信息公示系统向社会公示：（一）有限责任公司股东或者股份有限公司发起人认缴和实缴的出资额、出资时间、出资方式等信息；（二）有限责任公司股东股权转让等股权变更信息；（三）行政许可取得、变更、延续信息；（四）知识产权出质登记信息；（五）受到行政处罚的信息；（六）其他依法应当公示的信息。工商行政管理部门发现企业未依照前款规定履行公示义务的，应当责令其限期履行。,返回,26,.,企业被列入经营异常名录的情形,