施工合同条款解读

2013版建设工程施工合同解读与应用专题讲座,顾增平律师北京市高朋(扬州)律师事务所,2020/6/4,高朋律师事务所顾增平律师,2,一、出台背景1、1999版施工合同与现行法律法规规章不相适应。2、1999版施工合同结构和内容与建筑市场发展的实际情况不相适应。,2020/6/4,高朋律师事务所顾增平律师,3,二、遵循原则和主要特点遵循四方面的原则：合法性原则适当引导原则实践性原则先进性原则。,2020/6/4,高朋律师事务所顾增平律师,4,体现五个主要特点：1、增加了8项新的合同管理制度双向担保制度（借鉴FIDIC合同）。合理调价制度。缺陷责任期制度。工程系列保险制度。商定或确定制度。索赔期限制度。双倍赔偿制度。争议评审解决制度。,2020/6/4,高朋律师事务所顾增平律师,5,2、调整完善了合同结构体系。合同结构体系更为完善，权利义务分配具体明确，有利于引导建筑市场健康有序发展。合同由协议书（12条）、通用条款（20条）、专用条款（20条），另加附件（11个）组成。建立了以监理人为施工管理和文件传递核心的合同体系，提高施工管理的合理性和科学性，,2020/6/4,高朋律师事务所顾增平律师,6,3、完善了合同价格类型，增加了暂估价规定。与建设工程工程量清单计价规范（2013版）基本一致。4、更加注重对发包人、承包人市场行为的引导、规范和权益平衡。重视合同文本的指引和指导作用，特别是在专用条款内容上与通用条款相对应，允许当事人双方另行约定。,2020/6/4,高朋律师事务所顾增平律师,7,增加了阴阳合同、非法转包、违法分包和挂靠的内容，有利于促进市场有序健康发展。细化了暂停施工条款，避免工程暂停双方权益受损。更加合理平衡发包人和承包人的权利义务。5、加强了与现行法律法规规章和其他文本的衔接，保证合同的适用性。,2020/6/4,高朋律师事务所顾增平律师,8,三、1999版与2013版示范文本结构、条款比较99版与2013版条款对比.doc四、2013版示范文本通用条款与FIDIC（红皮书）通用条款比较：基本一致2013版与FIDIC条款对比.doc,2020/6/4,高朋律师事务所顾增平律师,9,五、新增重点条款解读（一）签约合同价与合同价格形式（协议书第四条、通用条款第12.1条、专用条款第12.1条）1、明确单价合同、总价合同形式，其他形式可在专用条款中约定，如可调价形式。2、需约定风险范围和风险费用的计算方法，并约定风险范围外的合同价格调整方法。风险范围有哪些？如何约定？（可参照2013版清单计价规范）,2020/6/4,高朋律师事务所顾增平律师,10,3、单价合同：市场价格波动按第11.1款约定执行（价格调整公式、采用造价信息进行价格调整）。总价合同：市场价格波动按第11.1款约定执行，法律变化引起的调整按第11.2款约定执行（按实增加、减少，顺延工期）。4、变更、调整的计量及价款应体现在进度付款申请单中。（第12.4.2款）5、安全文明施工费的支付、使用：不得作为竞争性费用，50%，未支付承担责任，专款专用（6.1.6、防范安全生产事故的法律责任）。6、暂估价（材料、设备和专业工程）、暂列金额等确定。招投标与非招投标,2020/6/4,高朋律师事务所顾增平律师,11,（二）项目经理（协议书第五条、通用条款第3.2款（5个目）、专用条款第3.2款）1、要求明确项目经理的授权。如何明确？项目经理是承包人的代表。可明确授权，对承包人有利。收取工程款、变更、索赔签证涉及承包人承担义务或责任、竣工结算确认、对外签订合同（需进一步明示）等权限需根据具体情况做排除约定。2、对项目经理常驻工地、更换及相应的违约责任进行了明确，专用条款约定违约责任。,2020/6/4,高朋律师事务所顾增平律师,12,（三）分包（3.5）1、分包的确定：按专用条款约定进行分包（3.5.2）。2、分包责任：连带责任（3.5.2）。3、分包合同价款：承包人与分包人结算，发包人不得直接向分包人支付分包工程价款（3.5.4）。,2020/6/4,高朋律师事务所顾增平律师,13,（四）监理人（通用条款第4条（4款）、专用条款第4条）1、明确以监理人为中心的施工管理和文件传递体系。（291次）要在专用条款中明确监理人的监理内容、监理权限等内容，但无权修改合同，无权减轻或免除承包的义务与责任。需向监理人提交或报告的文件或事项（主要有62条）。承包人方面（53条）发包人方面（9条）需向监理人提交或报告的文件或事项.doc,2020/6/4,高朋律师事务所顾增平律师,14,商定或确定制度（4.4）。引进的FIDIC条款中第3.5条“决定”制度；需在专用条款中明确约定：商定或确定的事项；通用条款中涉及商定或确定的事项有（11项）：通用条款中涉及商定或确定的事项.doc商定或确定制度实施的担忧：发包人委托，监理人的专业水平、监理人的诚信等。,2020/6/4,高朋律师事务所顾增平律师,15,（五）暂停施工（7.8）1、暂停施工情形：发包人原因（7.8.1）、承包人原因（7.8.2）、监理人认为必要，并经发包人批准（7.8.3）、紧急情况需暂停施工（7.8.4）。2、复工：确定复工条件、暂停施工的损失(7.8.5)。3、暂停施工持续56天以上，承包人可提出复工通知；暂停施工持续84天以上，承包人有权提出价格调整或解除合同（7.8.6）。4、工程照管和避免损失扩大（7.8.7、7.8.8）。5、如何确定损失、顺延工期？（按第19条索赔约定办理）,2020/6/4,高朋律师事务所顾增平律师,16,（六）变更（10）1、变更范围（10.1）：增加或减少合同中任何工作，或追加额外工作；取消合同中任何工作；改变合同中任何工作的质量标准或其他特性；改变工程的基线、标高、位置和尺寸；改变工程的时间安排或实施顺序，专用条款中的其他约定。2、变更程序（10.3）：发包人提出变更，监理人提出变更建议，变更执行。3、变更估价（10.4）：估价原则的约定，估价程序（14天内提交变更估价申请，经监理人审查（7天内），发包人审批（14天内），计入最近一期进度款支付。4、变更引起的工期调整（10.6）：商定或确定。5、通用条款中涉及的其他变更条款：,2020/6/4,高朋律师事务所顾增平律师,17,（七）暂估价（10.7）1、暂估价专业分包工程、服务、材料和工程设备的明细在专用条款中约定；2、依法必须招标的暂估价项目（10.7.1）：承包人招标（招标方案、招标文件通过监理人报发包人审批、签订合同前将确定的中标人报发包人），共同招标。3、不属于依法必须招标的暂估价项目（10.7.2）：签订合同前提出书面申请，发包人审批；招标确定；承包人直接实施。,2020/6/4,高朋律师事务所顾增平律师,18,（八）价格调整（11）1、市场价格波动引起的调整（11.1）：采用价格指数进行调整，采用造价信息进行调整（风险范围5%、10%），其他方式进行调整。2、法律变化引起的调整（11.2）：基准日期（投标截止日前或合同签订前28天），按实调整费用，顺延工期，但承包人延误工期期间出现法律变化的情形除外。3、工程清单错误（1.13）：缺项、漏项，偏差超过专用条款约定范围，未按照国家现行计量规范强制性规定计量的。4、发包人原因造成监理人未能在计划开工日期之日起90天内发出开工通知的，承包人有权提出价格调整要求（7.3.2）；5、暂停施工持续84天以上不复工的，不属于承包人原因和不可抗力的，承包人有权提出价格调整要求（7.8.6）；,2020/6/4,高朋律师事务所顾增平律师,19,（九）计量与支付（12）1、预付款（12.2）2、计量（12.3）：计量原则，可在专用条款中约定；计量周期按月进行；每月25日报送已完成工程量报告，并附进度付款申请单、已完成工程量报表和有关资料（监理人7天内审核工程量，逾期视为认可）；3、工程进度款支付（12.4）：按月提交进度付款申请单，监理人7天内审查，发包人7天内审批并签发支付证书（逾期视为已签发支付证书），签发支付证书后14天内完成支付，逾期按同期同类银行贷款基准利率支付违约金（专用条款可另行约定）。,2020/6/4,高朋律师事务所顾增平律师,20,（十）竣工验收（13.2）1、竣工验收条件（13.2.1）：完成施工，备齐竣工资料。2、竣工验收程序（13.2.2）：报送申请报告，监理人14天内完成审查并报发包人，发包人28天内组织验收，验收合格14天内签发工程接收证书。3、竣工日期的确定：提交申请之日。4、竣工验收文件材料的填写：施工单位要特别注意开工日期、竣工日期的填写。,2020/6/4,高朋律师事务所顾增平律师,21,（十一）竣工退场（13.6）（99版示范文本无此规定）1、现场清理、地表还原，费用由承包人承担。2、专用条款中约定退场期限，逾期发包可处理，费用由承包人承担。,2020/6/4,高朋律师事务所顾增平律师,22,（十二）竣工结算（14）1、验收合格后28天内向发包人和监理人提交竣工结算申请单，并提交完整的结算资料，专用条款可约定期限和提交具体要求（14.1）。竣工结算清单：竣工结算合同价格、已支付款项、应扣留的质量保证金、应支付合同价款。2、审核流程（14.2）监理人14天内完成核查并报发包人，发包人14天内完成审批，签发竣工付款证书，签发证书后14天内完成付款，逾期按同期同类贷款利率支付双倍违约金。发包人28天内未完成审批且未提出异议，视为认可。3、最终结清（14.4）缺陷责任期终止证书颁发后7天内提交最终结清申请单，发包人14天内审批并颁发最终结清证书，7天内付清。逾期支付违约金（56天内，56天以上，双倍）。,2020/6/4,高朋律师事务所顾增平律师,23,（十三）缺陷责任与保修（15）1、缺陷责任期与保修期建设工程质量金管理暂行办法（2005年）（6个月/12个月/24个月）；房屋建筑工程质量保修办法（2000年）（设计的合理期限/5年/2年）2、解决质量保证金返还与质量保修之间的冲突。,2020/6/4,高朋律师事务所顾增平律师,24,（十四）违约责任（16）1、发包人的违约责任（23个条款）发包人的违约责任条款.doc2、承包人的违约责任（25个条款）承包人的违约责任条款.doc3、其他需由一方承担增加费用和工期责任的情形（13个条款）其他需由一方承担增加费用和工期责任的情形.doc注意：书面函件固定，利润怎么确定？与索赔的关系？,2020/6/4,高朋律师事务所顾增平律师,25,（十五）合同解除1、发包人解除承包人明确表示或行为表明不履行合同的，或承包人在指定期限不纠正违约行为并致合同目的不能实现的，发包人有权解除合同（16.2.3）；不可抗力致解除合同（17.4）2、承包人解除（1）发包人原因造成监理人未能在计划开工日期之日起90天内发出开工通知的，承包人有权解除合同，发包人应承担由此增加的费用和（或）延误的工期，并支付合理利润（7.3.2）；（2）暂停施工持续84天以上不复工的，不属于承包人原因和不可抗力的，并影响到整个工程及合同目的实现的，承包人有权解除合同（7.8.6）；（3）发包人违约致暂停施工满28天后，发包人仍不纠正其违约行为致合同目的不能实现，或发包人明确表示或行为表明不履行合同的（16.1.3）；（4）不可抗力致解除合同（17.4）。,2020/6/4,高朋律师事务所顾增平律师,26,3、合同解除后的事宜：结清已完工作的价款怎么确定？承包人订购并付款的材料、工程设备和其他物品的价款。应承担的违约金和对方的损失。现场清理。缺陷责任和质量保修。,2020/6/4,高朋律师事务所顾增平律师,27,（十六）索赔（19）1、承包人的索赔（19.1）有权得到追加价款和（或）延长工期的，均应按程序索赔；索赔事件发生后28天内向监理人提交索赔意向书（未提交丧失权利）-发出意向书后28天内向监理人递交索赔报告-14天内完成审查并发包人-28天内签认索赔结果（逾期视为认可），并在当期进度款中支付。,2020/6/4,高朋律师事务所顾增平律师,28,2、发包人的索赔（19.2）有权得到赔付金额和（或）延长缺陷责任期的，均应按程序索赔；索赔事件发生后28天内通过监理人提交索赔意向书（未提交丧失权利）-发出意向书后28天内通过监理人递交索赔报告-承包人28天内确认索赔结果（逾期视为认可）。,2020/6/4,高朋律师事务所顾增平律师,29,3、提出索赔的期限（19.5）承包人接收竣工付款证书后，无权再提工程接收证书颁发前的发生的任何索赔；承包人提交的最终结清申请单，仅限于提出工程接收证书颁发后发生的索赔。,2020/6/4,高朋律师事务所顾增平律师,30,（十七）关于不作为的默示条款（31处）1、关于发包人（13处）关于发包人不作为的默示条款.doc2、关于承包人（8处）关于承包人不作为的默示条款.doc3、关于监理人（10处）关于监理人不作为的默示条款.doc4、如何应对这些不作为的默示条款？,2020/6/4,高朋律师事务所顾增平律师,31,（十八）联络（1.7）明确需在专用条款中约定送达接收人和送达地点；拒不签收的，承担增加的费用和（或）延误的工期。注意举证责任问题。,2020/6/4,高朋律师事务所顾增平律师,32,（十九）争议解决（20）和解、调解、争议评审、仲裁或诉讼；争议评审：一人或三人，评审规则，费用承担。,2020/6/4,高朋律师事务所顾增平律师,33,六、关于2013版示范文本施行后的几点建议1、认真组织学习，熟悉2013版示范文本内容和有关流程；