有限合伙制PE基金所得税问题分析

引言私募股份基金(以下简称“基金”)一般采取协同制或公司制的法律形式。 有限合作伙伴通常被基金采用，具有组织结构灵活、税收方便等优点。 我国所得税法规政策已经建立了合作企业不征收企业所得税的基本制度，有限合作股基金的所得税问题主要指基金投资者(即基金普通合作伙伴和有限合作伙伴)、基金管理者、基金管理团队等市场主体如何计算和缴纳企业所得税。下面，从合作企业所得税法规政策当前的基本规定和发展过程中，分析基金相关市场主体获得收入的主要类型、性质和相应的税负，说明基金设立和运营过程中的税收优化方法。 关于外商投资合作企业和外国合作伙伴(个人或法人)的所得税问题，在此不予提及。一、合伙企业所得税基本规定关于合伙企业所得税，国家一级的主要法规政策和发展过程如下(1)第16号文国务院关于个人独资企业和合伙企业征收所得税问题的通知(国发200016号) (以下简称“16号文”)规定，从2000年1月1日起停止向合作企业征收企业所得税，其投资者的生产经营收入与个人事业者的生产、经营收入相比，要征收个人所得税。16日文在国家法规水平上首次确立了合作企业不征收企业所得税的原则。(二)第91号文财政部、国家税务总局关于印发关于个人独资企业和合伙企业投资者征收个人所得税的规定的通知(财税200091号) (以下简称“91号文”)的主要规定： (1)从合作企业每个纳税年度的收入总额中减去成本、费用及损失后的剩馀金额，作为投资者个人的生产经营收入，与个人所得税法的“个人事业者的生产经营收入”课税项目相比，适用5-35%的5级超额税率，将个人所得税(2)投资者的费用扣除标准由各省、自治区、直辖市地方税务局参照个人所得税法“工资、工资收入”项目的费用扣除标准来决定。 投资者的工资不能在税前扣除。 (三)投资者兴办两个以上企业(包括参加兴业)时，年度结束时，统计从所有企业取得的应纳税收入额，据此决定适用税率，计算应纳税额。 (四)投资者兴办两家以上企业，企业年经营损失不能在企业间弥补。91号文规定合伙企业可以在税前扣除成本、费用和损失以及具体比例和金额限制，明确投资者应纳税收入的计算方法。 第91号文规定，投资者在兴办多家合作企业时，应纳税所得额必须统一计算，但经营损失在企业之间是不可弥补的。 通常认为这种规定不利于鼓励投资者投资多个基金，也不利于发展专门投资资金的基金。(3)第84号文执行国家税务总局关于关于个人独资企业和合伙企业投资者征收个人所得税的规定口径通知(国税函(2001)84号)(以下简称“84号文”)，合伙企业在对外投资中回收的利息或股息、股息不包括在企业收入中，作为单独投资者个人取得的利息、股息、股息收入，根据“利息、股息、股息收入”的征税项支付个人所得税84号文首次表明，自然合作伙伴可以对合作企业的“利率、股息、股息”等对外投资收益分配收入，留下本来的法律属性计算缴纳个人所得税的同时，由于部分确定了合作企业的“先缴税”原则，在一定程度上体现了合作企业所得税“透明体”的特征，鼓励各地方政府推动基金的发展但是，84号文件并不明确合作企业“利息、股息、股息”等对外投资收益以外的收入在分配时是否保持着同样的原有法律属性，地方政府的相关政策不可避免或者有意变得模糊。(4)第65号来文关于合作企业的税前扣除问题，财政部、国家税务总局关于调整个体工商户个人独资企业和合伙企业个人所得税税前扣除标准有关问题的通知(财税200865号) (以下简称“65号文”)进一步规定： (1)合作企业实际支付给员工的合理工资，工资支出允许税前扣除；(2)合作企业筹措的工会经费，产生的员工福利费，员工教育经费支出分别为工资总额的2%，14 2.5%标准内实际扣除的(3)合作企业每个纳税年度发生的广告费和业务宣传费用不超过当年销售(营业)收入的15%的部分，可以扣除实际超过的部分，允许后续纳税年度结转扣除的(4)合作企业每个纳税年度发生的与生产经营业务直接相关的业务接待费65号文根据91号文对合作企业层面发生的成本和费用的税前扣除标准进行了进一步细分和限制。(5)第159号来文财政部、国家税务总局关于合伙企业合伙人所得税问题的通知(财税2008159号) (以下称“159号文”)第二条进一步规定合作企业将各伙伴作为纳税义务人。 合伙企业的伙伴是自然人，支付个人所得税的伙伴是法人和其他组织的，缴纳企业所得税。159号文首次在法人和其他组织成为合作企业伙伴的情况下原则上规定了所得税问题，正式决定了“先分税”的原则。 但是，159号文章对于合作企业从被投资企业获得的不同类型的收入分配给合作伙伴时，其性质是否不变的问题还没有明确的答案。 因此，合作伙伴是法人或其他组织的情况下，关于合作企业分配从被投资企业收到的红利、红利等资本投资收入时的收入，是否必须缴纳企业所得税似乎不明确。 不仅如此，159号文笼表示：“合作伙伴是法人和其他组织的所得税，法人和其他组织从合作企业得到的所有收入(包括红利、红利等资本投资收益)都意味着支付企业所得税，这给理论和实务带来了一定的混乱1。(6)第62号来文财政部、国家税务总局关于调整个体工商户业主、个人独资企业和合伙企业自然人投资者个人所得税费用扣除标准的通知(财税201162号) (以下简称“62号文”)表明，合作企业自然人投资者的生产经营收入依法征收个人所得税的，投资者本人的费用扣除标准统一确定为42000元/年(3500元/月)，投资者的工资不得在税前扣除。 62号文以91号文为依据，按照2011年个人所得税法的修改，调整自然人投资者的费用扣除基准。在地方法规和政策层面，各地方政府为了鼓励民营企业发展股票投资，陆续出台促进股票投资基金发展的政策，其中包括合作企业处理所得税的相关规定。 从各地发表的合伙企业所得税的规定来看，多数只是在上述国家层面上重复了一些规定，也有很少的突破。 以天津市、上海市、北京市相关政策规定为例分析天津市天津市促进股权投资基金业发展办法规定：以有限合作形式设立的合作社股权投资基金中，自然人有限合作伙伴根据国家有关规定，按照“利息、红利、红利收入”或“财产转让收入”项目征收个人所得税，税率适用20%的自然人普通合作伙伴是合作业务和基金的出资人，所得收入明确时天津政策根据84号文有一定突破：即除了利息、股息、股息等权益性投资收益外，合作企业持有的投资企业股份转让利益也按照“财产转让收入”税目征收个人所得税，税率可适用20%。上海市根据上海市2008年发布的关于本市股权投资企业工商登记等事项的通知规定，以有限合作形式设立的股票投资企业和股票投资管理企业的经营收入及其他收入，按照国家有关税收规定，合作伙伴分别缴纳所得税。 其中，执行有限合作企业合作事务的自然人普通合作伙伴，根据中华人民共和国个人所得税法及其实施条例的规定，按照“个人工商店生产经营所得”课税项目，适用5%-35%的5级超额税率，征收个人所得税。 不执行有限合作企业合作事务的自然人有限合作伙伴，从有限合作企业取得的股票投资收益2，按照中华人民共和国个人所得税法及其实施条例的规定，根据“利息、股息、股息收入”课税项目，按20%税率计算个人所得税并缴纳。应该说上海市的这项政策完全在上述国家政策的范围内进行，不仅没有任何突破，也有自主限制的嫌疑。 例如，对于普通伙伴的收入部分，上海的政策不像天津的政策那样进一步区分收入性质，而是一律对“个人商店的生产经营收入”应用5-35%的税率征收个人所得税。 根据84号文的理解，普通伙伴收入中属于股票投资收益的部分，应该对“利息、红利、红利收入”税目适用20%税率来支付个人所得税。 上海市政策尚不明确，合作伙伴通过转让合作企业拥有的投资企业所有权获得的收益能否像天津政策那样对“财产转让所得”税目适用20%的税率来支付个人所得税。上海市有关部门可能意识到上述问题，2011年5月3日公布的政策修订版关于本市股权投资企业工商登记等事项的通知(修订)中关于协同制股权投资企业和股权投资管理企业的所得税问题一节中说：“保留作为合作企业设立的股权投资企业和股权投资管理企业的生产经营收入和其他收入，按照国家有关税收规定， 只有合作企业作为纳税人，按照“先分后税”的原则，各自缴纳所得税的规定，其馀的都被删除了。北京市北京市关于促进股权投资基金业发展的意见表示，合作社股份基金和合作社管理企业不是以所得税纳税为主体，而是采用“先分后税”方式，合作伙伴分别缴纳个人所得税和企业所得税的合作伙伴获得的收益，按照“利息、股息、股息收入”或“财产转让收入”税目征收个人所得税，税率为20%。北京的上述政策表现上与天津稍有不同，但实质上完全一致，即合作伙伴(包括普通合作伙伴和有限合作伙伴)取得的股票投资收益和股票转让收益部分，可以根据“利息、红利、红利收入”或“财产转让收入”税目应用20%税率征收个人所得税。二、基金投资者由于有限合作社制基金本身不是所得税的征税主体，其所得税问题主要考虑投资者(即基金普通合作伙伴和有限合作伙伴)从基金中获得收入时的税务处理。 合作伙伴获得的收入类型不同的，直接关系到应适用的税目和税率。从资金收入类型来看，主要包括以下类别：(一)从被投资企业得到的股息、股息等权益投资收益；投资者为公司的情况下，公司应该就该部分的收入缴纳企业所得税。 但是，根据合作企业“透明体”的特征和税法原理，其收入在分配给合作企业时必须维持法律性质，因此公司取得的一部分收入属于企业所得税法第26条第1项第(2)项所述的“符合条件的居民企业间的股息、股息等权益性投资收益”，根据该条的规定投资者为个人，应根据84号文的收入适用“利息、红利、红利”税目，按20%的税率计算个人所得税并缴纳。投资者为合作企业时，该合作企业的自然人合作伙伴以5-35%的税率支付个人所得税(与个人商店的生产经营收入进行比较)或公司合作伙伴依法支付企业所得税。 但根据合作企业所得税“透明体”的特征，也有看法认为合作企业的自然人合作伙伴应适用“利息、红利、红利”税目，以20%的税率缴纳个人所得税，公司合作伙伴可以依法免税。(二)转让投资企业股份获得的收益；如果投资者是公司的话，这部分的收入必须按照自己所得税率缴纳企业所得税。对于投资者个人，按照国家一级的规定，根据“个人经营者的生产经营收入”的税目，应适用5-35%的超额累进税率计算缴纳个人所得税，而根据天津、北京等地方政策，根据“财产转让收入”的税目，可适用20%的税率计算缴纳个人所得税。投资者为合作企业时，该合作企业的自然人合作伙伴以5-35%的税率支付个人所得税(与个人商店的生产经营收入进行比较)或公司合作伙伴依法支付企业所得税。 但也有看法认为，该合伙企业的自然人合作伙伴适用“财产转让所得”的税目，可以按20%的税率支付个人所得税。三、基金经理基金经理一般采取公司制或协同制的法律形式。 基于节税的想法，基金管理者通常也设定为有限合作的形式3。基金经理的收入类型主要是基金管理费(通常是基金融资总额的1-2% )和收入分类(通常是基金增值部分的20% )。 但是，无论是公司形式还是有限合作形式，基金管理者都必须对取得的管理费缴纳营业税。对于划分收益的法律性质是“服务收入”还是“投资收益”，有不同的理解和方法。 基金管理者在会计处理方面必须非常清楚，以避免收入在基金管理者的账本上作为营业税对待管理费和同行。 更保守的做法是建立两个管理企业，一个是基金的普通伙伴，另一个是基金的管理者，管理者收取管理费，普通伙伴收取收益。基金经理是公司的话，从基金上收到的所有收入(包括管理费和收益分开)都必须征收企业所得税的25%。 基于上述理由，也有看法认为，在这种情况下，基金经理的收入中，基金从被投资企业取得的“红利分红”等资本性投资收益应该免除企业所得税。基金经理为合伙企业的，基金经理不适用企业所得税。 其合伙人依法支付个人所得税和企业所得税。 详情见本文第四部分的讨论。四、基金管理小组从基金的现状和趋势出发，为了实现基金管理品牌的构建和风险隔离等目的，基金管理团队通常不是成为基金的管理者(或普通合作伙伴)，而是首先设立公司或有限协同制的企业，该企业成为基金的管理者和/或普通合作伙伴。 另外，在基金管理者层面，为了避免团队成员变动的影响，基金管理者团队通常在其上设置一层或多层代理。目前，基金法律实务中，基金管理团队一般设立有限公司，有限公司设立有限合作伙伴企业作为普通合作伙伴和团队成员，其有限合作伙伴企业担任基金普通合作伙伴和管理人。 或者，根据与上述相同的股票结构设立两个有限合作企业，一个担任基金的普通合作伙伴，另一个担任基金的管理人。在上述法律