再证券化论文关于“再证券化”法律障碍论文范文参考资料

再证券化论文关于“再证券化”法律障碍论文范文参考资料 中国证监会在今年3月发布了证券公司资产证券化业务管理规定（下称管理规定），正式将“资产证券化”这一新融资手段确立为券商常规业务。 随后， “资产证券化”迅速成为行业热潮话题，各券商更是摩拳擦掌、蓄势待发，但是真正启动的项目无几。虽然中国早在上世纪90年代就开始研究资产证券化，也借鉴了很多国外经验，但实践中成功案例并不算多，太多法律、会计、金融理由亟待厘清。其中，什么样的资产能够作为资产证券化的基础资产，是目前大家关注的焦点理由。 按照证券法，上市公司股份本身属于一种有价证券，而将上市公司股份作为基础资产进行资产证券化，可视为证券的“再证券化”（这里与西方的再证券化不一定相同）。尽管目前中国有很多企业有此强烈愿望，监管层对此亦有考虑，但颇为犹豫，最终在正式出台的规章中对此进行了割舍。由此，上市公司股份的“再证券化”存在诸多不确定性，但也给业内留下相当多的想象和讨论空间。基础资产的法律要求 证监会发布的管理规定第8条，明确定义了企业资产证券化业务中“基础资产”的概念和范围。仔细研究该条后，我们认为基础资产应当符合如下四个基本条件： （1） 符合法律规定。 （2）权属明确，原则上不得附带抵押、质押等担保负担或者其他权利限制。 （3）可产生独立的、可预测的*流。笔者理解，“独立”系指不依赖于原始权益人的其他资产；“可预测”是指根据各种数据和情形的分析，可以大致评估出未来收益。 （4）可特定化。 在管理规定的征求意见稿中，曾明确将股票等有价证券列入基础资产范围，但等到发布正式文本时，却将有价证券都去掉了。从这个变化可知，股票等有价证券作为基础资产是有其合理性和市场需求的，但也存在一定法律障碍。首先，从管理规定来看，上市公司股份符合法律对基础资产的部分要求，但难以满足“产生可独立、可预测的*流”这个条件。 股份是符合法律规定的财产或财产权利，民法通则规定：“财产所有权是指所有人依法对自己的财产享有占有、使用、收益和处分的权利。”公司法规定，“公司股东依法享有资产收益、参与重大决策和选择管理者等权利。”同时，物权法第67条也将股份作为中国法律认可的财产列入其中。由此可见，公司股份包括上市公司股份是符合中国法律规定的财产。 同时，公司股份可以明确权属。从权属上看，股份有限公司以股票作为股东身份的凭证，实现了股权权属的特定。公司法第126条规定，“股票是公司签发的证明股东所持股份的凭证。” 从权利负担上看，管理规定第10条要求“基础资产不得附带抵押、质押等担保负担或者其他权利限制”。即只要证明股份可以为原始权益人合法拥有，同时不附带抵押、质押等担保负担或其他权利限制，即符合管理规定对于基础资产权属明确的要求。 根据证监会对以往专项资产管理计划的审批情况看，判断一项资产是否可以“再证券化”，是否能有独立、可预测的*流是考量的关键要素。 股份作为一项资产而言，其产生收益的方式包括处置和运营。处置收益，主要指对外转让上市公司股份所获收益。运营收益则指公司实际经营中所带来的收益，进而实现对于股东的分红，相对较为复杂。因为作为基础资产需满足特定化的条件，故目前股份产生*流的方式主要公司的运营收益，即公司获得收益（利润）后对股东的分红（未来是否可以允许处置作为产生基础资产产生*流的方式，需要进一步探讨），但能否实现分红，产生独立、可预测的*流受以下因素影响： 一方面，公司能否获得收益（利润），受宏观经济、微观经济、上下游市场、公司管理等影响，波动性较大；另一方面，在公司获得收益的情况下，公司能否进行分红也具有不确定性：根据公司法规定，公司的税后利润需按顺序分配，在弥补以前年度的亏损、提取法定盈余公积金、公益金、任意公积金之后，才能对股东进行分红。此外，公司分红还不得影响公司资产的完整性，也不得有与公司章程相违背的分红方案。 上市公司的分红需经过一定的程序，分红可以采取*分红、送股等方式，但能直接产生*流的方式仅为*分红，这些都具有较大的不确定性。 此外，据了解，证券交易所判断这一条件时，通常考虑三个要素：（1）有明确的计量策略、核对凭证等；（2）可通过账户设置等方式锁定*流归集路径；（3）*流收入由可以评估的要素组成，如销售量、销售价格等。根据这三个要素来判断，需要对上市公司股权分红历史做出研究分析，进而确定股权分红的历史情况（包括金额、间隔时间等），分析其波动性和收益特点；同时，需要对未来股权分红情况提交预测说明及依据。但根据我们前文的分析，未来股权分红的不确定因素较多，做出较为准确的评估不太容易。 因此，上市公司的股份要满足“产生独立、可预测的*流”这一条件，存在一定的困难。“再证券化”暂无先例 另一个值得探讨的是，上市公司股份要实现特定化，应满足两个条件： 1.转让给专项计划的上市公司股份需特定化，独立于原始权益人、管理人、托管人及其他业务参与人的固有资产，前述机构因依法解散、被依法撤销或宣告破产等理由进行清算的，转让给专项计划的股份不属于清算财产。 2.这部分股份产生的收益需特定化，需对股份产生的*流进行归集