louis-vuitton网络维权法律意见书

广州品安律师事务所关于Louis Vuitton Moët Hennessy 集团对网络售卖侵权商品采取行动的法律意见书-【2010】粤品安法书字第112号致Louis Vuitton Moët Hennessy 集团：广州品安律师事务所接受Louis Vuitton Moët Hennessy 集团的委托，指派潘培霞对就网络售卖其侵权商品的现象采取适当行动出具本法律意见书。一、侵权概况进入21世纪，互联网以铺天盖地的姿态嵌入人们日常生活的每一个细节。购物作为人们生活的重要组成部分，其发生渠道也和互联网紧密结合衍生了一种新的方式网购。当前中国网购市场发展迅速，5年就突破了1000亿元的交易额，而零售业用了20年才达到这一目标。但我国网购市场仍处于发展初期，很多漏洞日益凸显，其中假货的泛滥已经成了电子商务发展一大障碍。仿制假冒高档消费品，能更大限度地拓展牟利空间。Louis Vuitton Moët Hennessy 集团旗下的商品作为世界顶级奢侈品，首当其冲地成为众多大厂家小作坊竞相仿制假冒的目标。无疑，这些仿制假冒高档消费品的生产者、销售者必然侵犯了Louis Vuitton Moët Hennessy集团的知识产权，他们的侵权行为一方面导致了Louis Vuitton Moët Hennessy集团的商品销售额大跌，一方面由于假冒仿冒商品一般质量较差，给Louis Vuitton品牌声誉造成了非常恶劣的影响。为了维护Louis Vuitton Moët Hennessy 集团自有的知识产权，挽回此前蒙受的损失及制止今后可能的进一步侵权，对这些侵权者采取行动进行打击势在必行。鉴于传统意义上的侵权能就店铺实体及其负责人进行协商、诉讼，打击难度相对较小；而网络侵权的虚拟性、无形性使打击难度相对较大，而淘宝网作为目前中国最大的网络交易平台，业已成为当前侵犯知识产权犯罪的咽喉，以淘宝网作为维权阵地有着相当的代表性，因此现就如何遏制淘宝网上售卖Louis Vuitton的侵权产品的对策提供意见，以点作面提供参考。二、对策分析（一）针对实际销售者实际销售者是指在网络上发布商品信息进行销售获利的实体操作人，是与网络上虚拟姓名身份的卖家相对应的概念，由于一般情况下销售者和商品信息发布者是同一主体，因此这里就实际销售者作出讨论。实际销售者无疑是直接侵权人，其行为直接导致商标权人利益受损，危害性极大，因此首先就对其可以采取的适当行动作出讨论。在淘宝网单单输入“Louis Vuitton”就能搜索到37万件商品，可见其背后的实际销售者数目非常庞大。考虑到行动的可行性和现实性，我们必须针对有代表性的目标，而这些目标的确立是技术层面的问题，容后再谈。我们向代表性目标发送律师函，明确他们销售假冒Louis Vuitton注册商标的商品，已经严重侵犯Louis Vuitton Moët Hennessy集团的商标权，警告他们马上停止侵权，对之前的侵权行为我方保留追究法律一切责任的权利。半个月后，我们再对淘宝网上的商品销售情况进行调查，若发现这些有代表性目标仍然继续售卖Louis Vuitton的假冒仿冒商品，我们立即根据中华人民共和国商标法第五十二条第二项予以起诉，要求停止进一步侵权，赔偿损失。这里我们对上文提到的如何确立代表性目标进行技术性分析。在寻找代表性目标时我们可以借助淘宝网上提供的便利条件，实际销售者在以淘宝网作为产品信息发布平台之前需要登记销售者信息，而淘宝网现行的做法是实行实名认证，通过审核有效证件（以个人名义申请账户就必须提供身份证、户籍证明、护照或临时身份证等有效证件，以法人名义申请账户就必须提供营业执照及法人代表的身份证）才能成功获得账户进行交易，这有利于我们准确掌握虚拟网店背后的真实销售者，从而确立被告的真实信息。另外，淘宝网上定期对网店进行信誉度排名，一般来说信誉度高的网店人气高，营业额就多，侵权情况就越严重，我们可以以排名前十的网店背后的真实销售者作为代表性目标采取行动。 如前所述，淘宝网上售卖Louis Vuitton假冒仿冒商品的销售者浩如烟海，以上的做法仅仅起到杀一儆百的作用。在巨大利润空间的驱使下这种杀鸡儆猴的做法威吓力是极为有限的，因此我们建议采取大面积维权行动。我们将组派专门人员在淘宝网上进行详细的市场调查摸底，对每一个涉嫌侵犯Louis Vuitton注册商标专用权的实际销售者的基本资料予以调查并尽可能核实，然后对每一个能得到资料核实的销售者、商家发送律师函，警告其停止售卖Louis Vuitton侵权商品，否则采取进一步的法律行动；半个月后再次进行调查摸底，对于置若罔闻的商家提起侵权之诉。通过这一系列地毯式维权行动，网络销售者将被责以赔偿，使他们的销售行为得不偿失，网络售卖Louis Vuitton侵权商品的市场将得到大范围肃清。但这里有三点需要注意。一是基于被告数目众多，可考虑通过集体诉讼的途径进行起诉；二是惩罚性赔偿的问题，虽然我国知识产权法律并未确立惩罚性损害赔偿机制，但由于有些侵权人在前案判决停止侵权和承担损害赔偿责任后，拒不执行停止侵权的民事责任，我们可以主张其存在恶意侵权的行为，从而主张加大损害赔偿数额，这样才能更有效地遏制网上售卖Louis Vuitton侵权商品的现象；三是费用问题，大规模的调查摸底和诉讼行动必然需要大量的人力物力投入，这里产生的费用问题我们稍后将会制作一份预算供贵集团参考。（二）针对网络服务提供商淘宝网作为网络服务提供商，为网上销售者提供销售平台，并不直接参与买卖活动。但这一点并不能说明淘宝网在这个买卖活动中不需要承担任何责任。据调查得知，目前销售者在淘宝网上开店不需要交纳手续费，买卖过程中也不需要交纳中介费。但销售者往往需要淘宝网提供附加项目，如淘宝直通车、旺铺、淘宝客，这时销售者就要向淘宝网定期缴纳费用。一旦交纳这些费用，淘宝网和销售者之间就建立起一种类似商场与出租柜台之间的关系了。商场只是把柜台出租给销售者，不直接参与买卖活动，消费者权益保护法第38条的规定：“消费者在展销会、租赁柜台购买商品或接受服务，其合法权益受到损害的，可以向销售者或者服务者要求赔偿。展销会结束或者柜台租赁期满后，也可以向展销会的举办者、柜台的出租者要求赔偿”，可见商场和出租柜台之间是连带责任关系。基于现行法律没有对网络服务提供商和销售者的关系作出厘定，我们通过法理类推可以认定销售者和网络服务提供商之间也是连带责任关系。网络销售者一旦实施侵犯商标专用权行为，网络服务提供商应就侵权行为承担连带责任。因此我们可以对浙江淘宝网络有限公司提起诉讼，要求其赔偿网络销售者侵权造成的损失。事实上，淘宝网作为网上交易平台管理者存在一定的未尽义务过失，致使销售侵权商品行为成就。淘宝网的过失在于其未能很好地执行网络准入审查义务和协助屏蔽义务，网络准入审查义务是指网络服务提供商在和网络销售者签订的合同中应该加入有关知识产权保护的内容。淘宝网应该尽可能要求网络销售者在发布每一种类产品前提供销售商品的商标注册证或者商标所有人授权证明文件。协助屏蔽义务是指当有人向网络服务提供商举报时，网络服务提供商应当将发布商标侵权信息的网页屏蔽。淘宝网应该在接到相关权利人举报时，不单单屏蔽该侵权信息，而应该把发布该侵权信息的实际销售者列入黑名单，禁止其继续在网上进行销售活动。因此淘宝网应就其过失承担责任。除此之外，针对淘宝网的诉讼还可以根据商标法实施条例第五十条第（二）项规定的“故意为侵犯他人注册商标专用权行为提供仓储、运输、邮寄、隐匿等便利条件的”属于侵犯注册商标专用权的行为进行诉请。本条是对间接侵权的规定，根据此条例，间接侵权的成就必须证明淘宝网有明知网络销售者有侵犯他人注册商标专用权的故意仍然为其提供便利条件。换言之在认定直接侵权人的侵权行为成立、并且间接侵权人“明知”的前提下追究间接侵权人的侵权责任才能成立。因此在这种情况下，销售者和淘宝网必须同时成为被告，这样才能在证明销售者发布的信息属于直接侵害商标权信息之余，淘宝网同时构成商标帮助侵权。但即使同时以实际销售者和网络服务提供商作为被告提起诉讼，仍然有一个诉讼技巧问题值得注意。在2006年彪马股份公司诉淘宝网侵犯商标权案中，法院认为在没有其他人通知告诉的情况下要求淘宝网主动自觉审查信息发布者实际销售商品本身的真实性，显然是加重了淘宝网的注意义务，但如果“”商标权利人已经明确通知“淘宝”网服务商某一网络商店利用其网络交易平台从事非法交易活动的情况下而淘宝网仍然为其提供交易信息平台，显然属于商标法实施条例第五十条第二款所规定的帮助侵权行为。据此，我们在起诉前要事先向淘宝网发出律师函，就网络销售者售卖Louis Vuitton侵权商品作出清晰明确的相关链接指引。若发函后淘宝网上仍然有销售Louis Vuitton侵权商品的现象，即可以毫无障碍地起诉淘宝。另外，淘宝网上发布的禁止与限制发布物品规则载明：淘宝用户在上载商品信息前，应当仔细阅读本规则并予以遵守。由于发布以下商品信息所引起的法律责任由相关用户完全承担，与淘宝无关。一旦淘宝发现有任何违反本规则的商品信息，有权立即予以删除，并保留给予相关用户警告、冻结直至终止其帐户的权力，请各用户自觉遵守。禁止发布物品中第三十一项是：任何侵犯他人知识产权的商品信息，如假冒商品信息，侵犯他人版权或者专利权的产品，非法复制品（如盗版、翻录、备份、盗录等）：软件程序、电视游戏、音乐集、电影、电视节目或照片。此免责条款不能成为不侵权抗辩理由，如前文所述，淘宝网作为管理信息平台的服务商，有义务就其管理行为承担责任，违法责任（或义务）不能自己免除。免责条款中的合法部分虽然对参与网络交易的人具有一定的约束力，但其免除自己包括违法责任在内的一切责任的条款，不仅其本身违法而无效，而且也不能约束他们各方当事人之外的商标权利人。因此“淘宝”网服务商以免责条款作为抗辩理由显然不能成立。（三）针对工商管理部门产品质量法商标法等多部法律赋予工商行政管理部门对销售假冒注册商标商品的相关负责人、相关场所进行查处、扣押的权力。我们可以向工商行政管理部门提供淘宝网上有关Louis Vuitton假冒仿冒商品的销售信息，请求工商行政管理部门进行查处。近年来工商行政管理部门采取联合行动、专项行动进行网上打假已经形成一股力量，09年9月北京市工商局海淀分局查处一销售假冒Louis Vuitton、登喜路等近10种品牌商品的网络卖家，就曾引发电子商务领域热议。至于网络侵权应该由哪个工商管理局管辖的问题，传统商标侵权行为由违法行为发生地工商机关管辖，工商行政管理机关行政处罚程序规定第五条规定：“行政处罚由违法行为发生地的县级以上（含县级，下同）工商行政管理机关管辖。法律、行政法规另有规定的除外。”民事诉讼法第二十九条规定：“因侵权行为提起的诉讼，由侵权行为地或者被告住所地人民法院管辖。”最高人民法院在司法解释中，又进一步将侵权行为地明确为侵权行为实施地、侵权结果发生地。国家工商行政管理总局在关于商标行政执法中若干问题的意见中规定，侵权行为地是指侵权行为实施过程中涉及的地域，包括侵权物品生产地、运输地、销售地及仓储地等。现行法律对网络商标侵权的管辖权没有明确的规定。由于网络商标侵权只是传统商标侵权在网络上的延伸，因此，网络商标侵权仍应由侵权行为发生地或侵权人所在地的工商机关和法院管辖。最高人民法院关于审理涉及计算机网络著作权纠纷案件适用法律若干问题的解释规定，网络著作权侵权纠纷案件由侵权行为地或者被告住所地人民法院管辖。侵权行为地包括实施被诉侵权行为的网络服务器、计算机终端等设备所在地。对难以确定侵权行为地和被告住所地的，原告发现侵权内容的计算机终端等设备所在地可以视为侵权行为地。据此，我们认为可以由原告计算机终端所在地的工商管理局管辖。（四）针对公安机关中华人民共和国刑法第二百一十四条规定，销售明知是假冒注册商标的商品，销售金额数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；销售金额数额巨大的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。据此，我们只需确定Louis Vuitton假冒仿冒商品的网络销售者销售数额达到较大的标准时，可以即时向公安机关报案，从而启动公诉程序。通过此举，犯罪分子难以以罚代刑逃脱刑事处罚，能起到有效的威吓作用。事实上通过向公安机关报案打击侵犯商标权犯罪的事例屡有发生，前不久，在网上销售假冒耐克、阿迪达斯、尤尼克斯运动商品的4名青年，就被北京市西城法院以销售假冒注册商标的商品罪判处数年不等的刑事处罚。（五）针对消费者从另一个角度上看，在网络销售Louis Vuitton假冒仿冒商品的过程中，还有一个受害人就是消费者。消费者作为一方当事人同时也是受害群体，有着充分的理由及动机进行维权行动，而这种维权行动正好可以为我们遏制侵权行为助一臂之力。我们还可以派驻专门担任消费者的角色，和网络销售Louis Vuitton假冒仿冒品商进行交易。交易完成后，一方面以消费者的身份起诉网络实际销售者和淘宝网，诉由是损害