离婚损害赔偿制度的探析

1/4离婚损害赔偿制度的探析内容提要离婚损害赔偿制度的确立对于完善我国婚姻家庭立法、保护当事人的合法权益有一定的理论与现实意义，但是该制度在运行中还存在很大缺陷。本文对离婚损害赔偿的基本理论及损害赔偿的构成要件等，进行深入理论探讨借鉴国外相关的立法例，并结合我国司法实践现状，提出增设配偶权，扩大离婚损害赔偿的适用情形及承担义务的主体，完善过错认定及举证责任的认定等完善建议，希望对我国司法实践有一定的借鉴作用。关键词配偶权/损害赔偿/离婚损害赔偿制度一、离婚损害赔偿的内涵及基础离婚损害赔偿的内涵传统的婚姻法理论把离婚损害分为两种离婚损害与离因损害。离因损害指的是夫妻一方的行为构成离婚原因的侵权行为时，他方可请求因侵权所产生的损害赔偿。如因杀害而侵害对方的生命、身体或人格，或因重婚、通奸等贞操义务的违反而侵害到对方的配偶权，对方可请求其赔偿。而离婚损害赔偿即离婚本身即为构成损害赔偿的直接原因。如瑞士民法典第151条、法国民法典第2/4266条均是关于离因损害赔偿的规定。法国民法典将与离婚相关的损害赔偿制度分为离婚损害赔偿和离因损害赔偿，该法第266条规定如离婚被判过错属夫妻另一方，则该方得被判赔偿损害，以补偿他方因解除婚姻而遭受的物质或精神损失，他方得在离婚诉讼之际请求损害赔偿。1从中可以看出，法国将离婚损害界定为因解除婚姻而导致对方的物质或精神受损失，法国的离因损害赔偿适用法国民法典第1382条关于侵权责任赔偿的规定。LOCALHOST笔者认为离婚是婚姻双方当事人的自由与权利，并不是一种过错行为，因为离婚是婚姻当事人行使个人自由的具体体现，因而不是离婚赔偿的理由，对于当事人由于离婚造成的损害，可通过离婚补助，离婚抚养等救济制度加以完善。我国婚姻法第46条规定有下列情形之一，导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿重婚的；有配偶者与他人同居的；实施家庭暴力的；虐待、遗弃家庭成员的，可以看出我国婚姻法的规定是离因损害赔偿规定，并没有对离婚损害赔偿分为离婚损害赔偿和离因损害赔偿。如前所述，离婚损害赔偿界定为离因损害赔偿还是比较论坛，2000年第2期，第4957页。罗结珍译法国民法典，中国法制出版社1999年第1版。3/4王书江译日本民法典，中国法制出版社2000年第3版。张竟芳著离婚损害赔偿适用中的若干问题，载当代法学，2002年第6期第142144页。韦钦平著离婚案件中的精神损害赔偿，载侵权法热点问题法律应用，第617631页。史尚宽著亲属法论，中国政法大学出版社2000年第1版。10王泽鉴著民法学说与判例研究，中国政法大学出版社XX年1月修订版。11殷生根、王燕译瑞士民法典，法律出版社1999年第1版。12罗丽论日本关于第三者插足引起家庭破裂的损害赔偿的理论与实践，法学评论1997年第3期。13李洪祥离婚损害赔偿之规定存在的不足与完善，载行政与法XX年9期。注释1罗结珍译法国民法典，北京中国法制出版社1999年第1版。2王泽鉴著民法学说与判例研究，国政法大学出版社1998年版，第376页。4/43杨立新论侵害配偶权的精神损害赔偿责任，载法学2002年第7期，第55页。4马特配偶权问题检讨，载中国民法典基本理论问题研究，中国人民大学出版社XX版，第295页。5于东辉离婚损害赔偿制度研究，人民法院出版社XX年3月第1版，第37页。6刘引玲著配偶权问题研究，中国检察出版