2_合同法基本原理.ppt

2合同法,2.1合同法概论2.2合同主要条款2.3合同的订立2.4合同的效力2.5合同的履行2.6合同的变更、转让和终止2.7违反合同的责任2.8合同纠纷的解决,2.1合同法概论,2.1.1合同的概念与法律特征（一）合同的概念（二）合同的法律特征合同是一种民事法律行为；以设立、变更、终止民事权利义务关系为目的。合同是当事人之间意思表示一致的协议；合同是当事人平等协商的法律行为；遵循公平和诚实信用原则。,2.1.2合同的分类书面合同、口头合同及默示合同,1、区分标准：按照合同的表现形式；（1）书面合同是指当事人以书面文字有形地表现内容的合同。（2）口头合同是指当事人以口头语言的方式（如当面对话、电话联系等）达成协议而订立的合同。（3）默示合同是指当事人并不直接用口头或者书面形式进行意思表示，而是通过实施某种行为或者以不作为的沉默方式进行意思表示而达成的合同。,书面合同与口头合同的效力哪个更大？,2转移财产合同、完成工作合同和提供服务合同,1、区分标准：按照给付内容和性质的不同；（1）转移财产合同是指以转移财产权利，包括所有权、使用权和收益权为内容的合同。（2）完成工作合同是指当事人一方按照约定完成一定的工作并将工作成果交付给对方，另一方接受成果并给付报酬的合同。（3）提供服务合同是指依照约定，当事人一方提供一定方式的服务，另一方给付报酬的合同。,3双务合同与单务合同,1、区分标准：是否双方互相承担给付义务；（1）双务合同是指当事人双方相互承担对待给付义务的合同。（2）单务合同是指只有一方当事人承担给付义务的合同。2、区分意义：是否具有双务合同中的履行抗辩权；单务合同：赠与、借用、自然人借款不真正双务合同：附义务的赠与（负担的义务不成为赠与的对价）通说仍为单务,4有偿合同与无偿合同,1、区分标准：享有权利是否需要支付一定对价；（1）有偿合同是指双方互为给付而取得对价的合同。（2）无偿合同是指一方只为给付而无对价的合同。2、区分意义：（1）注意义务：无偿合同中当事人的注意义务较有偿合同为轻（2）行为能力：纯获利益的行为不要求受益人的行为能力（3）债的保全中的撤销权（4）善意取得：占有人须以有偿方式处分动产才构成善意取得；无偿合同：赠与、借用、保证没有约定费用则推定为无偿：委托、保管、自然人借款,5诺成合同（不要物合同）与实践合同（要物合同）,1、区分标准：是否以标的物的交付为合同的成立要件或者生效要件；（1）诺成合同，又称不要物合同，指只要行为人意思表示一致，就能成立的合同。（2）实践合同，又称要物合同，指除意思表示一致外，还需要以物的交付为成立(生效)要件的合同。2、区分意义：不交付标的物的责任（违约还是缔约过失）主要的实践合同：动产质押、借用、自然人借款、保管,6主合同与从合同,1、区分标准：是否能够独立存在；2、主合同：不以他种合同的存在为前提，不受其制约而能独立存在和独立发生效力的合同。3、从合同由于从合同要依赖主合同的存在而存在，所以从合同又被称为附属合同。从合同的主要特点在于其附属性，即它不能独立存在，必须以主合同的存在并生效为前提。主合同无效，从合同一定无效,不要式合同与要式合同：（法定要式、约定要式）,1、区分标准：以合同的成立是否须采用法律规定或当事人约定的形式2、要式合同是指法律规定必须采取特定形式的合同。3、不要式合同是指法律对形式未作出特别规定的合同。,8有名合同（典型合同）与无名合同（非典型合同）,1、区分标准：法律是否对某类合同赋予了特定名称与特定规则；2、区分意义：法律适用不同；无名合同适用合同法总则的规定，并可以参照合同法分则或者其他法律最相类似的规定买卖合同;供电、水、气、热合同;赠予合同;借款合同；租赁合同;融资合同;承揽合同;建设工程合同;运输合同；技术合同;保管合同;仓储合同;委托合同;行纪合同;居间合同,2.1.3合同法的结构与基本原则,合同法的结构合同法总则合同法分则,合同法总则知识结构图,一般规定,概念及特征,分类（双务与单务、有偿与无偿、诺成与实践、要式与不要式、有名与无名、主与从、有名与无名合同等）,合同订立,要约,承诺,格式条款,合同内容与解释,合同效力,附条件、期限,效力待定、可撤销、无效,表见代理与表见代表,合同履行,合同变更与转让,合同终止,合同责任,共8章129条,其他规定,合同法分则知识结构图,共15章298条,买卖合同,供用电水气热力合同,赠予合同,借款合同,租赁合同,运输合同,技术合同,保管合同,融资租赁合同,承揽合同,建设工程合同,仓储合同,委托合同,行纪合同,居间合同,（二）合同法附则本条是对合同法施行时间和经济合同法、涉外经济合同法、技术合同法废止时间的规定。第四百二十八条本法自1999年10月1日起施行，中华人民共和国经济合同法、中华人民共和国涉外经济合同法、中华人民共和国技术合同法同时废止。,平等原则自愿原则公平原则诚实信用原则遵守法律，不损害社会公共利益原则6.合同严守7.鼓励交易,2.1.4合同法的基本原则,一、合同法律关系的主体二、合同法律关系的客体三、合同法律关系的内容,2.1.5合同法律关系,一、合同法律关系的主体1、自然人2、法人3、其他组织,1、自然人民事权利能力民事行为能力：第一，必须达到法定年龄；第二，必须智力正常，可以理智地辨认自己的行为。,a.年满18周岁的公民为完全民事行为能力人；b.16周岁以上不满18周岁的公民，以自己的劳动收入为主要生活来源的，视为具有完全民事行为能力；c.10周岁以上的未成年人或不能完全辨认自己行为的精神病人是限制民事行为能力人；d.不满10周岁的未成年人或不能辨认自己行为的精神病人为无民事行为能力人。,例1：中学生赵某，16周岁，身高175公分，但面貌成熟，像二十七、八岁。赵某为了买一辆车，欲将家中一套闲房卖掉筹购车款。后托人认识李某，与李某签订了购房合同，李某支付定金5万元，双方遂到房屋管理部门办理了房屋产权转让手续。赵某父亲发现此事后，起诉到法院。试分析：该房屋买卖合同是否有效？请说明原因。,2、法人（1）依法成立（2）有必要的财产或者经费（3）有自己的名称、组织机构和场所（4）能够独立承担民事责任3、其他组织,二、合同法律关系的客体1、物2、行为3、智力成果三、合同法律关系的内容1、权利2、义务,2.2合同主要条款,是指合同应当具备的条款。它决定着合同的类型，确定着当事人各方权利义务的质和量，处于相当重要的地位。在有些情况下，欠缺主要条款，合同即不成立。1、当事人的名称或者姓名和住所；2、标的；3、数量和质量；4、价款或酬金；5、履行期限、地点和方式；6、违约责任；7、解决争议的方法。,合同法以上规定只是作为参考，当事人可以根据自己的实际需要增减有关条款。但在实践中，以下这些条款是必须的：1、合同当事人的姓名，如果是法人，则需法人的名称。必要时还可查看当事人的身份证或执照；2、合同标的：如果是买卖合同的话，需要说明货物的名称、规格型号、购买数量等；如果是提供劳务，则要说明劳务的类型、劳务的标准；3、价格：要注意货币单位；4、履行期限：超过履行期限会导致违约，甚至守约方可以解除合同；5、违约责任：一般约定违约金比例或损失赔偿办法；6、纠纷解决方式：约定是采用仲裁还是诉讼的方式。如果约定仲裁，最好在合同中约定仲裁条款；7、法律适用问题：这牵涉到诉讼发生时将向哪里的法院起诉的问题；在国际买卖合同中尤为重要。,2.3合同的订立,2.3.1、合同订立的形式口头形式书面形式合同书合同确认书车船票、保险单数据电文形式格式合同示范文本特殊形式其他形式,2.3.2要约与要约邀请,要约概念和条件希望同他人订立合同的意思表示。要约应具备的条件：(1)要约必须是特定人所为的意思表示。(2)要约必须向相对人发出。(3)要约内容具体、确定。(4)要约必须具有缔约目的。,（二）要约邀请要约邀请又称为“要约引诱”，根据合同法第15条的规定，它是指希望他人向自己发出要约的意思表示。其目的在于邀请对方向自己发出要约。,（三）要约的生效、撤回、撤销和失效要约的生效：指要约产生法律拘束力，要约生效时间为要约到达受约人开始。收件人指定特定系统接收数据电文的，数据电文进入该特定系统的时间，视为到达时间；未指定特定系统的，数据电文进入收件人的任何系统的首次时间，视为达到时间。要约到达受要约人，并不是指要约一定实际到达受要约人（或者其代理人）手中，要约只要送达到受要约人通常的地址、住所或者能够控制的地方（如信箱）即为送达。,要约撤回：要约人在要约生效之前取消要约的行为。要约撤销：要约人在要约生效之后，受要约人承诺之前使要约归于消灭的行为。有下列情形之一的，要约不得撤销：（1）要约人确定了承诺期限的；（2）要约人以其他形式明示要约不可撤销；（3）受要约人有理由认为要约不可撤销的，并已经为履行合同做了准备工作。,要约消灭：指要约丧失法律约束力。有下列情形之一的，要约失效：（1）拒绝要约的通知到达要约人；（2）要约人依法撤销要约；（3）承诺期限届满，受要约人未作出承诺；（4）受约人对要约的内容作出实质性变更。,例2：要约可以撤回，撤回要约的通知应当（）A在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人B在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人C在承诺通知到达受要约人之前D在合同生效前,例3：根据合同法的规定，下列各项中，属于不得撤销要约的情形有（）A.要约已经到达受要约人B.要约人确定了承诺期限C.要约人明示要约不可撤销D.受要约人已对要约作出承诺,例4：甲公司拟用招标方式采购一成套设备，向包括乙在内的十余家厂商发出其制作的包含设备性能、规格、品质、交货日期等内容的招标书。乙公司在接到标书后制作了投标书。甲公司在接到乙公司及其他公司的投标书后，通过决标，最后确定乙公司中标，并向乙公司发出了中标通知书。下列行为属于要约的是（）。A.甲向乙发出招标书B.乙向甲发出投标书C.甲对所有标书进行决标D.甲向乙发出中标通知书,【解答】B。本题考核点是合同的订立程序。本题中，A选项属于要约邀请。要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示，不属于订立合同的行为；B选项属于合同要约，是希望和甲订立合同的意思表示；C选项属于甲的内部事务；D选项属于承诺，是甲同意要约的意思表示。,受要约人同意要约的意思表示。承诺应具备的条件：由受约人向要约人发出在确定的或者合理的期限内到达要约人承诺的内容与要约的内容一致承诺必须表明受约人的缔约意图承诺的传递方式应当符合要约要求,2.3.3承诺,要约以信件作出的，承诺期限自信件载明的日期开始计算；信件未载明日期的，自投寄该信件的邮戳日期开始计算。,承诺的方式以通知的方式作出以行为的方式作出4.承诺生效时间承诺自通知到达要约人时生效。承诺生效时合同成立。,5.承诺的撤回撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人。6.承诺的迟延与迟到受要约人超过承诺期限发出承诺的，为迟延承诺，除要约人及时通知受要约人该承诺有效的以外，迟延的承诺应视为新的要约。,7.对要约内容变更的处理（1）实质性变更（标的、数量、质量、价款和酬金、履行期限、地点和方式、违约责任和争议解决办法）：为新要约。（2）非实质性变更：对非主要条款作出改变承诺人对要约的主要条款未表示异议，然而在对这些主要条款承诺后，添加了一些建议或表达了一些愿望。如果承诺中添加了法律规定的义务，承诺仍然有效。除要约人及时表示反对或者要约表明不得对要约的内容作出任何变更的以外，该承诺有效，合同的内容以承诺的内容为准。,例5：2007年4月30日，甲以手机短信形式向乙发出购买一台笔记本电脑的要约，乙于当日回短信同意要约。但由于“五一”期间短信系统繁忙，甲于5月3日才收到乙的短信，并因个人原因于5月8日才阅读乙的短信，后于9日回复乙“短信收到”。甲乙之间买卖合同的成立时间是()A、2007年4月30日B、2007年5月3日C、2007年5月8日D、2007年5月9日,解答：B。根据规定，承诺生效时合同成立，承诺自通知到达要约人时生效，采取数据电文形式订立合同，该数据电文进入该特定系统的时间，视为承诺到达时间。本题中，甲于5月3日收到乙的承诺短信，此时合同成立，本题正确答案应选B。,例6：甲公司7月1日通过报纸发布广告，称其有某型号的电脑出售，每台售价8000元，随到随购，数量不限，广告有效期至7月30日。乙公司委托王某携带金额16万元的支票于7月28日到甲公司购买电脑，但甲公司称广告所述电脑已全部售完。乙公司为此受到一定的经济损失。根据合同法律制度的规定，下列表述正确的是（）。A、甲公司的广告构成要约，乙公司的行为构成承诺，甲公司不承担违约责任B、甲公司的广告构成要约，乙公司的行为构成承诺，甲公司应当承担违约责任C、甲公司的广告不构成要约，乙公司的行为不构成承诺，甲公司不承担民事责任D、甲公司的广告构成要约，乙公司的行为不构成承诺，甲公司不承担民事责任,解答:B。商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。在本题中，甲公司的广告包括了订立合同的主要条款，构成要约;乙公司在承诺期限内作出承诺，因此甲公司应当承担违约责任。,例7：美达家具厂得知Z机关所建办公楼要购置一批办公桌椅，便于2月1日致函Z机关以每套1000元的优惠价格出售办公桌椅。Z机关考虑到美达家具厂生产的家具质量可靠，便于2月2日回函订购300套桌椅，提出每套价格800元，同时要求3个月内将桌椅送至Z机关，验货后七日内电汇付款。美达家具厂收到函件后，于2月4日又发函Z机关，同意Z机关提出的订货数量、交货时间及方式、付款时间及方式，但同时提出其每套桌椅售价1000元已属优惠价格，考虑Z机关所订桌椅数量较多，可以按每套桌椅900元出售。Z机关2月6日发函表示同意。2月7日，美达家具厂电话告知Z机关收到2月6日函件。1、该合同的要约为（）。A2月1日美达家具厂发出的函件B2月2日Z机关发出的函件C2月4日美达家具厂发出的函件D2月6日Z机关发出的函件2、合同的成立时间是哪天？3、承诺能否撤回或撤销？,【解答】C,2.3.4缔约过失责任,当事人在订立合同的过程中，违反法律及诚实信用原则，致使合同不能成立、无效或被撤销而给对方造成损失时，应承担的损害赔偿责任。缔约过失责任与违约责任的区别？,一、合同成立与合同生效：合同生效以合同成立为前提合同成立并不意味着合同生效：a.大多数合同成立即生效；b.合同成立后永远不生效，即无效合同；c.合同成立后处理效力待定状态，是否生效要看合成立时缺乏的生效要件后来能否得到补正；d.合同成立后并不立即生效，生效时间视所附期限为限e.合同成立后并不立即生效，只有完成了相应条件后生效。,2.4合同的效力,依法成立的合同，原则上自成立时生效法律、行政法规规定应当办理批准、登记手续生效的，则当事人在办理相关手续后合同生效，未规定登记后生效的，当事人未办理登记手续不影响合同的效力，但合同标的物的所有权不能转移附生效条件的合同，自条件成就时生效附生效期限的合同，自期限届至时生效,例8：甲于2月14日向乙发出签订合同的要约，乙于2月28日承诺同意，甲、乙双方在3月13日签订合同，合同中约定该合同于3月25日生效。根据合同法律制度的规定，该合同的成立时间是（）。A、2月14日B、2月28日C、3月13日D、3月25日解答：B。合同自承诺生效时成立，所以合同的成立日期为2月28日。,二、无效合同（一）概念：当事人违反了法律规定的条件而订立的，国家不承认其效力，不给予其效力，不给予法律保护的合同。（二）合同无效的情形（1）一方以欺诈、胁迫的手段订立，损害国家利益的合同（未损害国家利益的属于可撤销合同）（2）恶意串通，损害国家、集体或第三人利益的合同（3）以合法形式掩盖非法目的的合同（4）损害社会公共利益（5）违反法律、行政法规的强制性规定的合同,例9：根据合同法的规定，下列合同中，属于无效合同的有（）A、一方以欺诈手段使对方在违背真实意思情况下订立的合同B、损害社会公共利益的合同C、以合法形式掩盖非法目的的合同D、显失公平的合同,例10：根据合同法律制度的规定，下列各项中，属于无效的格式条款有（）。A、损害社会公共利益的格式条款B、违反法律强制性规定的格式条款C、有两种以上解释的格式条款D、以合法形式掩盖非法目的的格式条款,（三）建设工程中无效合同的界定（P48）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的承包人超越资质等级许可的业务范围签订建设工程施工合同，在建设工程竣工前取得相应资质等级，不按无效合同处理没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义建设工程必须进行招标而未招标的,无效合同的处理（P49）：合同无效，但建设工程经竣工验收合格的，承包人可以请求参照合同约定支付工程价款合同无效，且建设工程经竣工验收不合格的修复后的建设工程经竣工验收合格，发包人可以请求承包人承担修复费用修复后的建设工程经竣工验收不合格，承包人无权请求支付工程价款,三、可变更或可撤销合同1.概念：可撤销合同是指因合同当事人意思表示的瑕疵，撤销权人可以请求人民法院或者仲裁机构予以撤销或者变更的合同。2.类型：（1）因重大误解而订立的合同（2）在订立合同时显失公平的合同（3）以欺诈、胁迫等手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同可撤销合同在未被撤销前是有效的合同，但被撤销后，自“合同成立之日起”无效。,撤销权的时效（1）具有撤销权的当事人自知道或应当知道撤销事由之日起1年内没有行使撤销权，撤销权消灭（2）具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权的，撤销权消灭,例11：甲与乙订立合同后，乙以甲有欺诈行为为由向人民法院提出撤销合同申请，人民法院依法撤销了该合同。下列有关被撤销合同的法律效力的表述中，正确的是（）A、自合同订立时无效B、自乙提出撤销请求时起无效C、自人民法院受理撤销请求时无效D、自合同被人民法院撤销后无效解答：A,例12：根据合同法的规定，下列各项中，属于可撤销合同的是()。A、一方以欺诈的手段订立合同，损害国家利益B、限制民事行为能力人与他人订立的纯获利益的合同C、违反法律强制性规定的合同D、因重大误解订立的合同解答：D。本题考核可撤销合同的范围。选项A属于无效合同；选项B属于有效合同；选项C属于无效合同；选项D是属于可撤销合同。,四、效力待定的合同1、限制民事行为能力人订立的合同2、无民事行为能力人订立的合同3、无权代理人订立的合同4、无处分权人处分他人财产订立的合同,无代理权,行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任相对人可以催告被代理人在1个月内予以追认。被代理人表示同意的，由被代理人承担合同责任；被代理人未作表示的，视为拒绝追认合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利，撤销应当以通知的方式作出,例13：2007年7月5日，甲授权乙以甲的名义将甲的一台笔记本电脑出售，价格不得低于8000元。乙的好友丙欲以6000元的价格购买。乙遂对丙说：“大家都是好朋友，甲说最低要8000元，但我想6000元卖给你，他肯定也会同意的。”乙遂以甲的名义以6000元将笔记本电脑卖给丙。下列说法中，正确的是（）。A、该买卖行为无效B、乙是无权代理行为C、乙可以撤销该行为D、甲可以追认该行为,【解答】BD。本题考核点是效力待定合同。根据规定，行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任，该合同属于效力待定合同，而不直接归为无效，因此选项A不正确；如果被代理人甲追认了乙的无权代理行为，则代理人乙不得行使撤回权，因此选项C不正确。,无处分权,经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。例14：2000年5月8日甲作为出租人与乙订立租赁合同，约定将甲的房屋于同年7月1日租赁给乙作为办事处。同年6月10日，甲向丙购买该出租房屋，并办理了产权转让手续。甲与乙于5月8日所签租赁合同因甲对该房屋尚无处分权而无效。（）,2.5合同的履行基本原则：（1）全面履行（2）诚实信用其他原则：（1）协作履行（2）效益履行（3）情事变更,一、合同履行中约定不明的处理合同生效后，当事人就质量、价款、履行地点、履行费用等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定；仍不能确定的，适用下列规定：1、质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行,2、价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行3、履行地点不明确的，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行4、履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担,合同中执行政府定价或者政府指导价的，在合同约定的交付期限内政府价格调整时，按照交付时的价格计价。逾期交付标的物的，遇价格上涨时，按照原价格执行；价格下降时，按照新价格执行。逾期提取标的物或者逾期付款的，遇价格上涨时，按照新价格执行；价格下降时，按照原价格执行。,例15：甲、乙双方签订的购销合同，必须执行政府定价，2008年1月20日合同签订时政府定价为每吨1万元，2008年2月10日政府定价为每吨1.2万元，2008年3月5日为合同履行日，此时政府定价为每吨1.3万元，乙方按期供货。2008年3月20日甲才付款，此时政府定价为每吨1.1万元，则甲应按照每吨（）付款。A、1万元B、1.1万元C、1.2万元D、1.3万元解答：D,例16：甲、乙双方签订了买卖合同，在合同履行过程中，发现该合同履行费用的负担问题约定不明确。根据合同法的规定，在这种情况下，可供甲乙双方选择的履行规则有（）。A、双方协议补充B、按交易习惯确定C、由履行义务一方负担D、按合同有关条款确定解答：ABCD,例17：X市甲厂因购买Y市乙公司的一批木材与乙公司签订了一份买卖合同，但合同中未约定交货地与付款地，双方就此未达成补充协议，按照合同有关条款或者交易习惯也不能确定。根据合同法律制度的规定，下列关于交货地及付款地的表述中，正确的有（）。A、X市为交货地B、Y市为交货地C、X市为付款地D、Y市为付款地解答：BD。合同履行履行地点不明确的，给付货币的，在接受货币的一方所在地履行（选项D正确）；其他标的，在履行义务的一方所在地履行（选项B正确）。,二、涉及第三人的合同当事人约定由债务人向第三人履行债务的，债务人未向第三人履行债务或者履行债务不符合约定，应当由债务人向债权人承担违约责任当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务有瑕疵的，应当由债务人向债权人承担违约责任,例18：甲、乙双方约定，由丙每月代乙向甲偿还债务500元，期限2年。丙履行5个月后，以自己并不对甲负有债务为由拒绝继续履行。甲遂向法院起诉，要求乙、丙承担违约责任。根据合同法律制度的规定，人民法院的下列判决中，符合规定的是（）。A、判决乙承担违约责任B、判决丙承担违约责任C、判决乙、丙连带承担违约责任D、判决乙、丙分担违约责任,解答：A。根据合同法的有关规定，在满足一定条件的前提下，第三人可以代替债务人向债权人履行债务。相关前提是，一是根据合同性质，可以由第三人代为履行，也就是不具有人身属性或需要特定技能或技术或因特别信任关系产生的债务，都可以代为履行；二是代为履行有事先约定，债权人认可；三是第三人有为债务人代为清偿的意思。根据案情描述，本案债务属于一般金钱之债，各方之间有约定、并且丙已经代为清偿了5个月的债务，符合“代为履行”的构成要件。由此，该履行产生相应的法律后果。根据合同法的有关规定，如果第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，则应由债务人向债权人承担违约责任，也就是本案中由乙向甲承担违约责任。该规定主要是基于合同的“相对性”原理，即合同的权利、义务和责任只能存续于当事人之间，第三人代替履行成为履行主体，并不表示第三人因此成为合同一方当事人，因此如果第三人出现违约情况，则违约责任应由合同当事人即原债务人来承担。因此，正确答案应为A（由乙承担违约责任），其他选项都是错误的。,例19：当事人约定由债务人向第三人履行债务的，债务人未向第三人履行债务，应当向第三人承担违约责任。（）解答：,例20：合同约定由债务人甲向第三人乙履行交货义务，甲在所交货物的质量不符合合同约定时，应当向乙承担违约责任。（）解答：。甲应当向甲的原债权人承担违约责任。,履行规则,中止履行债权人分立、合并或者变更住所没有通知债务人，致使履行债务发生困难的，债务人可以中止履行或将标的物提存。提前履行债权人可以拒绝债务人提前履行债务，但提前履行不损害债权人利益的除外。债务人提前履行债务给债权人增加的费用，由债务人负担。部分履行债权人可以拒绝债务人部分履行债务，但部分履行不损害债权人利益的除外。债务人部分履行债务给债权人增加的费用，由债务人负担。,三、抗辩权1、同时履行抗辩权2、后履行抗辩权3、不安抗辩权,（1）中止履行应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情况之一的，可以行使不安抗辩权，中止合同履行：经营状况严重恶化转移财产、抽逃资金，以逃避债务丧失商业信誉有丧失或可能丧失履行债务能力的其他情形（2）解除合同当事人在中止履行合同后，应当及时通知对方，对方提供适当担保的，应当恢复履行如果对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，可以解除合同,例21：甲与乙订立买卖茶叶的合同，合同约定，甲于2002年10月7日发货，乙收到货物后10日内付款。乙收到货物后，经检验，发现货物与封存的样品差异巨大，乙方拒绝支付款项，根据已知的条件，乙方的行为是（）A.行使同时履行抗辩权B.行使不安抗辩权C.行使后履行抗辩权D.违约行为解答：C,四、代位权债务人怠于行使其对第三人（次债务人）享有的到期债权，危及债权人债权实现时，债权人为保障自己的债权，可以自己的名义代位行使债务人对次债务人的债权。,代位权行使的条件（1）债权人对债务人的债权合法。（2）债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害。（3）债务人的债权已到期。债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。,专属于债务人自身的债权是指基于扶养关系、抚养关系、赡养关系、继承关系产生的给予请求权和劳动报酬、退休金、养老金、抚恤金、安置费、人寿保险、人身伤害赔偿请求权等权利。,代位权行使的法律效果（1）经人民法院审理后认定代位权成立的，由次债务人向债权人履行清偿义务，债权人与债务人、债务人与次债务人之间的债权债务关系即予消灭。（2）债权人的债权就代位权行使的结果有优先受偿权利。（3）在代位权诉讼中，次债务人对债务人的抗辩，可以向债权人主张。,例22：债权人甲认为债务人乙怠于行使其债权给自己造成损害，欲提起代位权诉讼。下列各项债权中，不得提起代位权诉讼的有（）。A、安置费给付请求权B、劳动报酬请求权C、人身伤害赔偿请求权D、因继承关系产生的给付请求权解答：ABCD,五、撤销权因债务人放弃到期债权、无偿转让财产或者以明显不合理的低价转让财产（受让人知道该情形的），对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人处分行为的权利。可撤销的行为：债务人的无偿行为（放弃到期债权、无偿转让财产），不论第三人善意、恶意取得，均可撤销。债务人的有偿行为（以明显不合理的低价转让财产），如果第三人主观上无恶意，则不能撤销。,例23：甲欠乙1万元到期借款，经乙催讨后一直未还。下列情形中，乙可以向人民法院提出请求行使代位权的是（）。A.甲有1万元到期存款，甲一直不去取B.甲有每月1500元的退休费，甲一直不去领取C.丙欠甲1万元到期借款，甲一直不去催讨D.甲将价值1万元的一台钢琴无偿赠与亲戚丁解答：C。本题考核点是合同保全。A选项债务人不是对第三人享有到期债权，不符合行使代位权的条件。B选项是专属于债务人自身的权利，不允许行使代位权。D选项是行使撤销权的情形。只有C选项可以行使代位权。,例24：根据合同法律制度的规定，债务人的下列行为中，债权人认为对自己造成损害的，可以请求人民法院予以撤销的有（）。A、放弃到期债权B、无偿转让财产C、拍卖优良资产D、以明显不合理的低价转让财产，且受让人知道该情形解答：ABD。本题考核点是撤销权。合同法规定：因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的，债权人也可以请求人民法院撤销债务人的行为。C选项拍卖是合理行为。,撤销权的时效撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起1年内行使自债务人的行为发生之日起5年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭行使撤销权的法律效果：（1）一旦人民法院确认债权人的撤销权成立，债务人的处分行为即归于无效（2）撤销权行使的目的是恢复债务人的财产，债权人就撤销权行使的结果并无优先受偿权利,代位权和撤销权的比较：两者都是因债务人的行为损害债权人的利益。两者都要通过向人民法院请求行使。代位权是针对债务人的消极行为；撤销权是针对债务人的积极行为。代位权的行使涉及到双方当事人；撤销权的行使涉及到第三人。,可撤销合同的撤销权与保全措施的撤销权比较,例25：甲公司欠乙公司30万元，一直无力偿付，现丙公司欠甲公司20万元，已经到期，但甲公司明示放弃对丙的债权。根据合同法律制度的规定，对甲公司的行为，乙公司可以采取的措施有（）。A.行使代位权，要求丙偿还20万元B.请求人民法院撤销甲放弃债权的行为C.乙行使权利的必要费用可向甲主张D.乙应在知道或者应当知道甲放弃债权2年内行使撤销权解答：BC。债权人行使撤销权所支付的律师代理费、差旅费等必要费用，由债务人负担；第三人有过错的，应当适当分担。,2.6合同的变更、转让和终止一、合同的变更1.合同法所称合同的变更是指合同内容的变更，不包括合同主体的变更。合同主体的变更属于合同的转让。2.经当事人协商一致，可以变更合同。当事人对合同变更的内容约定不明确的，推定为未变更。3.除双方通过合意变更合同以外，还存在法定变更的情形，即一方当事人单方通知对方变更合同的权利。（发生法定情形，无须协商，通知即可）4.合同的变更，仅对变更后未履行的部分有效，对已履行的部分无溯及力。,二、合同的转让（一）债权转让（二）债务转让,1、合同债权的转让债权转让是指债权人将合同的权利全部或者部分转让给第三人的法律制度。其中债权人是转让人，第三人是受让人。合同法规定，债权人转让权利的，无须债务人同意，但应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。,禁止债权转让的情形（1）根据合同性质不得转让。主要指基于当事人特定身份而订立的合同，如出版合同、赠与合同、委托合同、雇用合同等；（2）按照当事人约定不得转让；（3）依照法律规定不得转让。,债权转让的效力（对三方当事人）（1）对债权人而言，如果在全部转让的情形，原债权人脱离债权债务关系，受让人取代债权人地位。在部分转让情形，原债权人就转让部分丧失债权。（2）对受让人而言，债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利，如抵押权，但该从权利专属于债权人自身的除外。（3）对债务人而言，债权人权利的转让，不得损害债务人的利益，不应影响债务人的权利：债务人接到债权转让通知后，债务人对让与人的抗辩可以向受让人主张，如提出债权无效、诉讼时效已过等事由的抗辩。债务人接到债权转让通知时，债务人对让与人享有债权，并且其债权先于转让的债权到期或者同时到期的，债务人可以向受让人主张抵销。,例26：乙公司欠甲公司30万元的到期货款，同时甲公司又欠乙公司20万元的到期货款。甲公司在2006年9月18日与丙公司签订书面协议，转让其对乙公司的30万元债权。2006年9月24日，乙公司接到甲公司关于转让债权的通知后，便主张20万元的抵销权。根据合同法律制度的规定，下列表述中，正确的是（）A、甲公司与丙公司之间的债权转让合同于9月24日生效B、乙公司接到债权转让通知后，即负有向丙公司清偿30万元的义务C、乙公司可以向丙公司主张20万元的抵销权D、丙公司可以就30万元债务的清偿，要求甲公司和乙公司承担连带责任,解答：BC。（1）选项A：债权转让不以债务人的同意为生效条件，甲公司和丙公司之间的债权转让协议自签订之日起（9月18日）成立并生效；（2）选项B：乙公司接到通知以后，债权转让对债务人乙生效，因此乙负有向丙清偿的义务；（3）选项C：债务人对债权人享有的抵销权，不受债权转让的影响。,2、合同债务的承担债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人，应当经债权人同意。新债务人应当承担与主债务有关的从债务，但该从债务专属于原债务人自身的除外。第三人以担保为目的加入债的关系，与原债务人共同承担同一债务，由于并存的债务并不使得原债务人脱离债的关系，因此，原则上不以债权人的同意为条件。,3、合同债权债务的概括转移（1）合同权利义务的概括转移，是指合同一方当事人将自己在合同中的权利义务一并转让的法律制度。（2）当事人订立合同后合并的，由合并后的法人或者其他组织行使合同权利，履行合同义务。当事人订立合同后分立的，除债权人和债务人另有约定的以外，由分立的法人或者其他组织对合同的权利和义务享有连带债权，承担连带债务。,例24：A公司分立为B公司和C公司，分立时B公司和C公司明确约定A公司以前的债务由B公司承担。A公司原欠李某货款5万元，现李某要求偿还。根据合同法律制度的规定，下列表述中，正确的是（）。A、由B公司承担B、由C公司承担C、由B公司、C公司平均承担D、由B公司、C公司承担连带责任,解答：D。合同法第九十条规定，当事人订立合同后分立的，除债权人和债务人另有约定的以外，由分立的法人或者其他组织对合同的权利和义务享有连带债权，承担连带债务。本题中，B公司和C公司约定“A公司以前的债务由B公司承担”，是债务人之间的内部约定，并不是债权人李某与债务人的约定，不得对抗债权人。,三、合同的终止即合同当事人之间的债权债务关系的终止。合同终止的原因合同的终止，是指因发生法律规定或当事人约定的情况，当事人之间的权利义务关系消灭，而使合同终止法律效力。合同终止的条件：（1）债务已经按约定履行（2）合同被解除（3）债务相互抵消（4）债务人依法将标的物提存（5）债务人免除债务（6）债权债务归于一人（7）法律规定或者当事人约定终止的其他情形,（一）合同的解除合同的解除，是指已成立生效的合同因发生法律规定或当事人约定的情况，或经当事人协商一致，而使合同关系终止。1、约定解除约定解除：双方在订立合同时，约定了合同当事人一方解除合同的条件。一旦该条件成就，解除权人就可以通过行使解除权而终止合同。协议解除：合同订立后，经当事人协商一致，也可以解除合同。,2、法定解除（1）因不可抗力致使不能实现合同目的（2）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务（3）当事人一方延迟履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行（4）当事人一方延迟履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的（5）法律规定的其他情形3、合同解除的效力（1）尚未履行的，终止履行（2）已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并要求赔偿损失,（二）抵销抵销是双方当事人互负债务时，一方通知对方以其债权充当债务的清偿或者双方协商以债权充当债务的清偿，使得双方的债务在对等额度内消灭的行为。1、法定抵销当事人互负到期债务，债务标的物种类、品质相同的，任何一方均可主张抵销。合同法规定，当事人主张抵销的，应当通知对方，通知自到达对方时生效。抵销不得附条件或者附期限2、约定抵销当事人互负债务，标的物种类、品质不相同的，经双方协商一致，也可以抵销,例25：甲公司欠乙商场货款5万元，乙商场欠甲公司货款2万元。现甲公司欠款已到期，乙商场欠款已超过诉讼时效，甲公司拟主张抵销。根据合同法律制度的规定，下列表述中，正确的是（）。A、甲公司有权主张抵销B、甲公司主张抵销，须经乙商场同意C、双方债务性质不同，不得抵销D、乙商场债务已过诉讼时效，不得抵销,解答：A。A选项中，诉讼时效是丧失胜诉权，该债权债务关系仍存在，债权并未丧失，所以甲仍有权要求竞抵。B选项中，抵消权属于形成权。形成权，是指权利人得以自己一方的意思表示而使法律关系发生变化的权利。形成权是不需要另一方许可的。所以B选项错误。,（三）提存提存是指由于债权人的原因而无法向其交付合同标的物时，债务人将该标的物交给提存机关而消灭债务的制度。1、提存的原因（1）债权人无正当理由拒绝受领；（2）债权人下落不明；（3）债权人死亡未确定继承人或者丧失民事行为能力未确定监护人；（4）法律规定的其他情形。2、提存的法律效力（1）毁损、灭失的风险由债权人承担（2）标的物的孳息归债权人所有（3）提存费用由债权人负担债权人领取提存物的权利，自提存之日起5年内不行使而消灭，提存物扣除提存费用后归“国家”所有,例26：甲与乙签订销售空调100台的合同，但当甲向乙交付时，乙以空调市场疲软为由，拒绝受领，要求甲返还货款。根据合同法律制度的规定，下列表述中，正确的是（）。A、甲可以向有关部门提存这批空调B、空调在向当地公证机关提存后，因遇火灾，烧毁5台，其损失应由甲承担C、提存费用应由乙支付D、若自提存之日起5年内乙不领取空调，则归甲所有解答：AC,（四）债权人免除债务债权人免除债务人部分或者全部债务的，合同的权利义务部分或者全部终止。（五）债券债务混同债权和债务同归于一人，即债权债务混同时，合同的权利义务终止，但涉及第三人利益的除外。,2.7违约责任一、概念：当事人任何一方不履行合同义务或履行义务不符合约定而应当承担的法律责任。违约责任具有以下特点：（1）违约责任以合同的有效存在为前提。（2）违约责任是合同当事人不履行合同义务所产生的责任。如果当事人违反的不是合同义务，而是法律规定的其他义务，则应负其他责任。（3）违约责任具有相对性。即违约责任只能在特定的当事人之间即合同关系的当事人之间发生。（4）具有法定性和任意性。（5）具有补偿性和惩罚性。,二、违约责任的构成要件只要合同当事人有违约行为存在，无论导致违约的原因是什么，除了法定或者约定的免责事由以外，均不得主张免责。,三、违约行为的种类预期违约与实际违约1、预期违约也称先期违约，是指在合同履行期限到来之前，一方无正当理由但明确表示其在履行期到来后将不履行合同，或者其行为表明其在履行期到来后将不可能履行合同。,2、实际违约，即实际发生的违约行为。实际违约的具体形态包括：(1)不履行。包括履行不能和拒绝履行。(2)履行合同义务不符合约定。履行不能是指债务人在客观上已经没有履行能力。如在提供劳务的合同中，债务人丧失了劳动能力；在以特定物为标的的合同中，该特定物灭失。拒绝履行是指合同履行期到来后，一方当事人能够履行而故意不履行合同规定的全部义务。履行合同义务不符合约定：即不适当履行。分为迟延履行、瑕疵履行和提前履行,四、承担违约责任的方式（一）继续履行（二）采取补救措施（修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬）（三）赔偿损失（四）支付违约金（五）定金罚则,（一）继续履行继续履行，又称实际履行，是指债权人在债务人不履行合同义务时，可请求人民法院或者仲裁机构强制债务人实际履行合同义务。1.当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。2.当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的，对方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：（1）法律上或者事实上不能履行；（2）债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高；（3）债权人在合理期限内未要求履行。,（二）补救措施当事人履行合同义务，质量不符合约定的，应当按照当事人的约定承担违约责任。对违约责任没有约定或者约定不明确，受损害方根据标的的性质以及损失的大小，可以合理选择要求对方采取修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬、补充数量、物资处置等手段，弥补或减少非违约方的损失。,（三）赔偿损失损失赔偿额应当相当于因违约造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。当事人因防止损失