《国际私法》(第二版)2018年3月考试考前练习题

国际私法（第二版）2018年3月考试考前练习题一、 名词解释1.国籍解答: 是指一个人作为一个特定国家的成员资格，表明这个公民与所属国的一种特定的法律联系。2. 收养解答: 是指在收养人和他人子女（被收养人）之间建立起法律拟制的父母子女关系的行为。3. 船舶优先权解答：是指海事请求人依法向船舶所有人、光船承租人、船舶经营人提出海事请求，对产生该海事请求的船舶具有优先受偿的权利。4. 连结点解答:又称为连结因素，它是指冲突规范的系属中指定的准据法所借以表现的客观标志的部分，是将冲突规范的范围与其援引的准据法联系起来的因素。5. 准正解答:是指使非婚生子女取得视同婚生子女的法律地位的制度。6. 侵权行为之债解答:侵权行为之债是指不法侵害他人人身或财产权利，并造成损失而承担民事责任所构成的债。7. 最惠国待遇解答:是指在缔约国之间，一国已经或将给予任何第三国的优惠与权利，也同样给予缔约国对方即第二国。二、 简答题1. 试述冲突规范的软化处理的含义和主要方法。解答: 国际私法理论中的冲突规范的软化处理，是指为了克服传统冲突规范过于僵硬的缺陷，在许多国家的国际私法中出现的旨在软化冲突规范以适应现代涉外民事关系调整的立法倾向和理论思潮；其基本目的在于通过软化连结点、开放的连结点、扩展或分割法律关系类型等方式创造灵活的冲突规范。其软化处理方式主要包括以下内容：1采用灵活开放的连结点2采用复数可选择的连结点3对法律关系的区分4对法律关系要素的分割2. 简述国际礼让说的代表人物、基本内容和意义。解答:国际礼让说是由荷兰著名学者胡伯于17世纪创立的一种关于外国法适用的理论。国际礼让说以国家主权原则和国际礼让关系作为其理论的出发点和基础。国际礼让说在外国法适用上的主张主要包括以下内容：（1）各主权国家的法律仅在其境内有效并可约束其所有的臣民，但无域外效力；（2）凡在一国境内居住的人，无论是长期的或是临时的，均应视为该国臣民；（3）主权国家仅仅出于国际礼让，可以允许其他国家生效的法律在本国得到适用，但此种对外国法律效力的承认以不违反其本国国家和臣民的利益为限度。这一理论对英美冲突法和后来外国法适用的理论有着不小的影响。3. 简述区际法律冲突的概念和特征。解答:所谓区际法律冲突，就是指在一个国家内部不同法域之间的法律冲突，或者说是在一个国家内部不同地区的法律制度之间的冲突。区际法律冲突具有如下特征：1区际法律冲突是在一个主权国家领土范围内发生的法律冲突，是具有国内性质的法律冲突。2区际法律冲突是在一个主权国家领土范围内不同的法律制度在空间上的冲突。3区际法律冲突是一个主权国家领土范围内不同法域之间的民商法律在效力上的冲突。4区际法律冲突是一个主权国家领土范围内不同法律制度在同一个平面上的冲突。4. 简述物之所在地法的适用范围。解答:物之所在地法的适用范围包括：1动产与不动产的识别2决定物权客体的范围3物权的内容和种类4物权的取得、变动和消灭5物权的保护方法5. 简述海事法律关系的概念和内容。解答: 海事法律关系是民事法律关系的一种，是指由海商法所确认和调整的，具有民事权利、义务内容的海上运输关系和船舶关系。概括起来海事法律关系应包括：1海事合同关系。2海事侵权关系3船舶物权关系。4因海上特殊风险而导致的其它法律关系三、 论述题1、试分析关于识别依据的主要理论的利弊。解答: 对于识别的依据问题，各国的国际私法理论、立法及司法实践的主张并不一致，概括起来主要有以下几种：1依法院地法进行识别这是各国司法实践中采用较多的方法，此主张的主要优势是：（1）在涉外审判中体现了国家的主权原则；（2）由于法官熟悉其本国的法律和法律观念，故依法院地法识别简便易行。主要弊端是：（1）如果仅依法院地法进行识别，有时会导致有关具体案件本应适用某外国法却得不到适用，或者本不应适用的外国法却得到适用等不合理的结果。（2）在法院地法没有关于被识别对象的法律制度的情况下，也会使依法院地识别成为不可能。2依准据法进行识别这一主张认为：由于准据法是支配具体法律关系的法律，如果不以它进行识别，其结果等于准据法没有适用。这一主张自身存在着很大的矛盾，因为只有首先通过识别，确定了有关法律事实的性质，从而确定了应该适用的冲突规范后，才可能找出适用于该具体法律关系的准据法;而识别之前是无法确定准据法的。此时要用准据法去识别，显然是本末倒置，在逻辑上是讲不通的。3以分析法学和比较法的方法确定识别依据此种学说是一种理想化的但脱离实际的观点，因为各国法律中具有普遍性的共同概念极少，而且分析各国法律的工作也将使法官难堪重负。4依不同情况采用不同的依据进行识别这一学说认为，识别问题的解决不应采取统一的方法，而应按照案件的具体情况和一国制定冲突规范时所追求的目标来决定是依法院地法还是依据相关国家的法律进行识别。这一主张具有灵活性的特点，但在实践中不易操作。2、 试述海事关系中常见的系属公式的主要内容（系属公式的名称及主要的适用范围）。解答: 海事法律适用中常见的系属公式有：（一）船旗国法一般适用于船舶所有权的取得、转让和消灭、船舶的抵押权等问题。（二）物之所在地法在海事法律关系中，有关港口不动产权利的取得与保护，适用物之所在地法，也就是港口地法。（三）行为地法在海事法律关系中，行为地法主要用来解决侵权行为损害赔偿的法律适用和部分海运合同的法律适用。（四）法院地法在海事法律关系中，船舶优先权、海事赔偿责任限制以及某些发生于公海上的船舶碰撞问题适用受理案件的法院地法。（五）当事人合意选择的法律在海事法律关系中，该系属公式常用来确定海事合同的准据法。（六）最密切联系的国家的法律。通常是在海事合同纠纷中，当事人如果没有选择应适用的法律，法院应适用与合同有最密切联系的国家的法律。（七）理算地法共同海损的理算一般应适用理算地国家的法律。3、试述各多法域国家解决区际法律冲突的主要途径。解答:解决区际法律冲突的途径，与解决国际法律冲突的途径一样，主要有两个：一是冲突法解决途径；一是统一实体法解决途径。（一）区际冲突法解决途径区际冲突法解决途径就是指多法域国家或这类国家内的各法域通过制定区际冲突规范确定各种区际民商事法律关系应适用的法律，从而解决区际法律冲突。各多法域国家及其法域通过区际冲突法途径解决区际法律冲突的具体方式并不相同，大体有以下几种：1制定全国统一的区际冲突法来解决区际法律冲突。2各法域分别制定各自的区际冲突法，用来解决自己的法律与其他法域的法律之间的冲突。3类推适用国际私法解决区际法律冲突。（二）统一实体法解决途径统一实体法解决途径，就是由多法域国家制定或由多法域国家内的法域联合起来采用统一的民商事实体法，直接适用于有关跨地区的民商事法律关系。各多法域国家在寻求用统一实体法解决区际法律冲突的过程中所采用的方式是多种多样的，主要有以下几种：1制定全国统一的实体法解决区际法律冲突。2制定仅适用于部分法域