试论我国家政服务人员的法律问题分析

试论我国家政服务人员的法律问题分析论文摘要家政服务业作为第三产业已开始蓬勃发展，但家政行业法律规范欠缺，家政服务人员与雇主之间、与家政企业之间的关系在引起纠纷处理时，很难找到恰当的法律依据。该行业法律的缺失已严重影响到家政服务人员工作的积极性、家政服务机构发展可持续性及雇佣方对家政行业的信任感，所以现在该行业的立法问题已迫在眉睫。 论文关键词家政服务 法律问题 劳务关系 立法 改革开放使人民生活水平不断提高，城镇化建设日益发展，曾经的独生子女政策使现在的家庭小型化，中国老龄化社会已来临，人们生活节奏加快，因此对家政服务的需求日益增多，伴随而来的家务劳动也日趋社会化。但对于目前家政服务人员的权益保护的法律缺位，导致在家政服务中发生纠纷时处理困难，家政服务人员和雇主利益受损现象严重。 一、我国家政服务人员从业模式 （一）自主式从业模式 我国的家政服务人员大多来源于农村，少部分来源于城市下岗或无业人员，一部分来源于高校的毕业生。对于前两类家政服务人员她们无专业的教育培训经历，只是凭生活经验从事家政服务工作；最后一类家政服务人员拥有高校专业教育学历，主要从事家政服务中的入户婴幼儿的早期教育工作。对于自主式家政从业的人员大都是通过熟人介绍而来到雇主家里工作，因为家政服务工作与其他服务性质的工作不同，有的雇主需要24小时的家政工作人员，有的需求小时工，由于她们是在雇主家里工作，对于双方来讲安全性是第一位的，所以这种方式被广泛的应用。而且对家政服务人员和雇主来讲，没有中介或家政服务机构的介入从经济利益上能够取得双赢。 （二）机构组织式从业模式 家政服务行业被称为朝阳产业，也是第三产业的重要生力军，目前我国的发展状况，使家政服务业迎来了大发展的契机。目前从事家政工作的人以千万计，相应的机构组织也得到了蓬勃发展。一部分家政服务人员把自己纳入了相应的组织机构。 1.进入家政服务中介 家政服务中介机构属于职业介绍机构的范畴。在我国，职业介绍机构实行行政许可制度，开办职业介绍机构或其他机构开展职业介绍活动，须经劳动保障部门批准。 家政服务人员来到家政服务中介找工作，按次交费，中介负责为前来找工作的家政务人员联系客户，见面双方谈成后，客户和家政服务人员签订相应合同，中介组织只起到见证人的作用。 2.进入家政服务公司 进入家政服务公司的家政服务人员，在自身权益保障上要优于其它就业模式。家政服务公司有培训能力，对招聘的家政服务人员要进行专业能力的培训，并相应获得一些资格证和上岗证。公司与家政服务人员签订合同，然后公司与客户之间再签订合同。三方的权利和责任会在合同中写清楚，但由于合同系家政公司方面所出，所以在公司的义务上有弱化现象。工资的支付由客户支付给公司，公司扣除佣金后再发给家政服务人员。 二、我国不同从业模式的家政服务人员的法律问题 （一）自主式从业模式的法律问题 1.家政服务人员与雇主之间形成劳务关系 对于家政服务人员与雇主之间的关系说法不一，有人认为是雇佣关系，有人认为是服务合同关系，还有人认为是劳务关系，笔者支持第三种说法。家政服务人员与雇主之间是劳务关系，根据如下： （1）劳务关系概念 劳务关系是指两个或两个以上的平等主体之间，依据民事法律规范，一方向另一方提供劳务，另一方依约支付劳务报酬的一种权利义务关系。 （2）家政服务劳务关系特征 主体双方当事人都是公民。劳务合同内容可以是口头约定，也可以签订书面合同。 劳务关系是平等主体之间的合同关系。家政服务人员提供劳务服务，雇主支付劳务报酬，无需提供保险、福利等待遇，不存在人身隶属关系。 劳务关系基于民事法律规范成立，受民事法律规范的调整和保护，劳务关系可能产生的责任一般是违约和侵权等民事责任。 2.家政服务人员与雇主之间发生纠纷处理问题 劳务关系是平等主体之间的财产关系，其纠纷是平等主体之间在履行合同中所产生的纠纷，应适用民法通则和合同法进行规范和调整。因劳务关系发生争议后，当事人可以协商解决，也可以直接至法院起诉，不需要先经过劳动仲裁程序。家政服务人员与雇主之间发生纠纷处理应遵循劳务关系纠纷解决途径和法律适用情况。 （1）家政服务人员在工作中造成他人损害 家政服务人员在提供劳务的过程中造成他人损害的，根据侵权责任法第35条的规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”从规定中可以看出，应该由雇主一方来承担相应的侵权责任。但对于侵权行为发生后，雇主是否承担责任要进行具体法律分析。第一种情况是家政服务人员的损害行为不是发生在提供劳务过程中，应该由家政服务人员自行承担。关于如何界定其行为是不是发生在提供劳务过程中，可参考“执行职务说”；第二种情况是造成他人损害中的他人应包括除家政服务人员以外的所有人，即包括雇主的家人及本人。根据侵权责任法第35条的规定，将由雇主自行承担，这有违法律公平原则，所以应在劳务合同中明确此种情形发生时双方责权分担事项；第三种情况是家政服务人员对他人造成损害的赔偿问题，虽然先由雇主承担，但之后应进行责任分担。如果雇主已清楚交待过注意事项，而家政服务人员违规操作，以致造成他人损害的，雇主应向家政服务人员追偿；如果雇主事先未交待工作的注意事项而发生的损害事件，应由雇主承担全部责任。 （2）家政服务工作人员在工作中对自身造成的伤害 第一，根据侵权责任法第35条的规定：“提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”由于个人之间的劳务关系建立时，雇主并未给家政服务人员买保险；而且根据工伤保险条例第2条“中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织的职工和个体工商户的雇工，均有依照本条例的规定享受工伤保险待遇的权利”的规定可以看出个人之间的劳务关系不属于工伤保险范围，因此让雇主承担无过错的责任是显失公平的，最后按照规定应由双方过错大小来承担相应的赔偿责任，对于双方来讲是合适的做法。 第二，家政服务人员所受的损害是由第三方造成的，根据最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释，雇主应在赔偿后可以向第三方追偿。 第三，家政服务人员所受的损害如果是由雇主故意造成的，应追究侵害人的刑事责任，并附带民事赔偿。 （二）机构组织式从业模式的法律问题 1.家政服务中介机构与家政服务人员之间形成居间合同法律关系 通过家政服务中介机构，家政服务人员与雇主之间直接进行谈判，中介机构只负责双方的联系，并不直接参与交易，按次收取费用，所以家政服务机构只是居间人。雇主和家政服务中介机构、家政服务人员与家政服务中介机构之间形成了一种居间合同法律关系。 当家政服务人员与雇主之间发生纠纷时，适用于自主式从业模式的法律问题处理方式。家政服务中介机构并不承担责任。 2.家政服务公司与家政服务人员之间是劳动合同关系。家政公司和雇主之间是劳务关系。雇主和家政服务人员之间没有直接签合同，也就没有直接的法律关系。但当家政服务人员被家政服务公司派到雇主家中进行家政服务时，他们之间发生纠纷时应怎样处理。 （1）家政服务人员在被家政公司派遣工作期间造成他人损害的，应先由雇主承担相应的赔偿责任，采取无过错责任原则。如果是由家政服务人员的过错导致的，雇主可以向有过错的家政服务人员追偿。 （2）对家政服务人员在家政服务工作期间受损害的，应先由雇主承担损害赔偿责任，如果家政服务公司存在过错，应由家政服务公司在过错的范围内承担相应的补偿责任。 三、完善我国对家政服务行业的法律制度 （一）为家政服务行业立法 随着家政服务行业的发展和壮大，问题也层出不穷，然而解决问题时却难找到相关的法律依据，所以法律欠缺也严重影响了我国家政业的发展。家政服务关系各方的权益保障不能只靠诚信来维持，是该到了立法保护与监管的时刻了。 由于法律制度的欠缺，也导致了目前家政服务行为乱象丛生，缺少行业标准和规范。服务标准不统一，收费标准随意性强，价格高而服务质量低，家政市场相关各方权利义务没有明确界定，家政服务人员权益缺乏基本保障等。 （二）强化家政服务行业准入制度 目前家政服务人员缺口在1000万左右，随着中国人口红利的消失，各家政服务机构招聘家政服务人员也出现困境，所以也就放宽了行业人员标准。现在不少的家政服务人员普遍文化素质低、年龄大、技能弱，有些人道德素质差，所以在工作中屡屡出现违反法律的事件，导致部分雇主对市场上的家政服务机构及家政服务员持不信任的态度。 因此应通过家政行业立法，对家政服务机构的管理进行规范，使家政服务机构、家政服务人员和雇主之间的关系和谐。 （三）完善家政服务行业保险制度 家政服务人员在工作中受到了损害后最好的救济途径就是建立相应的保险制度。上海已经于2004年7月1日起推出家政服务综合保险，承保家政人员的意外伤害事故。对于家政服务行业保险主要涉及的应是家政服务人员在提供家政服务期间自身权益受损害和对雇主利益造成损害时的两类保险。这两类保险都应包括人身险和财产险。目前这类保险的存在大多是商业保险，这就涉及到投保人是谁的问题以及保险费用问题。投保人可以是雇主、家政服务人员个人以及家政服务公司，笔者认为雇主与家政公