上海律师协会各类法律业务中的涉税问题课件

各类法律业务涉税问题，时间： 2009年10月23日地点：上海市公布：上海左券律师事务所合作伙伴吕国阳律师，古代合同分左券，右券，左券由债权人收押，后来引用成功的意思，多称“稳定操纵左券”。 左券的比喻很有自信。 史记云：执行左券对秦汉负责。 意味着拿到左手券，风云弥漫天下。 左券的比喻宽容博大。 老子云：执行左券不责备人。 意思是把左券抱在心里，不战而屈人。左券文化，一、我国现行税制中的税目前，个别税法尚有效的税的合计为20个：流动税：增值税、消费税、销售税、关税、城市建设维持税：企业所得税和个人所得税资产税：房地产税(城市房地产税)和权利税资产税：资产税、土地增值税、耕地占有税、城市土地行为税：印花税， 在车船税、车辆购买税、烟叶税、船舶吨税、宴会税、固定资产投资方向调整税中，宴会税、固定资产投资方向调整税个别税法没有被废除，但已经被废除。 也就是说，现在实际征收的税金共计18个。 一、知识产权业务涉税问题、一、海外权利人因单纯侵犯诉讼而取赔偿金的纳税义务案例，2009年4月22日， 上海市第二中级人民法院对上海大亚信息产业有限公司侵犯美国微软公司版权纠纷的事件作出一审判决：被告大亚信息公司要求原告微软公司立即停止侵犯拥有版权的计算机软件的被告在本判决生效之日起10天内，原告微软公司对于这笔赔偿金，美国微软应该承担什么样的纳税义务？案例分析： 1、有流动税问题吗？ 营业税暂行条例第一条在中华人民共和国国内提供本条例规定的劳务、转让无形资产或销售房地产的公司和个人，为营业税纳税人的，应当按照本条例缴纳营业税。 国家税务总局关于印刷发行营业税税目注释 (试行原稿)的通知(国税发1993149号)第8条第1项“转让无形资产是转让无形资产所有权或使用权的行为”。 由于单纯的侵权诉讼，权利人不允许向侵权人转让无形资产，也不允许使用无形资产。 司法判决取得的侵权赔偿金不是通过经营业务行为获得的，不存在营业税条例规定的营业行为，也不存在相应的销售额和价格外费用，所以没有必要缴纳营业税。 一、知识产权业务的涉税问题、案例分析： 2、有所得税吗？ 怎么缴纳？应该作为其他收入缴纳所得税。 企业所得税法第三条：非居民企业在中国境内没有设立机构场所，或者即使设立机构场所取得的收入与该设施场所没有实际关系的，应当对来自中国国内的收入缴纳企业所得税。 第六条规定：企业以货币形式和非货币形式从各种来源获得的收入是收入总额。 包含：(9)其他收入。 企业所得税法实施条例第22条的规定：企业所得税法第6条第(9)项中所说的其他收入，是指企业所得税法第6条第(1)项至第(8)项中规定的收入以外的收入，企业资产的超额收入、过期包装物的押金收入、无法偿还的应付款、注销损失处理后回收一、知识产权业务的涉税问题、案例分析： 2、有所得税吗？ 如何缴纳？支付机构以10%的税率代扣企业所得税。 企业所得税法第二十七条规定：企业的以下收入，可以免除企业所得税，征收： (5)本法第三条第三项规定的收入。 企业所得税法实施条例第91条：非居民企业取得企业所得税法第27条第(5)项规定的收入，按10%的税率征收企业所得税。企业所得税法第37条的规定：非居民企业对本法第三条第三项规定的收入应缴纳的所得税实施源泉扣除，支付人作为扣除义务人。 每当扣除义务人支付或到期时，税金就从应该支付或到期的金额中扣除。 一、知识产权业务中的涉外问题，二、海外权利者提出违反合同的诉讼并取得违反合同赔偿金的纳税义务案例甲公司(海外)拥有专利技术，2009年1月，甲公司与乙公司(国内)签订了专利使用许可合同。 根据合同，除非甲方书面同意，乙方不得允许第三方使用该专利技术。 否则，每次违反合同都要承担违约赔偿责任50万元。 丙公司是乙公司在中国国内设立的子公司。 乙方允许丙方在生产经营中使用上述专利技术。 目前，甲公司向法院提起诉讼，让乙公司承担违反合同的责任，支付违反合同的赔偿金。 甲公司领取乙公司支付的违约赔偿金，应该承担什么样的纳税义务？违约金、赔偿金双方一致时，是否选择审判外和解，法院是否发行调停书，知识产权业务中的涉税问题，案例分析： 1，营业税营业税暂行条例第5条：纳税人的销售额对纳税人征税劳务营业税暂行条例实施细则第13条规定：条例第5条规定的价格外费用包括手续费、补助金、基金、筹款费、利润还原费、奖励费、违约金、滞纳金、延期支付利息、赔偿金、代替货款、押金、罚款等各种性质的价格外费用。 注意：违反合同赔偿金作为“价格外费用”征收营业税时，以存在“价款”为前提，有转让无形资产、提供征税劳务的行为而征收价款，除价款外，还取得了违反合同赔偿金的等价外费用。 一、知识产权业务涉税问题、案例分析： 2、企业所得税作为其他收入应缴纳企业所得税。 乙方付款时代缴。 其理由与上述情况相同。 一、知识产权业务中的涉外问题，四、律师事务所(律师)为诉讼代理，代缴侵权赔偿金的，是否有扣除营业税和所得税的义务(1)营业税营业税暂行条例第11条中华人民共和国境外机构或者个人在国内提供征税服务，转让无形资产或者销售房地产，向国内经办律师是这个条款规定的“代理人”吗？ 现行税法没有明确说明。 a、销售代理人=代理人？ 企业所得税法第5条第2项的规定中，“非居民企业委托营业代理人在中国国内从事生产经营活动，包括委托方和个人经常签订合同、储藏、交付货物，该营业代理人视为非居民企业在中国国内设立的机关场所”。 b、独立代理=代理？ 中国和埃塞俄比亚双边税收协定第五条一人(适用第六项规定的独立地位代理人除外)有权在缔约国一方代表缔约国另一方企业活动，以该企业的名义签订合同，并经常行使其权力， 该人该企业进行的活动应认为该企业在该缔约国一方设有常设机构”第六条“缔约国一方的企业仅由照常经营自己业务的经纪人、一般佣金代理人或其他独立地位代理人在缔约国另一方经营， 不应认为该缔约国另一方设有常设机构”、一、知识产权业务中的涉税问题、c、单纯侵权的申诉，国外机构是否可以认为“在国内提供征税劳务、转让无形资产、销售房地产”？ 代理人代扣税的前提是，海外机构在国内实施营业行为，并获得货款。如果只是单纯的起诉，没有国内的营业行为的话，有“代理人”源泉征收的前提吗？ d .如果没有代理人，应该扣除税金吗？ 营业税暂行条例第11条“国内没有代理人的，将受让人或购买者作为扣除义务人”。 单纯的侵权诉讼没有“受让人或者购买者”，只有“侵害者”。 “侵权人”可以视为“受让人或购买者”吗？ e、因违反合同诉讼而领取赔偿金的，律师事务所的扣除义务必须特别慎重。 法律事务所属于“代理人”的，即使没有代理支付项目，也必须承担代扣代销税的义务。 “代理人”是第一位扣除义务人，其次是“受让人或购买者”。 一、知识产权业务涉税问题，二、企业所得税企业所得税法第三十七条的规定：对非居住企业征收本法第三条第三项规定的所得税，实行源泉扣除，支付人为扣除义务人。 什么是付款人？ 如果律师事务所代理付款，对海外客户来说，律师事务所是“付款人”吗？ 还是“付款人”仍然是“侵权人”或“受让人”或“购买者”？ 第三十八条“关于非居民企业为了在中国国内取得工程作业和劳务收入而应支付的所得税，税务机关可以指定扣除工程费用或劳务费用的义务人”，因此，这里的“支付人”应该特别指负责支付价款或者负责支付违约金的人因此，所得税的源泉扣缴义务不应该存在。 问题： 1、律师事务所需要代扣代缴销售税，而不需要代扣代缴企业所得税吗？ 对方必须预扣企业所得税，不需要预扣营业税吗？ 一、知识产权业务中的涉税问题，二、根据国家外汇管理局发行的关于调整经常项目外汇管理政策的通知 (汇款200619号)的规定，海外机构、个人支付金额分别在5万美元(含)和5000美元(含)以下的情况下，国内机构和个人签订合同(协议书)或发票(支支付5万美元以下没有办理预扣税手续的必要吗？一、知识产权业务中的涉税问题、一、知识产权业务中的涉税问题、三、国内权利人单纯侵犯的诉讼中支付赔偿金的纳税义务为情况1的情况下，“侵犯美国微软公司着作权”是“中国微软以及情况2中，甲公司是国内公司。 对于上述违反赔偿金，中国微软和甲方应分别承担什么样的纳税义务，一、知识产权业务中的涉税问题，分析： (1)营业税和案例1和案例2的分析，中国微软没有营业税问题，甲方应该缴纳营业税(2) 中国微软公司和甲公司作为国内法人企业，必须取得赔偿金的收入，包括该年度的纳税所得金额在内申报纳税，一、对知识产权业务中的涉外问题进行分析： (3)国内公司要获得违约赔偿金的收入，必须开具收据吗？ 中华人民共和国发票管理办法在第三条、第二十条、第二十五条的规定中，发票是仅限于购买商品、提供服务或从事其他经营活动，对对外发生的经营业务征收货款的发票。 根据中华人民共和国发票管理办法实施细则第33条，填写发票的公司和个人在经营业务确认营业收入时必须开具发票，没有发生经营业务的不得开具发票。 由此，发票是在发生经营业务并领取等价报酬时发行的。 没有发生经营业务而取得的侵权赔偿金，或者发生经营业务而取得了等价报酬，但是除了等价报酬以外还取得了违约赔偿金的，相应的违约金或者部分赔偿金的支出不得开具收据。一、对知识产权业务中的关税问题进行分析： (4)支付违约赔偿金的企业没有取得收据的情况下，违约赔偿金支出可以作为成本、费用在税前扣除吗？ 权利发生制原则与征税中心主义的冲突a、权利发生制原则中华人民共和国企业所得税法实施条例第9条企业征税收入的计算，以权利发生制为原则，属于本期收入和费用，无论是否支付货款，作为本期收入和费用的不属于本期的收入和费用，即使已经在本期支付，也是本期的收入和费用也就是说企业产生的费用，无论实际是否对外支付，都应该在本期扣除。 一、知识产权业务中的涉税问题、分析： b、费用扣除的“形式比实质重”原则的税收执法实践，费用扣除是“形式比实质重”原则，即本期成本、费用没有发票(或其他税务认可的票)，即使实际发生，也是实际支付税后扣除，不纳税的人也有可能逃税。 如何处理税前扣除的形式要件问题？ 一、知识产权业务中的涉外问题总结： a、违约赔偿金支出不能取得收据b、企业未取得发票违约赔偿金支出的，即使实际支付，也不得在税前扣除。 关于情况1的上海大亚信息产业有限公司和情况2的乙方公司(原告是中国微软公司和国内甲公司的情况)，对外支付的40万元赔偿金和50万元违约金能否税前扣除，则所得税损失分别为40*25%=10万元，50*25%=12.5万一、知识产权业务涉外问题，分析： (5)司法裁决文件可以作为违约金税前列支敦士登的证明吗？ 参照国家税务总局关于金融企业销售未取得发票的抵债不动产和土地使用权征收营业税问题的批复 (国税函200577号)“财政部、国家税务总局关于营业税若干政策问题的通知 (财税2O0316号)第4条规定的合法有效证书，法院裁决书包括法院判决书、裁判书、调停书、人民法院可以执行的仲裁决书、公证债权书”的规定注：发票以外的合法有效证明书采用列举式的规定，除列举证明书以外的证明书不能作为税前扣除的依据。 包括拍卖成立确认书等。 现行的税收执法实践显示，只有合同、违约金支付证明、收据、违约事实等证明，没有司法裁决书，违约金一般不能在税前扣除。 但是，涉及到海外支付，存在外汇汇款证明和税务机关的纳税证明或者免税证明的，即使没有取得收据或者司法判决文件，这些违约赔偿金支出也可以在税前扣除。 因此，案例1和案例2的被告向海外公司支付的违约赔偿金，即使没有司法裁决书也可以税前扣除。 但是原告为中国微软或国内甲社时，判例1和判例2的被告，除非取得司法裁决文件，其违约支出不能税前扣除。 一、知识产权业务中的涉外问题、(6)民事诉讼、合同纠纷等环节，除支付款项外，关于违约赔偿金的支出，双方就此达成协议的话，是在案外和解提出诉讼，还是由法院发行调解书？ 撤销诉讼一般可以把诉讼费用减半，但调停不能减半。 a、案例1中原告为中国微软，中国微软无需支付40万元赔偿金。 开具收据后，必须就此申报并缴纳营业税。 因此，发行收据不现实的情况下，法院发行调整书可能合适，也是必要的。 半价征收的诉讼费用只要不超过所支付违约赔偿金所得到的所得税的25%。 b、情况2中原告为国内甲方公司的情况下，甲方公司虽然领取50万元违约赔偿金不是其价款，但应构成“价格外费用”并缴纳营业税，不管是否发行收据。因此，如果甲方能开具发票，就能减少诉讼费用的支出。如果甲方不想开具收据，法院发行调整书也许更明智。 一、知识产权业务中的涉税问题，四、技术转让的税收优惠政策仅靠技术转让合同的制定是不够的，还可以向顾问机构提出利用税收优惠政策的建议： (1)免除营业税财政部，国家税务总局贯彻中共中央、国务院关于