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文档简介
第十一章涉外婚姻家庭的法律适用。本章的主要内容有:1 .适用于婚姻的法律;2.适用于离婚的法律;3.适用于夫妻关系的法律;4.适用于亲子关系的法律;5.适用于收养的法律;6.适用于监护的法律;7.适用于维护的法律。一般来说,众所周知,世界上所有的国家都有调整婚姻和家庭关系的法律。涉外婚姻和家庭之间的关系需要由国际私法规范来调整。由国际私法规范的涉外婚姻和家庭关系是指与外国因素的婚姻和家庭关系。第一,调整涉外家庭关系基本上没有统一的实体标准。家庭问题主要由各国的冲突标准或统一的冲突标准来调整。其次,涉外家庭纠纷的管辖权比处理其他涉外民商事案件更重要。第三,法院经常援引公共秩序原则,当事人逃避法律。第一节适用婚姻法。婚姻是一种法律行为,通过这种行为,一个男人和一个女人按照法律规定的程序和条件组成一个丈夫和妻子。只有符合法律规定的基本和正式要求,婚姻才能有效建立。第一,婚姻的实质要件,实质要件包括婚姻双方必须具备和必须排除的条件。前者一般指双方必须达到法定结婚年龄,双方自愿结婚等。后者一般指双方不是禁止结婚的血亲,没有不能结婚的疾病或生理缺陷,并且没有其他婚姻关系。(1)关于婚姻地点的法律是一项古老但仍然流行的原则。根据这一原则,如果婚姻符合举行婚姻的地方的法律的实质性要求,并且在任何地方都有效,那么婚姻就是有效的。反之亦然,从达拉斯到礼堂根据“地点支配”原则,婚姻也是一种契约关系或法律行为,其成立的实质要素也应受婚姻举行地的法律管辖。2.根据“既得权利保护”理论,当事人根据婚姻发生地的法律缔结的婚姻被视为一项既得权利,也应得到其他国家的承认和保护。3.婚姻的有效建立关系到举行仪式的国家的良好习俗和公共秩序,因此必须适用场所法。4.婚姻的基本要求是简单和容易应用的方法引用婚姻的地方。这一原则已被许多美国国家和大多数拉丁美洲国家采用。(2)当事人的属人法。因为婚姻与双方的地位密切相关(例如,他们是否是成年人、心智健全者、已婚者等),许多国家在涉及婚姻的实质性要求的问题上适用当事人的属人法。包括国内法和户籍法。任何符合双方属人法的婚姻都是有效的,否则无效。如果双方的属人法相同,适用双方的属人法自然简单易行。如果双方的属人法不同,主要有以下几种方法:1。应适用丈夫的国家法律。目前,这种做法已经过时,被许多国家所摒弃。2.双方的属人法应分别适用。第日本法例号法第13条规定,建立婚姻的实质性要求应由配偶双方各自的国内法管辖。波兰、奥地利和秘鲁。3.双方的属人法应重叠适用。婚姻只有在符合双方属人法的实质性要求时才被视为有效。1979 匈牙利国际私法法令第37节。(3)混合系统。混合制是指建立婚姻的基本要求。它考虑到在不同情况下适用不同的适用法律,避免了适用结婚地法律或双方属人法的缺陷。由于它的灵活性和实用性,已经被越来越多的国家所接受。但是,在某些情况下,当事人的属人法应适用。1987年第44号010条1979年第瑞士国际私法号法律第37条和第38条主要适用有关各方的属人法,但同时规定,外国人“如果根据匈牙利法律缔结婚姻存在不可逾越的障碍,则不能在匈牙利结婚”。换句话说,如果外国人在匈牙利结婚,他们必须符合举行婚礼的匈牙利法律的某些要求。乔治出生于1977年,1995年来到中国,在北京大学学习。在学习期间,我认识了我们学校的一位中国女学生王芳,并和她发生了关系。1997年8月,王芳毕业后在一家外资企业工作。两人决定结婚,并前往王芳居住的街道办事处进行婚姻登记。办公室工作人员认为,他们之间的婚姻是涉外婚姻,应向区人民政府婚姻登记机关登记。乔治和王芳去区政府婚姻登记处登记他们的婚姻。在审查了乔治提供的证明材料后,婚姻登记机关得出结论认为,乔治20岁,不符合匈牙利国际私法关于结婚年龄的规定,没有按照民政部中华人民共和国婚姻法提供相关证明,该证明不完整,决定不予登记。这个案子有什么问题?1.我国法律是如何规定适用于中国公民和外国人结婚的?2.结婚的必要条件是什么?根据英国法律,乔治已经达到最低法定结婚年龄。中国的婚姻登记机关以年龄不符合条件为由不进行婚姻登记,对吗?目前,主要有民事登记和宗教方法。根据民事登记法,婚姻双方必须在法律指定的机构办理登记手续,并在结婚前取得某些证书。宗教方式要求婚姻双方在结婚前根据他们信仰的宗教规则举行某种宗教仪式。对于婚姻形式要件的法律适用,根据“场所支配”原则,世界上许多国家早就适用了婚姻场所法。然而,简单地适用举行婚礼的地方的法律有时会导致“一帆风顺的婚姻”。为了避免这种情况,一些国家的法律采用婚姻举行地的法律作为主要法律,同时采用属人法来确定婚姻形式的要素。第13条和第1898 中国公民同外国人办理婚姻登记的几项规定号法律第2款规定,结婚方法原则上应受结婚地的法律管辖,第3款进一步规定,符合一方国内法规定的方法也应有效。然而,如果婚姻是在日本举行的,而且一方是日本人,情况就不一样了。这种立法明显表现出广泛承认婚姻合法性的趋势。个案研究,中国公民王伟,男,21岁。中国公民张莉,女,19岁。王伟和张莉是邻居。从童年起,他们就一直相处得很好。他们决定同年结婚,并在他们居住的街道办事处登记。街道办事处的工作人员决定,这两个人还没有达到法定结婚年龄,不会进行登记。为了达到结婚的目的,王伟和张莉加入了一个旅行社组织的新马泰旅行团,在泰国举行了宗教式的结婚仪式。回家后,两人以夫妻的名义住在一起。次年,王伟在一次事故中丧生。张莉和王伟的亲戚在继承问题上发生了争执。张莉认为他是王伟的妻子,已经和她同居一年多了。他是合法继承人之一。据王伟的亲属称,张莉和王伟没有登记结婚,而是在泰国按照宗教仪式举行了结婚仪式,这违反了我国法律关于结婚形式要求的规定,是无效的。因此,他们不是继承人。双方未能达成协议,所以他们向法院上诉。法院审理后发现,王伟和张莉在达到法定结婚年龄前被拒绝登记结婚。之后,他们去泰国以宗教方式结婚,婚后返回生活。国家这个案子有什么问题?1.我们的法律如何规定婚姻的形式要求?2.有多少种婚姻?3.法院认为张莉没有继承权对吗?领事婚姻是指一国在外国的领事或外交代表按照本国法律规定的方式为其国民办理结婚手续而不受东道国反对的制度。领事婚姻的实质是东道国是否根据双方的国内法承认外国人在本国的婚姻。不同的国家有不同的做法。一些国家明确承认领事婚姻,而另一些国家则要求互惠原则。2.如果接受国同意派遣国的领事为其国民办理结婚手续,领事婚姻在接受国、派遣国和第三国均有效。3.如果接受国不承认领事婚姻,由派遣国大使馆办理的领事婚姻在派遣国本国有效,在接受国无效,在婚姻所在地法律适用于正式婚姻要求的第三国无效。(1)法律规定:1983年8月17日日本法例,1983年11月28日中国公民同外国人办理婚姻登记的几项规定,1983年12月9日关于驻外使领馆处理华侨婚姻问题的若干规定,1986年关于办理婚姻登记中几个涉外问题处理意见的批复。(2)涉及的问题:(1)中国人和外国人在中国结婚;2.外国人在中国境内结婚;3.中国人和外国人在国外结婚;4.中国境外的中国人结婚;5.在国外结婚的外国人必须承认他们在我国的有效性。民法通则第147条规定,中华人民共和国公民与外国人结婚,适用结婚地法律。这一规定既适用于实质内容,也适用于形式内容。1、3和(4)根据民政部民法通则的规定,如果双方都是外国人,只要他们持有关于办理婚姻登记中几个涉外问题处理意见的批复要求的证件并符合婚姻法的规定,他们就可以登记结婚。在条约或互利的基础上,中国也承认在各自驻华使馆和领事馆建立的同一国籍的外国人之间的婚姻的有效性。(5)关于外国人在中国境外的婚姻,根据中国中国公民同外国人办理婚姻登记几项规定的规定,可以推定婚姻缔结地的法律适用,即承认其有效性。5 (6)关于中国公民在国外的婚姻,请参考民法通则,即严格按照中国婚姻法的基本精神,并考虑到他们在国外生活的实际情况,应该妥善处理。4、第二节夫妻关系法的适用,夫妻关系包括夫妻个人关系和夫妻财产关系。首先,关于夫妻个人关系的法律适用于夫妻之间的个人关系,也称为婚姻的一般效果。对于这些问题,由于政治、经济、社会习俗、历史传统和宗教信仰的不同,往往有不同的法律规定。夫妻个人关系法有以下几种适用方式:1 .个人法律。在早期立法中,适用于当事人的国内法大多适用于丈夫的国内法。目前,在夫妻个人关系方面,适用夫妻共同属人法的趋势已经加强。法庭或行为的法律。因为夫妻之间的个人关系有时与法院或行为地的公共秩序和良好习惯有关。因此,一些国家和相关国际条约主张在夫妻个人关系的某些方面适用法院地法或法院地法。例如,在英国,夫妻住所法一般适用于夫妻的个人关系,但法院地法适用于丈夫是否可以对妻子施加压力以及一方如何对另一方承担赡养义务的问题。2.夫妻财产关系的法律适用。夫妻之间的财产关系也称为夫妻财产制。它涉及男女双方的权利和义务采用这一原则的国家包括美国、英国、法国、德国、日本、瑞士和奥地利。例如,1978年第关于驻外使领馆处理华侨婚姻问题的若干规定号法律第19条规定,丈夫和妻子的财产应受有关各方明确选择的法律管辖。如果没有通过协议选择的这种法律,则以管辖婚姻个人效力的法律为准。2.属人法原则。一些国家直接规定,属人法应适用于夫妻之间的财产关系。主要是希腊、泰国、约旦和波兰。例如,1966 奥地利国际私法法规号法律第17条规定:(1)夫妻之间的个人和财产关系应受夫妻双方的国内法管辖。夫妻财产合同的订立、变更或解除也应受夫妻双方国内法律的管辖。(2)由合同产生的夫妻之间的财产关系应受缔结合同时夫妻所适用的国内法管辖。(3)如果夫妻之间没有共同的国家法律,应以波兰法律为准。第三节离婚法的适用。离婚案件的管辖权1。英美法系以当事人的住所为基础。英国第波兰国际私法号法律规定,只有当婚姻双方在诉讼开始时在英国有住所,或者在诉讼开始时在英国有一年的惯常居所,英国法院才具有管辖权。美国大多数法院主张,管辖权的行使应与婚姻双方及其婚姻关系密切相关。传统上,居住国的法院被认为是与离婚密切相关的法院。一些欧洲大陆国家过去根据当事人的国籍甚至认为他们对自己公民的离婚案件拥有专属管辖权,如前苏联和匈牙利。目前,很少有国家持这种观点。此外,很少有国家将国籍作为确定管辖权的唯一依据。目前,虽然许多国家根据婚姻双方的国籍来确定离婚案件的管辖权,但它们也规定,离婚管辖权也可以根据双方的居住地或惯常居住地来行使。3.1970 1973年住所与婚姻诉讼法,视情况而定,应受原告和被告惯常居住地所在国家的管辖。(一)被告在该国有经常居所;(二)原告在提起诉讼前一年以上的经常居住地在该国,或者配偶最后经常居住地在该国;(3)配偶双方都是该国国民,或者原告是该国国民,并且其惯常居所在该国,或者其惯常居所在该国已持续一年以上,并且在诉讼开始时至少部分进入第二年;(4)原告是该国国民,并且在诉讼时他或她在该国,并且在诉讼时配偶双方最后惯常居住国的法律不允许离婚。第关于承认离婚与司法别居的海牙公约条第22条和第23条第1款规定,我国法院受理涉外离婚案件时,采用“原告为被告”的原则。只要被告在我国有住所,我们的法院就有管辖权。同时,对于被告不在我国居住的离婚案件,如果原告在我国有住所或居所,原告住所或居所的法院也有管辖权。1992年,最高法适用了民事诉讼法中关于若干问题的意见条款。我国法院在下列情况下也有管辖权:(1)对于在中国结婚并在国外定居的华侨,如果定居国法院以婚姻国法院对离婚诉讼有管辖权为由拒绝接受离婚诉讼,如果当事人向人民法院提起离婚诉讼,则婚姻国法院或一方当事人在该国的最后居住地有管辖权。居住国法院以国籍国法院必须由国籍国法院管辖为由,拒绝受理离婚诉讼的,由一方当事人的原住所地或者最后住所地人民法院管辖。(三)中国公民在国外居住,并且(2)离婚法的适用(1)法院地法通常是婚姻双方的住所或惯常居住地的法律,因为英国和美国的法院主要依靠婚姻双方的住所或惯常居住地作为行使管辖权的依据。适用法院地法的主要理论基础是,离婚涉及一个国家的公共秩序和良好习惯,因此法院应该适用自己的法律。法院地法的适用可能会鼓励当事人为了自己的利益寻求法院起诉,从而造成法院选择的现象。(2)属人法。离婚是消除现有婚姻关系的法律行为,与人的身份密切相
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