二合同法总则PPT课件

.,1,第二章合同法总则,第一节合同与合同法第二节合同的订立和成立第三节合同的效力第四节合同的履行第五节合同的变更和转让第六节合同的权利义务终止第七节违约责任第八节合同的法律适用与合同争议的解决,.,2,第一节合同与合同法,一、合同的概念及其法律特征二、合同的种类三、合同法的概念与基本原则,.,3,合同的概念,广义的合同,狭义的合同,指两个以上的民事主体之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。,指我国合同法中所称的合同。“合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。”“婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。,.,4,合同与合同法,合同的特征,当事人地位的平等性,意思表示的一致性,主体的广泛性,缔约的自愿性,法律的约束性,.,5,合同的种类,要式合同与不要式合同,诺成合同与实践合同,双务合同与单务合同,有名合同与无名合同,有名合同包括：买卖合同，供应电、水、气、热力合同，赠与合同，借款合同，租赁合同，融资租赁合同，承揽合同，建设工程合同，运输合同，技术合同，保管合同，仓储合同，委托合同，行纪合同，居间合同等15类合同。,格式合同与非格式合同,合同与合同法,.,6,合同与合同法,合同法的基本原则,合同当事人地位平等的原则,当事人自愿订立合同的原则,公平原则,诚实信用原则,遵守法律、尊重社会公德、不损害社会公共利益原则,注解,合同法是调整合同关系的法律规范的总称。有广义和狭义之分。狭义的合同法即合同法典，在我国指中华人民共和国合同法。广义的合同法还包括其他各种法律规定之中的合同规范。中华人民共和国合同法1999.10.1施行。,.,7,第二节合同的订立和成立,一、合同当事人的主体资格二、合同的形式三、合同的一般条款四、合同的订立五、合同的成立六、格式条款的特别规定八、缔约过失责任,.,8,合同当事人的主体资格,合同法第9条规定：当事人订立合同，应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力。当事人依法可以委托代理人订立合同。,注解,合同当事人主体资格，是合同得以有效成立的前提条件之一。,一、合同当事人的主体资格,.,9,民法通则规定：第十一条十八周岁以上的公民是成年人，具有完全民事行为能力，可以独立进行民事活动，是完全民事行为能力人。十六周岁以上不满十八周岁的公民，以自己的劳动收入为主要生活来源的，视为完全民事行为能力人。第十二条十周岁以上的未成年人是限制民事行为能力人，可以进行与他的年龄、智力相适应的民事活动；其他民事活动由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。不满十周岁的未成年人是无民事行为能力人，由他的法定代理人代理民事活动。第十三条不能辨认自己行为的精神病人是无民事行为能力人，由他的法定代理人代理民事活动。不能完全辨认自己行为的精神病人是限制民事行为能力人，可以进行与他的精神健康状况相适应的民事活动；其他民事活动由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。第十四条无民事行为能力人、限制民事行为能力人的监护人是他的法定代理人,.,10,第三十六条法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。第三十七条采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。,合同的形式,书面形式,其他形式,口头形式,注解,二、合同的形式,.,11,第十二条合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款：（一）当事人的名称或者姓名和住所；（二）标的；（三）数量；（四）质量；（五）价款或者报酬；（六）履行期限、地点和方式；（七）违约责任；（八）解决争议的方法。当事人可以参照各类合同的示范文本订立合同。,三、合同的一般条款,.,12,第十三条当事人订立合同，采取要约、承诺方式。第十四条要约是希望和他人订立合同的意思表示，该意思表示应当符合下列规定：（一）内容具体确定；（二）表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。第十五条要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。第二十一条承诺是受要约人同意要约的意思表示。,四、合同的订立,（要约邀请）,要约,（新要约）,承诺,注解,合同成立,.,13,要约,要约生效,要约撤回与撤销,要约邀请,要约失效,注解,第十六条要约到达受要约人时生效。采用数据电文形式订立合同，收件人指定特定系统接收数据电文的，该数据电文进入该特定系统的时间，视为到达时间；未指定特定系统的，该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间，视为到达时间。,.,14,要约撤回与要约撤销,第十七条要约可以撤回。撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人。,要约撤销,第十八条要约可以撤销。撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。,要约撤回,要约撤回是指要约在发生效力之前，要约人欲使其不发生效力而取消要约的意思表示。,要约撤销是指要约在发生法律效力之后，要约人欲使其丧失法律效力而取消该项要约的意思表示。,第十九条有下列情形之一的，要约不得撤销：（一）要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销；（二）受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作。,.,15,要约失效,承诺期限届满，受要约人未作出承诺,拒绝要约的通知到达要约人,要约人依法撤销要约,受要约人对要约的内容作出实质性的变更,.,16,案例分析：甲鞋店于1月6日向乙鞋厂发函要求购买1000双男、女式时装鞋，式样及质量要求与乙鞋厂一周前送去的样品一样。单价为男鞋120元，女鞋110元，货款在货到后十五天内一次付清，并请对方在1月底前答复。乙鞋厂于1月8日收到甲鞋店的购买信息，因厂长外出参加展销会不在厂里，厂推销员李某根据自己的工作职责，在调查了解了市场价格后，于1月27日以邮寄平信的方式向甲鞋店提出：“该类时装鞋无论男、女鞋，出厂价均为120元，而且必须购买2000双时，才能以此价成交。”1月28日，乙鞋厂厂长从展销会回来，说展销会上这种时装鞋供不应求，价格还在不断上涨，以每双120元的价格卖出太亏了。于是于当天通过传真的方式，以展销会定货量已满为由，告知甲鞋店不再供货。甲鞋店在收到样品时已决定购货，并且以为其按鞋厂的价格一定可以成交，所以作广告等造成了经济损失，故要求鞋厂赔偿。推销员李某于1月27日寄出的平信，到达乙鞋店所在地的时间为1月30日9时。试分析：1.甲鞋店向乙鞋厂发之函属于要约还是要约邀请？乙鞋厂推销员李某于1月27日向甲鞋店寄出的平信属于要约还是要约邀请，或者属于承诺？为什么？2.双方的买卖合同是否已经成立？为什么？3.甲鞋店作广告等造成的经济损失，可否要求乙鞋厂赔偿？,.,17,评析：1.甲鞋店向乙鞋厂发之函属于要约。乙鞋厂推销员李某于1月27日向甲鞋店寄出的平信也属于要约。根据我国合同法的规定，承诺的内容应当与要约的内容一致；受要约人对要约的内容作出实质性变更的，为新要约；有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更，是对要约内容的实质性变更。本案中，乙鞋厂推销员发出的平信明确将甲鞋店函中的1000双改为2000双，且价格也有所变更，当属反要约。2.未成立。甲鞋店所发函没有得到乙鞋厂的承诺，乙鞋厂发出了新的要约，此新要约的到达时间为1月30日，但是在要约生效以前，乙鞋厂已经于1月28日传真撤回了此心要约，故要约没有生效。3.乙鞋厂向甲鞋店寄送样品的行为本身不构成要约，只能是要约邀请，此时合同根本未成立，甲鞋店自行做广告造成损失，乙鞋厂不应承担责任；此外，鞋厂则已经及时向对方通知了不欲订合同的意思表示，对方在合同缔结之前自作主张打出广告，经济损失应由自己承担。,.,18,承诺的构成要件,第一，承诺必须由受要约人作出。,注解,第二，承诺的内容应当与要约的内容一致。,第三十条承诺的内容应当与要约的内容一致。受要约人对要约的内容作出实质性变更的，为新要约。有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更，是对要约内容的实质性变更。第三十一条承诺对要约的内容作出非实质性变更的，除要约人及时表示反对或者要约表明承诺不得对要约的内容作出任何变更的以外，该承诺有效，合同的内容以承诺的内容为准。,.,19,承诺生效的条件,承诺须由受要约人向要约人作出,承诺人必须在要约有效期限内作出承诺,承诺的内容与要约的内容完全一致,.,20,承诺的方式、期限和生效,方式,生效,承诺应当以通知的方式作出，但根据交易习惯或者要约表明可以通过行为作出承诺的除外。,是指承诺发生法律效力，也即承诺对承诺人和要约人产生法律效力,期限,承诺应当在要约确定的期限内到达要约人。,注解,第二十六条承诺通知到达要约人时生效。承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效。采用数据电文形式订立合同的，承诺到达的时间适用本法第十六条第二款的规定。,.,21,承诺期限规定,注解,第二十三条承诺应当在要约确定的期限内到达要约人。要约没有确定承诺期限的，承诺应当依照下列规定到达：（一）要约以对话方式作出的，应当即时作出承诺，但当事人另有约定的除外；（二）要约以非对话方式作出的，承诺应当在合理期限内到达。第二十四条要约以信件或者电报作出的，承诺期限自信件载明的日期或者电报交发之日开始计算。信件未载明日期的，自投寄该信件的邮戳日期开始计算。要约以电话、传真等快速通讯方式作出的，承诺期限自要约到达受要约人时开始计算。,.,22,承诺超期,第二十八条受要约人超过承诺期限发出承诺的，除要约人及时通知受要约人该承诺有效的以外，为新要约。,承诺超期是指受要约人主观上超过承诺期限发出的承诺,迟到的承诺，要约人可以承认其效力，但必须及时通知受要约人。,.,23,承诺延误,第二十九条受要约人在承诺期限内发出承诺，按照通常情形能够及时到达要约人，但因其他原因承诺到达要约人时超过承诺期限的，除要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺的以外，该承诺有效。,承诺延误是指承诺人发出承诺后，被外界原因延误到达。,除要约人及时通知受要约人因承诺超期不接受承诺的以外，该承诺有效。,.,24,承诺撤回,承诺撤回,是指在发出承诺之后，承诺生效之前，宣告收回发出的承诺，取消其效力的行为。,第二十七条承诺可以撤回。撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人。,注解,承诺不可以撤销,.,25,五、合同的成立,第二十五条承诺生效时合同成立。第三十二条当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。第三十三条当事人采用信件、数据电文等形式订立合同的，可以在合同成立之前要求签订确认书。签订确认书时合同成立。第三十四条承诺生效的地点为合同成立的地点。采用数据电文形式订立合同的，收件人的主营业地为合同成立的地点；没有主营业地的，其经常居住地为合同成立的地点。当事人另有约定的，按照其约定。第三十五条当事人采用合同书形式订立合同的，双方当事人签字或者盖章的地点为合同成立的地点。,承诺,合同成立,合同成立的时间,合同成立的地点,要约,.,26,六、格式条款,第三十九条采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。第四十条格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。第四十一条对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。,概念,格式条款是当事人为了重复使用而预先拟订，并在订立合同时未与对方协商的条款。,.,27,第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十三条合同中的下列免责条款无效：（一）造成对方人身伤害的；（二）因故意或者重大过失造成对方财产损失,.,28,七、缔约过失责任,缔约过失责任,所谓缔约过失责任，是指在订立合同的过程中，当事人由于过错违反先合同义务而依法承担的民事责任。,所谓先合同义务是当事人为订立合同而相互接触和协商期间产生的义务，包括当事人之间的互相协商、互相通知、互相保护，对合同有关事宜给予必要的注意等义务。,发生在合同订立过程当中,缔约人一方在主观上有过错,缔约人另一方受到实际损失,缔约当事人一方有过错行为与另一方当事人的损失之间有因果关系,.,29,第四十二条当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任：（一）假借订立合同，恶意进行磋商；（二）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；（三）有其他违背诚实信用原则的行为。第四十三条当事人在订立合同过程中知悉的商业秘密，无论合同是否成立，不得泄露或者不正当地使用。泄露或者不正当地使用该商业秘密给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任。,关于缔约过失责任的法律规定,.,30,第三节合同的效力,一、合同效力的含义二、合同生效的时间三、有效合同四、效力待定合同五、无效合同六、可变更及可撤销合同七、合同被确认无效或被撤销后的处理八、附条件、附期限合同,.,31,第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第二十五条承诺生效时合同成立。第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。,一、合同的效力,合同成立,有效合同。,无效合同或效力待定,是否符合法律规定的生效要件,是,否,注解,.,32,第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第四十五条当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。第四十六条当事人对合同的效力可以约定附期限。附生效期限的合同，自期限届至时生效。附终止期限的合同，自期限届满时失效。,二、合同生效的时间,合同生效,合同的法律效力发生的时间，就是合同生效的时间。,.,33,附条件、附期限合同,第四十五条当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。,当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。,附条件、附期限合同的效力,第四十六条当事人对合同的效力可以约定附期限。附生效期限的合同，自期限届至时生效。附终止期限的合同，自期限届满时失效。,.,34,第四十九条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。第五十条法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。,三、有效合同,有效合同成立的要件,合同当事人具有相应的民事权利能力和民事行为能力,合同当事人意思表示真实,合同不违反法律或者社会公共利益,具备法律、行政法规规定的合同生效必须具备的形式要件,表见代理,.,35,四、效力待定合同,效力待定合同的种类,法人或者其他组织的法定代表人，负责人越权订立合同的效力待定,限制民事行为能力人订立的合同,无权代理的行为人代订合同的效力待定,无处分权人处分他人财产的合同效力,.,36,效力待定合同的法律规定,第四十七条限制民事行为能力人订立的合同，经法定代理人追认后，该合同有效，但纯获利益的合同或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应而订立的合同，不必经法定代理人追认。相对人可以催告法定代理人在一个月内予以追认。法定代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。第四十八条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。相对人可以催告被代理人在一个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。第五十一条无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。,.,37,无效合同是指合同虽然已经成立，但是因为欠缺生效的要件而自始就不具有法律约束力的合同。无效合同对当事人没有法律约束力，只是意味着当事人不能实现合同的目的，而并不是指无效合同不发生任何法律后果。,五、无效合同,无效合同的特征,第一，违法性,第二，自始无效,注解,.,38,合同无效的法律规定,第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。,第五十三条合同中的下列免责条款无效：（一）造成对方人身伤害的；（二）因故意或者重大过失造成对方财产损失的。,.,39,可变更可撤销合同是指合同虽已成立，但由于存在着法定的可变更可撤销的因素，经一方当事人的请求，法院或者仲裁机构确认后予以变更或者撤销的合同。当事人请求变更的，人民法院或者仲裁机构不得撤销。,六、可变更及可撤销的合同,可变更及可撤销合同的法律规定,因重大误解订立的,在订立合同时显失公平的,一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。,注解,.,40,撤销权的消灭,第五十五条有下列情形之一的，撤销权消灭：(一)具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权；(二)具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权,.,41,七、合同被确认无效或被撤销后的处理,返还财产,收归国家所有或者返还集体、第三人,赔偿损失,折价补偿,第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。第五十九条当事人恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的，因此取得的财产收归国家所有或者返还集体、第三人。,注解,.,42,合同无效或者被撤销后的法律规定,第五十六条无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。第五十七条合同无效、被撤销或者终止的，不影响合同中独立存在的有关解决争议方法的条款的效力。,.,43,案例分析：某厂为一旧电器改造单位，承接旧电器翻新、电器修理等业务。由于该业主甲某资金缺乏，常常地下营业，对外也没有正式的证照，其服务对象主要为熟悉的单位或个人，因此，其收费比正常的修理单位便宜很多。为了减轻自己的责任，该业主在自家单方面贴出声明，如电器修理、翻新后出现故障致使财产或人身损害的，业主概不负责任，若不同意此条款，可不来本厂修理，一旦来修理视为同意。乙某系外地人刚搬来此地，前往该厂修理冰箱，但并不知该业主甲某的单方面声明。结果电冰箱使用出现问题，造成乙某重大损失；丙某在该厂将自家旧黑白电视翻新成彩色电视机，后在使用过程中，电视机出现故障爆炸，造成乙面部受伤；某丁在该厂修理洗衣机，修好后业主甲某明确告知丁某不能连续超过5小时使用洗衣机，否则可能会出现问题。后丁某仍旧连续实用超过5小时，结果洗衣机报废。试分析：1.乙某向甲某主张赔偿责任时，甲某可否以自己的单方免责声明来抗辩？为什么？2.丙某向甲某主张赔偿责任时，甲某可否以自己的单方免责声明来抗辩？为什么？3.如果丙某的赔偿主张能获得支持，则丙某可否进一步主张自己与甲某的合同无效，进而要求甲某承担合同无效责任？为什么？4.丁某向甲某主张赔偿责任时，甲某可否抗辩？,.,44,评析：1.乙某向甲某主张赔偿责任时，甲某是否可以自己的单方免责声明来抗辩，需具体情况具体分析。根据我国合同法的规定，合同中关于因故意或重大过失造成财产损失的免责条款无效。本案中甲某可能会利用自己的单方面声明不完全履行自己的义务，存在故意或重大过失；即使甲某不存在故意或重大过失，是否赔偿也应视乙某的行为来决定。因为甲某利用自己的这一规定单方面免除自己的责任，而加重对方当事人的责任，合同订立属于显失公平的情况，根据我国合同法的规定属于可变更或可撤销的合同。如果乙某请求法院或仲裁机构变更或撤销该条款，则甲某自然无法以此抗辩，但是如果乙某在撤销权行使期限未行使撤销权，则乙某的该权利消失，甲某可以此抗辩。2.丙某向甲某主张赔偿责任时，甲某不可以以自己的单方免责声明来抗辩。根据我国合同法的规定，合同中关于造成对方人身损害的免责条款无效。这种无效是一种绝对的无效，不论合同中是否约定，也不论对方当事人是否明确同意。3.如果丙某的赔偿主张能获得支持，则丙某不能进一步主张自己与甲某的合同无效，进而要求甲某承担合同无效责任。因为，合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。本案中，仅仅是该免责条款无效，合同的其他条款不受影响。4.丁某向甲某主张赔偿责任时，甲某可以抗辩。因为，虽然甲某的单方面声明不可以用来抗辩，但甲某已经明确告知丁某的正确使用方法，丁某未按照正确的使用方法使用洗衣机造成损失的，应有其自己承担责任。再者，甲某告诉了丁某的正确使用方法后，自己也就不存在故意或重大过失了，自然不需要承担责任。,.,45,卖方欺诈还是买方误解？,兼谈合同变更撤销权的行使。案情2006年3月，李某与某房地产开发公司签订了一份期房买卖合同，合同规定房地产公司将所开发的滨海小区10号楼2单元4楼东户三室一厅住宅，建筑面积约80.34平方米预售给李某，每平方米价格3800元，房款约305292元。根据合同李某先付了10万元预付款。同年10月，房屋建好，李某交清余款，房地产公司将房屋(包括小棚一间建筑面积8.23平方米)交付李某使用。李某到房产交易所领取房产证时发现房产证上记载的建筑面积是72.11平方米,比预售合同少了8.23平方米。于是李某以面积短少、房地产公司存在欺诈行为为由向法院提起了诉讼，要求房地产公司双倍还多付的8.23平方米的房款共62548元。房地产公司称小棚面积应计算到商品房面积中，该公司不存在欺诈行为。,.,46,审判法院经过审理认为，建设部发布的商品房销售面积计算及公用建筑面积分摊规则（试行）（此规章于2000年已修改更新）明确规定：商品房按“套”或“单元”出售，商品房的销售面积即为购房者所购买的套内或者单元内建筑面积与应分摊的建筑面积之和。国家经委基建办发布的建筑面积计算规则规定：建筑物内的技术层超过2.2米的，应当计算建筑面积。根据上述规定，李某购买的商品房的建筑面积应当包括小棚的建筑面积，房地产公司不存在欺诈行为。最终判决驳回李某的诉讼请求。,.,47,分析关于商品房的销售面积如何计算，国家有关部委制定了一系列的规定，作为业内人士可能比较熟悉的，但是对普通购买者来说，却很少有人能知道。李某购房时并不知道所购住宅的建筑面积包括了小棚的建筑面积在内，一来他不熟悉有关规定，二来在与房地产公司的合同中也未写明住宅的建筑面积是否包括小棚在内。李某认为三室一厅的建筑面积应是80.34平方米，属于本人重大误解，而不是房地产公司欺诈。因此李某以房地产公司欺诈为由请求法院判令其双倍返还多收房款是不会得到法院支持的，只会败诉。如果李某认为买卖对于自己不合算，不想要房屋了，可以以重大误解为由请求法院撤销期房买卖合同。因合同成立在合同法实施之前，法律依据是民法通则第59条的规定，此外行使撤销权的时限须在行为成立一年之内。,.,48,启示合同事关重大，在进行较大交易时，签约人必须十分慎重，李某本应该搞清楚有关规定或在合同中对房屋面积进行详细约定，发现问题之后应当慎重选择诉讼思路，才能保护自己的合法权益。如果因为重大误解签订了对自己不利的合同，应当在知道撤销事由一年内请求法院或者仲裁机构予以变更或者撤销。有关法律依据见合同法第54、55条。,.,49,第四节合同的履行,一、合同履行的概念和意义二、合同履行的原则三、合同履行的规则四、双务合同履行的抗辩权五、合同的保全,.,50,一、合同履行的概念,二、合同履行的原则,合同的履行是指合同当事人双方依据合同条款的规定，实现各自享有的权利，并承担各自负有的义务。,合同履行的原则,全面适当履行,公平合理、促进合同履行原则,诚实信用原则,当事人一方不得擅自变更合同的原则,.,51,第六十一条合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。,三、合同履行的规则,合同条款空缺，是指合同生效后，当事人对合同条款约定有缺陷，依法采取完善或妥善处理的法律行为。,.,52,合同履行的法律规定,第六十二条当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定：（一）质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。（二）价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。（三）履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。（四）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。（五）履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。（六）履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。,.,53,政府定价是指按照中华人民共和国价格法的规定，由政府价格部门或者其他有关部门，按照定价权限和范围制定的价格。这种价格是确定的，当事人不得另行约定价格。政府指导价，是指按照价格法的规定，由政府价格主管部门或者其他有关部门，按照定价权限和范围规定基准价极其浮动幅度，指导经营者制定的价格。,执行政府定价或者政府指导价合同的履行规则,第六十三条执行政府定价或者政府指导价的，在合同约定的交付期限内政府价格调整时，按照交付时的价格计价。逾期交付标的物的，遇价格上涨时，按照原价格执行；价格下降时，按照新价格执行。逾期提取标的物或者逾期付款的，遇价格上涨时，按照新价格执行；价格下降时，按照原价格执行。,注解,.,54,案例分析：甲棉纺厂与乙贸易公司依法签订一份棉花买卖合同，合同约定乙贸易公司向甲棉纺厂提供未经精加工的去籽棉花100吨，依合同约定执行国家定价，并规定违约者应支付违约金。在合同执行中，乙贸易公司因单方主观上的原因迟延20日交货，在此之前正好赶上市场上调整棉花收购价，调整后的棉花收购价比以前有所提高。乙贸易公司提出按照提价后的棉花收购价付款，甲棉纺厂不同意，认为乙贸易公司迟延交货，负有违约责任，应仍按原定价格支付货款。乙贸易公司不同意，拒绝交货，甲棉纺厂诉至法院，要求乙贸易公司按约定价格继续履行合同，并支付违约金。试分析：1.乙贸易公司关于提价的理由是否有法律依据？为什么？2.法院应如何处理？,.,55,1乙贸易公司关于提价的理由没有法律依据。因为，乙贸易公司未按合同约定的时间交货，属于逾期交付标的物的行为。按照合同法第63条规定：“执行政府定价或政府指导价的，在合同约定的交付期限内政府价格调整时，按照交付的价格计价。逾期交付标的物的，遇价格上涨时，按原价格执行；价格下降时，按照新价格执行。逾期提取标的物或者逾期付款的，遇价格上涨时，按照新价格执行；价格下降时，按照原价格执行。”因此，依此法律规定乙贸易公司不能提高棉花价格，应按原定价格接受甲棉纺厂的货款。2法院应判决乙方：首先，继续履行合同；其次，按合同原定价格接受甲棉纺厂支付的货款；最后，支付迟延交货的违约金。,.,56,第六十四条当事人约定由债务人向第三人履行债务的，债务人未向第三人履行债务或者履行债务不符合约定，应当向债权人承担违约责任。第六十五条当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任。,合同履行涉及第三人时的原则,甲方,乙方,第三人,第三人,.,57,第七十条债权人分立、合并或者变更住所没有通知债务人，致使履行债务发生困难的，债务人可以中止履行或者将标的物提存。第七十六条合同生效后，当事人不得因姓名、名称的变更或者法定代表人、负责人、承办人的变动而不履行合同义务。,当事人一方发生变更时的履行规则,.,58,第七十一条债权人可以拒绝债务人提前履行债务，但提前履行不损害债权人利益的除外。债务人提前履行债务给债权人增加的费用，由债务人负担。,合同的提前履行,合同的部分履行,第七十二条债权人可以拒绝债务人部分履行债务，但部分履行不损害债权人利益的除外。债务人部分履行债务给债权人增加的费用，由债务人负担。,.,59,四、双务合同履行的抗辩权,双务合同履行的抗辩权,同时履行抗辩权,异时履行抗辩权,后履行抗辩权,先履行抗辩权（不安抗辩权）,注解,抗辩权又称异议权，是指在双务合同中，一方当事人根据法律规定拒绝或者对抗对方当事人请求权的权利。有三种抗辩权：同时履行抗辩权、后履行抗辩权和不安抗辩权。,.,60,第六十六条当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。,同时履行抗辩权的适用条件,同时履行抗辩权的适用条件,由同一双务合同产生互负的债务,在合同中未约定履行顺序,当事人一方未履行债务,对方的对价给付是可能的义务,注解,.,61,第六十七条当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。,异时履行抗辩权的适用条件,后履行抗辩权的适用条件,由同一双务合同产生互负的债务,在合同中约定了履行顺序,应当先履行的合同当事人一方未履行或者未正确履行债务,应当先履行的对价给付是可能的义务,注解,.,62,当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。当事人依法中止履行的，应当及时通知对方。对方提供担保时，应当恢复履行。中止履行后，对方在合理期限内未履行能力并且未提供适当担保的，中止履行的一方可以解除合同。,不安抗辩权的法律规定,不安抗辩权的法律规定,经营状况严重恶化,丧失商业信誉,转移财产、抽逃资金，以逃避债务,有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。,注解,.,63,案例分析：甲乙两公司签订钢材购买合同，合同约定：乙公司向甲公司提供钢材，总价款500万元。甲公司预支价款200万元。在甲公司即将支付预付款前，得知乙公司因经营不善，无法交付钢材，并有确切证据证明。于是，甲公司拒绝支付预付款，除非乙公司能提供一定的担保，乙公司拒绝提供担保。为此，双方发生纠纷并诉至法院。试分析：1甲公司拒绝支付余款是否合法？为什么？2甲公司行使的是什么权利？若行使该权利必须具备什么条件？,.,64,评析：1.甲公司拒绝支付余款是合法的。合同法第68条规定：“应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）经营状况严重恶化；（二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；（三）丧失商业信誉；（四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。”本案中甲公司作为先为给付的一方当事人，在对方于缔约后财产状况明显恶化，且未提供适当担保，可能危及其债权实现时，可以中止履行合同，保护权益不受损害。因此在发生纠纷时，法院应支持甲公司的主张。2.甲公司行使的是不安抗辩权。不安抗辩权的适用条件是：（1）须是同一双务合同所产生的两项债务，并且相互为对价给付。（2）互为对价给付的双务合同规定有先后履行顺序，且应先履行债务的一方的履行期届至。（3）应后履行债务的一方当事人，在合同依法成立之后，出现丧失或有可能丧失对待履行债务的能力。（4）应后履行债务的当事人未能为对待给付或为债务的履行提供适当的担保。,.,65,第七十三条因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。,五、合同的保全,合同的保全制度,代位权,撤销权,注解,是指债权人为了保障其债权不受损害，而以自己的名义代替债务人行使债权的权利。,是指债权人对于债务人危害其债权实现的不当行使，有请求人民法院予以撤销的权利。,.,66,合同法解释第十二条合同法第七十三条第一款规定的专属于债务人自身的债权，是指基于扶养关系、抚养关系、赡养关系、继承关系产生的给付请求权和劳动报酬、退休金、养老金、抚恤金、安置费、人寿保险、人身伤害赔偿请求权等权利。,代位权诉讼应符合的条件,代位权诉讼应符合的条件,（一）债权人对债务人的债权合法；,（二）债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害；,（三）债务人的债权已到期；,（四）债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。,注解,.,67,合同法解释关于代位权的规定,第十三条合同法第七十三条规定的“债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的”，是指债务人不履行其对债权人的到期债务，又不以诉讼方式或者仲裁方式向其债务人主张其享有的具有金钱给付内容的到期债权，致使债权人的到期债权未能实现。次债务人（即债务人的债务人）不认为债务人有怠于行使其到期债权情况的，应当承担举证责任。,.,68,第十八条在代位权诉讼中，次债务人对债务人的抗辩，可以向债权人主张。债务人在代位权诉讼中对债权人的债权提出异议，经审查异议成立的，人民法院应当裁定驳回债权人的起诉。第十九条在代位权诉讼中，债权人胜诉的，诉讼费由次债务人负担，从实现的债权中优先支付。第二十条债权人向次债务人提起的代位权诉讼经人民法院审理后认定代位权成立的，由次债务人向债权人履行清偿义务，债权人与债务人、债务人与次债务人之间相应的债权债务关系即予消灭。,.,69,撤销权的法律规定,第七十四条因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的，债权人也可以请求人民法院撤销债务人的行为。撤销权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使撤销权的必要费用，由债务人负担。第七十五条撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起一年内行使。自债务人的行为发生之日起五年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。,.,70,案例分析：甲公司为开发新项目，急需资金。2006年3月12，向乙公司借钱15万元。双方谈妥，乙公司借给甲公司15万元，借期6个月，月息为银行贷款利息的1.5倍，至同年9月12日本息一起付清，甲公司为乙公司出具了借据。甲公司因新项目开发不顺利，未盈利，到了9月12日无法偿还欠乙公司的借款。某日，乙公司向甲公司催促还款无果，但得到一信息，某单位曾向甲公司借款20万元，现已到还款期，某单位正准备还款，但甲公司让某单位不用还款。于是，乙公司向法院起诉，请求甲公司以某单位的还款来偿还债务，甲公司辩称该债权已放弃，无法清偿债务。试分析：1.甲公司的行为是否构成违约？为什么2.乙公司是否可针对甲公司的行为行使撤销权？为什么3.乙公司是否可以行使代位权？说明理由。,.,71,评析：1.甲公司的行为已构成违约。甲公司与乙公司之间的借贷合同关系，系自愿订立，无违法内容，又有书面借据，是合法有效的。甲公司系债务人，负有按期清偿本息的义务；乙公司为债权人，享有按期收回本金、收取利息的权利。甲公司因新项目开发不顺利，不能如约履行清偿义务，构成违约。2.乙公司可行使撤销权。请求法院撤销甲公司的放弃债权行为。债权人对于自己享有的债权，完全可以根据自己的意志，决定行使或者放弃。但是，当该债权人另外又系其他债权人的债务人时，如果他放弃债权的行为使他的债权人的权利无法实现时，他的债权人享有依法救济的权利。本案中，甲公司放弃对某单位享有的债权，表面上是处分自己的权益，但实际上却损害了乙公司的债权，依照我国合同法的规定，乙公司可以行使撤销权，撤销甲公司放弃债权的行为。3.乙公司可以行使代位权。根据合同法第73条的规定，债权人可享有代位权，在债务人怠于行使自己的到期债权，危及债权人的权利时，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的权利，实现自己的债权。乙公司可以直接向某单位行使代位权。,.,72,第五节合同的变更和转让,一、合同的变更二、合同的转让,.,73,合同变更，是指依法成立的合同尚未履行或者位完全履行之前，当事人按照法定的条件和程序，就合同的内容进行补充或修改。第七十七条当事人协商一致，可以变更合同。法律、行政法规规定变更合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。第七十八条当事人对合同变更的内容约定不明确的，推定为未变更。,一、合同的变更,当事人之间本来存在有效的合同,应根据法律的规定或者当事人的约定；,必须有合同内容的变化；,合同变更的条件,合同的变更应采取适当的形式；,对合同变更的约定应当明确。,注解,.,74,一、合同的转让,合同的转让是指当事人一方依法将其合同权利或义务全部或部分转让给第三人的法律行为。,甲方,乙方,第三人（新甲方）,第三人（新乙方）,注解,.,75,合同权利转让。又称债权转让，是指不改变合同的内容，债权人将其享有的合同权利全部或者部分转移给第三人享有的法律行为。合同义务转移。是指债务人将其承担的债务全部或者部分转移给第三人负担的法律行为。将债务转移给第三人的人为让与人，承担所转移的债务的人为受让人。(3)合同权利义务一并转让，是指原合同当事人一方将自己在合同中的权利和义务一并转移给第三人，由第三人概括地继受这些债权和债务，又称为债权债务概括转移。,注解,合同权利转让,合同义务转移,合同转让,权利义务一并转让（权利义务概括转移）,.,76,合同转让的规定,第七十九条债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外：（一）根据合同性质不得转让；（二）按照当事人约定不得转让；（三）依照法律规定不得转让。,第八十条债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。,债权转让的法律规定,第八十一条债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利，但该从权利专属于债权人自身的除外。,.,77,第八十二条债务人接到债权转让通知后，债务人对让与人的抗辩，可以向受让人主张。,债权转让的法律规定,第八十三条债务人接到债权转让通知时，债务人对让与人享有债权，并且债务人的债权先于转让的债权到期或者同时到期的，债务人可以向受让人主张抵销。,合同转让的规定,.,78,合同转让的规定,第八十四条债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。,第八十五条债务人转移义务的，新债务人可以主张原债务人对债权人的抗辩。,债务转移的法律规定,第八十六条债务人转移义务的，新债务人应当承担与主债务有关的从债务，但该从债务专属于原债务人自身的除外。,注解,第八十七条法律、行政法规规定转让权利或者转移义务应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。,.,79,合同的权利义务一并转让通常有两种情形：一是约定转让；二是法定转让。,合同转让的规定,第八十八条当事人一方经对方同意，可以将自己在合同中的权利和义务一并转让给第三人。,第八十九条权利和义务一并转让的，适用本法第七十九条、第八十一条至第八十三条、第八十五条至第八十七条的规定。,合同中权利义务的概括转让,注解,第九十条当事人订立合同后合并的，由合并后的法人或者其他组织行使合同权利，履行合同义务。当事人订立合同后分立的，除债权人和债务人另有约定的以外，由分立的法人或者其他组织对合同的权利和义务享有连带债权，承担连带债务。,.,80,案例分析：2003年10月15日，甲公司与乙公司签订合同，合同约定由乙公司于2004年1月15日向甲公司提供一批价款为50万元电脑配件，2003年12月1日甲公司因销售原因，需要乙公司提前提供电脑配件，甲公司要求提前履行的请求被乙公司拒绝，甲公司为了不影响销售，只好从外地进货，随后将对乙公司的债权转让给了丙公司，但未通知乙公司。丙公司与2004年1月15日去乙公司提货时遭拒绝。试分析：1乙公司拒绝丙公司提货有无法律依据？为什么？2甲公司与丙公司的转让合同是否有效？如何处理。,.,81,评析：1乙公司拒绝丙公司的提货有法律依据。我国合同法第80条规定：“债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。”本案中，甲公司将债权转让给丙公司，但未通知乙公司，因而对乙公司不发生效力。2依合同法第79条的规定：“债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外：（一）根据合同性质不得转让；（二）当事人约定不得转让；（三）依照法律规定不得转让。”,.,82,第六节合同的权利义务终止,一、合同的权利义务终止的概念二、合同的权利义务终止的效力三、合同的权利义务终止的法律情形,.,83,合同的权力义务终止的原因,合同的终止是指因某种原因而引起的合同权力义务客观上不复存在。第九十八条合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。,合同的目的消灭,基于当事人的意思,注解,目的达到,因无实现或请求的必要以及基于法律的规定,目的不能达到,一、合同的权力义务终止的概念,.,84,后合同义务是根据诚实信用原则，在合同的权利义务终止后，原合同当事人所负担的对对方当事人的义务。第九十二条合同的权利义务终止后，当事人应当遵循诚实信用原则，根据交易习惯履行通知、协助、保密等义务。,二、合同的权力义务终止的效力,.,85,二、合同的权力义务终止的法定情形,合同终止的原因,债务已经按照约定履行,合同解除,债务相互抵消,债务人依法将标的物提存,债权人免除债务,债权债务同归于一人,法律规定或者当事人约定终止的其他情形,.,86,合同解除的法律规定,第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以