国际私法的调整对象ppt课件

6/14/2020,.,1,国际私法,课程性质：学位课学分学时：3/48考试方式：闭卷主讲教师：殷仁胜联系方式6/14/2020,.,2,使用教材（供参考）,赵相林主编,中国政法大学出版社,李双元主编,北京大学出版社,黄进主编,法律出版社,6/14/2020,.,3,国际私法课程特点学者的观点1、理论深奥2、冲突普遍,6/14/2020,.,4,1、理论深奥,美国学者：冲突法领域是一片暗淡的沼泽地，到处充满摇颤的泥潭。一些博学而又怪癖的教授流连其间，为神秘事物创设理论，用的是晦涩的、令人费解的专业术语。,6/14/2020,.,5,中国学者：对于大多数人来说，国际私法仍是一座古老而神秘的象牙塔。说它古老，是因为它拥有将近八百年的历史，它的基本方法和基本制度在不同的历史时期和社会经济条件下顽强地延续了下来；说它神秘，是因为它主要由抽象深奥的理论构建而成，从头至尾充满分歧和争议，如同一座迷宫，历史上许多伟大的法学家都为它特有的魅力所吸引并为它倾尽了自己的天才，然而，他们似乎都未能从根本上揭开它的秘底，反而凭自己卓越的学识为它更添了几重神秘；说它是象牙塔，是因为它是中世纪欧洲大学的产物，此后也主要由各国教授精心培育，理论探讨远远多于实践操作，法官和律师们由于种种原因，还在有意无意地回避具体案件中的国际私法问题。,6/14/2020,.,6,2、冲突普遍,德国学者：在我们论及这一法律领域时学者们与法院的判决，在很大程度上，迄今仍是如此的混淆不清以致相互抵触：德国人、法国人、英国人和美国人，常常处于深刻的对立之中。,从名称到规则再到判决结果都存在冲突。,6/14/2020,.,7,为什么要学习国际私法？,国家间人员往来日益密切2010年中国出入境人员3.82亿人次，2011年4.11亿人次。国家间经贸活动日益密切2010年中国的外贸总额超过2.9万亿美元。2011年3.6万亿美元。更好地维护公民权益,6/14/2020,.,8,11.21空难案,04年11月21日8时20分，东方航空公司（被告）从包头飞往上海的班机起飞不到1分钟爆炸起火，机上48名乘客和6名机组人员全部遇难。空难发生1周后被告公布了赔偿标准：根据1993年国务院国内航空运输旅客身体损害赔偿暂行规定，空难死亡旅客最高赔偿额为7万，加上其他费用共计21.1万元。在其他遇难者家属无奈接受政府规定的数额后，一位遇难者家属始终不接受这一数额，并委托律师采取法律手段追偿。律师从1996年实施的民用航空法中找到了索赔的法律依据。,6/14/2020,.,9,该法规定：国内航空运输承运人的赔偿责任由国务院民用航空主管部门制定，报国务院批准实施后实施。律师据此向北京市第二中院提起诉讼，请求法院判令民航总局履行立法义务。法院经审理判决该诉讼不属于行政诉讼的受案范围，不予受理。该案的诉讼引起了富有多年空难求偿经验的美国律师的注意。美国律师找到中国律师和原告，要求共同代理该案诉讼。美国律师经调查发现，该次事故原因系机翼设计存在缺陷、发动机有问题及被告可能在航空器管理、运营或飞行中存在过失，遂以涉外产品责任侵权起诉加拿大一公司、美国发动机制造商和东航公司。因三公司在加州均经营和开展业务，加州法院有管辖权。,6/14/2020,.,10,2006年东航以不方便诉讼为由提议将本案移送中国法院管辖，并表示其愿意根据中国的法律进行赔偿且不就责任问题提出异议。与东航公司请求相呼应，2006年2月28日国家民航总局正式发布国内航空运输承运人赔偿责任限额规定，将我国国内航班赔偿责任限额由7万元提高到40万元，并于2006年3月28日正式生效。,6/14/2020,.,11,该案由国内侵权变成涉外侵权出现以下转变：,案件性质发生转变,管辖权发生转变,法律适用发生转变,归责原则发生转变,案件结果发生转变,6/14/2020,.,12,预习思考题,国际私法的调整对象学界有何分歧？国际私法的调整方法有何独特之处？国际私法的范围主要国家有哪些不同？,6/14/2020,.,13,第一章国际私法概述,主要内容一、国际私法的调整对象二、国际私法的调整方法三、国际私法的范围四、国际私法的性质,6/14/2020,.,14,一、国际私法的调整对象是什么？,案例一：中国人李某长期居住甲国，一年前移居乙国并取得当地住所，现李某去世而未立遗嘱，李某生前在中国有投资股权和存款，在甲国有不动产。乙国法律规定：法定继承适用被继承人本国法律。现李某的丙国籍的儿子和女儿为继承李某在华的股权和存款发生争议，并诉诸中国法院。,6/14/2020,.,15,案例二：中国西安某进出口公司（被告）有一批电缆。2005年5月15日向老客户美国公司（原告）发出要约，规定15日内承诺有效。原告5月27日以邮政快件形式承诺。由于邮电部门工作失误，将“西安”误做“西宁”，致使该邮件迟至6月1日才到达被告。被告已于5月31日将该电缆售予一家中日合资企业。原告在中国法院起诉被告，要求其承担违约责任。理由是：依照美国法律，承诺一经发出，即产生法律效力，合同就正式成立。被告将货物转售他人，显属违约行为。,6/14/2020,.,16,与国内案件比较,相同性：都是私法律关系不同性：涉外性1、主体有涉外因素（案例一、二）2、客体部分在国外（案例一）3、死亡事实在外国（案例一）承诺行为在国外作出（案例二）影响性：适用的法律可能不同、案件结果可能不同。,6/14/2020,.,17,国际私法的调整对象,具有涉外因素的民商事法律关系1、涉外因素的判断标准是什么？凡民事关系的一方或者双方当事人是外国人、无国籍人，民事关系的标的物在外国领域内的，产生、变更或者消灭民事权利义务关系的法律事实发生在国外的，均为涉外民事关系。（司法解释：第178条）2010年涉外民事关系法律适用法规定：民事关系一方的经常居住地、营业所位于中华人民共和国境外，也属具有涉外因素。,6/14/2020,.,18,2、涉外民商事关系的特点：私法性：平等主体间的私人关系涉外性：包括不同法域间的私人关系广泛性：一切民商事及部分行政法律关系冲突性：管辖权冲突、法律冲突、诉讼程序冲突、承认与执行冲突,6/14/2020,.,19,二、国际私法的调整方法,1、间接调整方法（冲突法方法或解决法律冲突的调整方法）不动产适用物之所在地法2、直接调整方法（统一实体法方法或避免法律冲突的调整方法）保护工业产权巴黎公约3、直接适用的法（自我限定的法或强制性规范）在中华人民共和国境内履行的中外合资经营合同适用中华人民共和国法律。,6/14/2020,.,20,三、国际私法的范围,1.英美法系学者：涉外案件管辖权、冲突规范、承认和执行外国法院判决的规范。2.法国学者：国籍法规范、外国人法律地位规范、法律适用规范、管辖权规范。3.德日学者：冲突规范和法律适用规范。4.苏联及东欧国家学者：外国人法律地位规范、调整民商事法律关系的统一实体规范、国际民事诉讼程序规范。,6/14/2020,.,21,5.我国学者的观点:冲突规范：国内冲突规范小国际私法学派：统一冲突规范程序规范：国内程序规范统一程序规范冲突规范：国内冲突规范统一冲突规范大国际私法学派：实体规范：国内实体规范统一实体规范程序规范：国内程序规范统一程序规范,6/14/2020,.,22,韩德培教授的“一机两翼”的理论,冲突法、统一实体法、国家直接适用的法,国籍及外国人法律地位,国际民事诉讼及仲裁程序,6/14/2020,.,23,关于国际私法范围问题的总结性观点,1、国际私法的范围是指国际私法包括哪些规范、包括什么内容的问题。2、人们对国际私法范围的争论，其本原在于对国际私法调整对象、调整方法认识上的差异。3、从发展的眼光、维护国际私法体系完整性的角度，支持大国际私法的观点。4、但不排除随着国际经济、政治及法律科学的发展，学科还会发生的整合与分化。例如，国际商法的独立与分离。,6/14/2020,.,24,思考题,1.下列选项中各国理论和实践都认为是国际私法规范的是（）。A冲突规范B外国人的法律地位C统一实体规范D国际民事程序规范2.名词解释：直接调整方法和间接调整方法3.简述涉外民事法律关系及其基本特征。,6/14/2020,.,25,2.下列在我国法院提起的诉讼中，构成涉外民事法律关系的有哪些？A.发生在美国的犯罪行为因在我国发生结果而对犯罪嫌疑人追究刑事责任B.中国公民和美国公民之间的婚姻关系C.中国公民和德国公民之间的继承关系的D.因发生在印度的交通事故而产生的侵权行为关系,五、国际私法的渊源,国内法：国内立法+国内判例+司法解释国际法：国际条约+国际惯例+国际判例一般法律原则及学说在我国无约束力,渊源,6/14/2020,.,27,中国国际私法渊源,（1）立法部门颁布的法律中华人民共和国继承法中华人民共和国民法通则中华人民共和国收养法中华人民共和国海商法中华人民共和国票据法中华人民共和国民用航空法中华人民共和国合同法中华人民共和国公司法涉外民事关系法律适用法,6/14/2020,.,28,（2）司法解释最高人民法院关于贯彻执行民法通则若干问题的意见（试行2009）2010年最高人民法院关于审理涉外民事或商事合同纠纷案件法律适用若干问题的规定,6/14/2020,.,29,（一）国际私法是国际法还是国内法（二）国际私法是实体法还是程序法（三）国际私法是公法还是私法,六、国际私法的性质,6/14/2020,.,30,（一）国际私法是国内法或国际法的分歧国际法学派（世界主义学派）一元论：国内法学派（民族主义学派）二元论：兼具国际法和国内法性质1.国际私法与国际公法的区别2.国际私法与国内民法的区别,6/14/2020,.,31,结论：国际私法既有公法性质，也有私法性质；是程序法与实体法的融合体；既有国际法性质的一面，又有国内法性质一面，具有二元性质。,6/14/2020,.,32,第二章国际私法的历史发展,预习讨论题1、国际私法有哪几个发展阶段？2、国际私法的历史发展有何特征？本章重点掌握的知识巴托鲁斯的法则区别说；胡伯三原则；杜摩兰；萨维尼法律关系本座说；戴西的既得权说；孟西尼的国籍国说；美国冲突法革命；美国第二次冲突法重述。,6/14/2020,.,33,国际私法的发展阶段,法则区别说时代（意大利、法国、荷兰）意大利的法则区别说、法国法则区别说、荷兰的国际礼让说。（二）近代国际私法（德、英、意）萨维尼的法律关系本座说、戴西的既得权说、孟西尼的国籍国说。（三）当代国际私法（美国冲突法革命时代）凯弗斯的结果选择说、柯里的政府利益分析说、最密切联系说与里斯第二次冲突法重述。,6/14/2020,.,34,一、萌芽阶段的国际私法（13世纪前）,1罗马法时代（万民法非法律适用法）2种族法时代（极端属人法时代）3领土法时代（极端属地法时代）在13世纪以前，由于生产力水平低下，商品交换不发达，无法具备国际私法赖以产生的基本条件，国际私法未能成为一门独立的法律部门，只是存在一些萌芽状态的东西，这些萌芽状态的东西，为后来国际私法的产生奠定了经济的和法律的基础。,6/14/2020,.,35,二、法则区别说时代（单边主义时代）,三个阶段：13世纪产生于意大利半岛16世纪传入法国17世纪盛行于荷兰,6/14/2020,.,36,（一）意大利法则区别说,1、产生的原因经济基础（工商业的繁荣）政治条件（城邦国家的兴起）法律基础（多元法律体系的形成）理论准备（注释法学派学者的探讨）,6/14/2020,.,37,2、学者的观点(巴托鲁斯Bartolus),法则（statutes),人的问题属人法域外效力,物的问题物之所在地法无域外效力,人的行为行为地法域外效力,6/14/2020,.,38,3、影响与评价：它是国际私法学形成的标志。该学说在当时促进了处于萌芽状态的资本主义经济因素的成长。巴托鲁斯被西方学者称为“国际私法之父”。,6/14/2020,.,39,（二）法国的法则区别说,1、历史原因:封建割据与资本主义的矛盾2、学者的观点:（）杜摩兰(Dumoulin):巴黎习惯法评述继承:法则分人法和物法,应扩大人法的范围发扬:“意思自治”引入契约领域（）达让特莱:布列塔尼习惯法释义人法物法混合法扩大物法适用范围,维护封建割据。,6/14/2020,.,40,（三）荷兰法则区别说,1、历史条件：资本主义经济发展+国家主权观念确立2、学者的观点：胡伯Huber罗马法与现行法（1）法律只在其境内有效，并约束其臣民（主权原则）；（2）凡居住在一国境内的人，不论是常住的还是临时的，都可以视为该主权者的臣民（属地原则）；（3）根据国际礼让，一国法律如在其本国已经发生效力，即可以在他国保持效力，只要这样做不至于损害他国的主权及臣民的利益（礼让说）。,6/14/2020,.,41,3、影响及评价对前人研究成果的继承和发展巴托鲁斯的法的域外效力国际礼让达让特莱的属地原则代表资产阶级立场对后世国际私法学的影响礼让说斯托雷的属地学说主权说戴西的既得权说理论的缺陷:主权和礼让的矛盾性,6/14/2020,.,42,（四）法则区别说的评述,.特征：其理论解决法律冲突的单边主义方法其对象及解决的问题主要涉及民事关系其适用范围主要局限于一国的不同地域间1756巴伐利亚法典2.对立法的影响：1794普鲁士法典1804法国民法典作用领域扩大本国法诞生成文国际私法规范,6/14/2020,.,43,三、近代国际私法,从19世纪中期开始，一种新的法律选择理论，即多边主义方法，迅速而全面地取代了长达500年的法则区别说。大陆法系与英美法系分别形成了自己的多边主义方法，前者以萨维尼思想为基础，后者以戴西的既得权理论为基础。,6/14/2020,.,44,（一）萨维尼的本座说(Sitz),1、观点:萨维尼现代罗马法体系法律共同体法律关系的本座地,人身关系住所地法,物权关系物之所在地法,债权关系行为地法,程序问题法院地法,原则,国内强行法外国法律或制度为内国否认者,例外,6/14/2020,.,45,评述：,开创了国际私法双边主义的新时代国际礼让之后重新回归普遍主义立场极大地促进了欧洲国际私法立法的发展,意义,法律关系共同体是一种理想化将复杂的法律关系简单化和机械化,缺陷,6/14/2020,.,46,（二）孟西尼的国籍法说,观点简介：孟西尼(Mancini)意大利法学家国籍乃国际法的基础“三原则”：、国籍原则身份、能力、亲属、继承关系、意思自治原则物权债权关系、主权原则公共秩序法律绝对适用境内意义：导致许多大陆法系国家改住所为国籍作属人法。,6/14/2020,.,47,（三）戴西的既得权说,1、简介：戴西(Dicey)法律冲突论2、学说：既得权说(VestedRights)凡依他国法律有效取得的任何权利，一般都应为英国法院所承认和执行，除非与英国的公共政策相抵触；英国法承认的只是该项权利，而非该权利取得依据的法律，因为法律是属地的。3、意义：有利于维护法律关系的稳定性美国1934冲突法重述的基础4、缺陷：把权利与权利取得的依据对立起来,6/14/2020,.,48,三、当代国际私法,20世纪初开始至今，美国学者高举改革大旗,同传统国际私法（机械地确定管辖权）进行了一场主要是方法和技术上的激烈论战，被称为“美国冲突法革命”，即由回答Why到回答How的转变。库克的本地法说卡弗斯的优先选择说主要学说：柯里的政府利益分析说富勒和里斯的最密切联系说法国巴迪福的法律社会目的说,6/14/2020,.,49,（一）卡弗斯的“优先选择原则”,美国学者：法律选择过程批判1、批判传统的冲突发制度只作“管辖权选择”。2、应对冲突的法律作规则选择或结果选择，以求公正解决涉外案件。3、公正的标准：一是对当事人公正二是符合一定的社会目的4、评价：首倡对传统国际私法的批判，并提出了一套法律选择的新方案；但其公正标准无法实现。,6/14/2020,.,50,（二）柯里政府利益分析说,柯里(Currie)冲突法论文集政策问题利益问题分析方法问题虚假冲突：即表面冲突实际不冲突一国有利益真实冲突：内外国有利益两个外国有利益,冲突,6/14/2020,.,51,（三）最密切联系说,Fuld:Autenv.Auten1、形成:BabcockV.Jacksoneese:第二次冲突法重述2、观点：在确定某一法律关系应适用的法律时，不应机械地根据法律关系的本座确定准据法，而要根据有关国家的法律与国际私法案件联系的密切程度决定其适用的法律。3、意义：最密切联系原则已成为各国确定准据法的原则。,6/14/2020,.,52,（四）传统理论与现代理论比较,传统理论现代理论管辖权的选择方法开放式的选择方法追求形式正义追求实质正义结果的一致性结果的公正性运用的僵化性操作的灵活性更能体现普遍主义容易导致国家主义,6/14/2020,.,53,二、国际私法演进的历史特点,（一）从理论学说到法律条文（二）从区际私法到国际私法（三）从单边主义到双边主义（四）从形式正义到实体正义,6/14/2020,.,54,（一）从理论学说到法律条文,1、法则区别说阶段（13、14世纪18世纪）意大利法则区别说、法国法则区别说、荷兰国际礼让说。2、立法阶段（18世纪中期后）1756年巴伐利亚法典、1794年普鲁士法典、1804年法国民法典。3、学说影响立法法律关系本座说德国民法施行法、日本法例、旧中国法律适用条例。既得权说美国第一次冲突法重述最密切联系说美国第二次冲突法重述,6/14/2020,.,55,（二）从区际私法到国际私法,1、意大利法则区别说调整的是意大利城邦法则间的冲突。2、法国法则区别说解决法国各省间法律的封建割据状态。3、荷兰的国际礼让说、法国民法典、意大利孟西尼的国籍国说解决的本国法律与外国法律的冲突。4、美国冲突法主要解决州与州法律的冲突。5、属人法存在大陆法系的国籍国法与英美法系住所地法冲突。,6/14/2020,.,56,（三）从单边主义到双边主义,1、依据法则区别说，人法具有域外的效力，适用域外法；物法不具域外效力，只能适用域内法。因而法律的适用是单边的。2、依据法律关系的连接点决定法律的适用，因连接点可能在域内，也可能在域外，因而法律的适用是双边的。,6/14/2020,.,57,（四）从形式正义到实质正义,1、从法则区别说到法律关系本座说，追求的只是选法的过程客观公正，并进而达到判决结果的一致性。2、美国冲突法革命提出的选法方法在于摆脱传统选法方法的僵化性，以达到案件的处理结果客观公正。3、形式正义与实质正义的相互关系。,6/14/2020,.,58,四、当今国际私法立法的新发展,1.多元化2.法典化3.完善化4.统一化,全球化,海牙国际私法会议：政府间的国际组织，以“国际私法规则的逐步统一”为宗旨。海牙送达公约中国：海牙取证公约跨国收养方面保护儿童及合作公约,6/14/2020,.,59,思考题,意大利“法则区别说”的内容及在国际私法中的地位。简评胡伯的“国际礼让说”。简述“本地法”的思想基础。请简析柯里的“政府利益分析说”。试述20世纪后国际私法发展的新特点及在立法上的表现。论最密切联系学说的历史发展及影响。比较国际私法传统理论与现代理论的特点。,6/14/2020,.,60,第三章国际私法的主体,思考题：在国际私法中，研究自然人国籍与住所的意义是什么？确定法人国籍的标准有哪些？我国是如何规定的？本章重点掌握：住所与惯常居所的区别。我国法律关于国籍、住所冲突的解决方法。,6/14/2020,.,61,第三章国际私法的主体,一、自然人国籍与住所二、法人国籍与住所三、外国人的法律地位,6/14/2020,.,62,在危地马拉（以下简称”危国“）长期居住并经营的德国人诺特鲍姆（以下简称”诺氏“）为逃避二战中的敌侨身分，申请了列支敦士登（二战中立国，以下简称”列国“）国籍，并继续在委国经商。委国向德国宣战后，仍视其为德国人将其逮捕并移交美国当局扣押，同时还没收了他在危国的财产，并作出取消将其登记为列国国民的行政决定，列国遂以外交保护为由向国际法院提起了诉讼。,6/14/2020,.,63,一、自然人国籍与住所,（一）自然人国籍的确定1、自然人国籍积极冲突的解决两个国籍中有一个内国国籍内国优先依取得在先国籍优先两个外国国籍依住所或惯常居所地国籍依最密切联系地国籍两个国籍不分内外法院决定2、自然人国籍消极冲突的解决住所地国籍居所地国籍,6/14/2020,.,64,（一）自然人国籍的确定3、我国国际私法的相关规定民通意见第182条：有双重或多重国籍的外国人，以其有住所或与其有最密切联系的国家的法律为其本国法。民通意见第181条：无国籍人的民事行为能力，一般适用其定居国的法律；如未定居，适用其住所地国法律。,6/14/2020,.,65,案例分析,解放前，刘某与汪某结婚,婚后生育个子女，依为刘一、刘二、刘三、刘四、刘五。1949年刘某离大陆去台湾，后一直未再婚。1972年，刘某之妻汪某去世。1988年起,刘先后五次回大陆探亲，最后一次是1994年7月15日。1995年2月，刘某在长沙去世，其五子为财产继承诉至长沙市某区法院。问：该案应适用什么地方法律？,6/14/2020,.,66,（二）自然人住所的确定,1、住所在国际私法上的意义：（1）住所是属人法的重要连接点；（2）住所是确立管辖权与送到文书的根据；（3）住所是一些国家确定涉外法律关系的标志。2、住所的概念（英国法）：住所是指一个人以久住的意思而居住的某一处所。主观要件（在一地久住的意思）客观要件（在一地居住的事实）,住所的要件,6/14/2020,.,67,（二）自然人住所的确定,3、住所的种类：,原始住所（domicileoforigin）选择住所（domicileofchoice）从属住所（domicileofdependence）,4、住所与其他同类词的区别：住所（domicile）居所（residence）惯常居所（habitualresidence）经常居住地,6/14/2020,.,68,（二）自然人住所的确定,5、住所冲突的解决内国住所优先最后取得优先同时取得依最密切者依法律关系的性质消极冲突：居所现在所在地6、我国住所冲突的解决积极冲突最密切联系的住所消极冲突经常居住地,积极冲突,6/14/2020,.,69,（三）国籍与住所冲突的解决,1955年关于解决本国法与住所地法冲突的公约如果当事人的住所地国规定适用当事人本国法，而其本国规定适用住所地法时，凡缔约国均应适用住所地国的国内法。如果当事人的住所地国及其本国均规定适用当事人本国法时，凡缔约国均应适用其国内法规定。本公约所称的住所，是指某个人经常居住的处所，但以其住所不取决于他人的住所或机关所在地者为限。,6/14/2020,.,70,二、法人的国籍与住所,1956年埃及把苏伊士运河公司收归国有。其理由是：按照国际私法，运河的营业中心地在埃及，是埃及公司，埃及有权将其收归国有。埃及的国有化政策遭到英法的反对，英法认为苏伊士运河公司的董事会这个最高管理机关在英国，其资本属于英法两国的自然人和法人所有，运河不是埃及公司，埃及无权对其采取国有化政策。问：1、在确定苏伊士运河公司国籍时，埃及和英法分别采取了什么标准？2、我国是如何确定法人国籍的？,6/14/2020,.,71,（一）各国法人国籍的确定标准1、资本控制主义2、设立地主义3、住所地主义4、准据法主义5、设立地与住所地并重主义,6/14/2020,.,72,（二）国际公约确定法人国籍的标准,外交保护条例草案有关公司国籍的规定：“为对公司行使外交保护的目的，国籍国是指公司依照其法律成立的国家。”“当公司受另一国或另外数国的国民控制，并在成立地国没有实质性商业活动，而且公司的管理总部和财务控制权均在另一国时，那么该另一国应视为国籍国。”,6/14/2020,.,73,（三）我国法律确定法人国籍的标准,民通解释184条：外国法人以其注册登记地法律为其本国法。涉外民事关系法律适用法第14条：法人的主营业地与登记地不一致的，可以适用主营业地法律。法人的经常居所地，为其主营业地。,6/14/2020,.,74,法人及其分支机构的民事权利能力、民事行为能力、组织机构、股东权利义务等事项，适用登记地法律。法人的主营业地与登记地不一致的，可以适用主营业地法律。法人的经常居所地，为其主营业地。,6/14/2020,.,75,（二）法人住所的确定1、管理中心所在地说2、营业中心所在地说3、章程规定说4、主要办事机构所在地说,6/14/2020,.,76,（三）外国法人的认可1、国际立法认可1956承认外国公司、社团法律人格的公约1968关于相互承认公司和法人团体的公约一般认可2、国内立法认可概括认可特别认可,6/14/2020,.,77,三、国家作为国际私法主体问题,国家主体地位的特殊性国家享有豁免权国家豁免的相对性,管辖豁免,执行豁免,政治性行为或财产,管理权行为或经营性财产,6/14/2020,.,78,我国某国有土产畜产公司出口一批烟花到美国。美国人A在燃放该批烟花时不慎受伤，于是在其所在地的联邦地方法院以中华人民共和国作为烟花的生产商列为被告。该法院受理后向我外交部送达传票。请分析：1、美国法院能否将中华人民共和国列为被告？2、若判定我国某国有土产畜产公司承担责任，其是否享有豁免权？,6/14/2020,.,79,甲公司在德国注册成立，在中国进行商业活动时与中国的乙公司发生商务纠纷并诉诸中国法院。法院经审理查明：甲公司的控股股东为英国人，甲公司在德国、英国和中国均有营业所。依照我国有关法律及司法解释，法院应如何选择确定本案甲公司营业所？（2006年单选）A.以其德国营业所为准B.以其英国营业所为准C.以其中国营业所为准D.以当事人共同选择的营业所为准,6/14/2020,.,80,李某（具有中国国籍）长期居住在甲国，一年前移居乙国并取得当地住所。现李某去世而未立遗嘱。李某生前在中国有投资股权和银行存款。乙国关于法定继承的冲突规范规定：法定继承适用被继承人本国法律。现李某的丙国籍的儿子和女儿为继承李某在华的股权和存款发生争议，并诉诸中国法院。依照我国相关法律及司法解释，下列关于本案的法律适用哪项是正确的？(2006年单选）A.应适用乙国法律,因为李某去世时居住在乙国B.应适用甲国法律,因为李某长期居住在甲国C.应适用丙国法律,因为李某的儿子和女儿均具有丙国国籍D.应适用中国法律,因为李某具有中国国籍,且争议的遗产位于中国,6/14/2020,.,81,甲具有美国国籍，在加拿大有其原始住所。现甲在英国及中国均有住所。甲家人常住英国，甲为生意常年往返于中国和英国。甲在中国住所居住期间，与他人发生民事纠纷而诉至中国法院。依中国有关法律及司法解释，法院应以何地为甲的住所？(2005年单选）A.甲的原始住所，即在加拿大国的住所B.甲常住地的住所，即在英国的住所C.与产生该纠纷有最密切联系的住所，即在中国的住所D.同时以其英国和中国的住所为住所,6/14/2020,.,82,第三章冲突规范与准据法,一、法律冲突二、冲突规范的概述三、连接点四、系属公式五、准据法,6/14/2020,.,83,思考题冲突规范与准据法的关系.准据法的范围包括哪些?重点掌握系属公式属人法行为地法连接点,6/14/2020,.,84,一、法律冲突,概念：指在国际民商事交往中,由于各国法律规定的不同,从而导致适用不同国家的法律时产生的抵触现象。法律效力的冲突性质：法律利益的冲突国家主权的冲突经济基础:各国间经贸关系的发展原因：法律条件:各国赋予外国人民商事地位主观要件:相互承认私法的域外效力解决：实体法方法+冲突法方法,6/14/2020,.,85,二、冲突规范（conflictoflaws）,1.概念：指在调整国际民商事关系时,指明应适用何国法律来解决争议的规范。内容上法律适用规范2.特征作用上间接调整规范性质上法律选择规范结构上范围和系属两部分3.结构范围:指所要调整的民商事关系部分系属:指调整民商事关系应适用的法律如:不动产适用不动产所在地法律(范围)(系属),6/14/2020,.,86,二、冲突规范（conflictoflaws）,单边冲突规范双边冲突规范重叠适用的冲突规范选择适用的冲突规范（1）著作权依被请求保护地的法律。（2）亲子之间的法律关系，依父之本国法；若无父时，依母之本国法。（3）中外合资企业合同适用中华人民共和国法。（4）中华人民共和国法律不认为是侵权行为的，不作侵权处理。,4.种类,6/14/2020,.,87,1.概念：指冲突规范中把范围和援引的准据法联系起来的因素。2.意义形式上：范围纽带系属实质上：法律关系隶属一定地域是否依合意客观连接点3.种类主观连接点是否能改变静态连接点（法律事实）动态连接点（法律概念）,三、连接点(pointofcontact),6/14/2020,.,88,三、连接点（pointofcontact）,4、连接点的软化处理问题（1）灵活开放连接点的适用（2）增加连接点的数量（3）法律关系细分化确定不同连接点,6/14/2020,.,89,四、系属公式（formulaofattribution）,1.概念：指一些常见的固定的冲突规范的系属之表达方式。属人法(lexpersonalis)国籍/住所/惯常居所物之所在地法(lexsitus)客体物所在地国行为地法(lexlociactus)行为发生地2.种类法院地法(lexfori)审理案件法院所在地旗国法(lawoftheflag)飞机船舶悬挂旗帜最密切联系地法意思自治(lexvoluntatis)当事人合意选择,6/14/2020,.,90,五、准据法（applicablelaw）,准据法的定义和特征准据法的选择方法特殊情况下准据法的确定,6/14/2020,.,91,五、准据法（applicablelaw）,（一）准据法的定义和特征1.定义准据法是指经冲突规范的援用而用来具体规定涉外民事法律关系当事人权利义务的特定国家的实体法。2.特征（1）必须由冲突规范援引；（2）必须是能确定当事人权利义务的实体法；（3）必须经过与冲突规范相配套的制度筛选。,6/14/2020,.,92,五、准据法（applicablelaw）,（二）准据法的选择方法立法机关按一定标准规定法律选择方法：1.依法律的性质决定准据法的选择2.依法律关系的性质决定准据法的选择3.依最密切联系原则决定准据法的选择4.依政府利益分析决定准据法的选择5.依规则选择方法决定准据法的选择6.依功能分析方法论决定准据法的选择7.依当事人意思自治决定准据法的选择,6/14/2020,.,93,五、准据法（applicablelaw）,1.时际法律冲突与准据法的选择,法院地冲突规范变：依修改后的规定冲突规范未变连接点变：可变与不变冲突规范所指准据法变：依具体情况,时际冲突,2.人际法律冲突与准据法的选择,在理论和实践中，通常依外国人的人际私法解决。如该外国人无人际私法，则适用与案件有最密切联系的法律。,（三）特殊情况下准据法的确定,6/14/2020,.,94,五、准据法（applicablelaw）,3、区际法律冲突与准据法的选择,根据该外国法的区际私法确定准据法直接依冲突规范中的连接点确定准据法依最密切联系原则确定准据法依当事人的住所、居所代替本国法依国际私法的规定确定准据法依首都所在地的法律作为准据法,（三）特殊情况下准据法的确定,6/14/2020,.,95,思考题,简述法律冲突的原因及本质。简述属人法的含义及发展趋势。简述连接点在国际私法中的地位、作用及发展趋势。与统一实体法比较，冲突法的调整方法有哪些特点？论国际私法中对冲突规范的软化处理。,6/14/2020,.,96,.“在中华人民共和国境内履行的中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同，适用中华人民共和国法律。”该条款属于下列选项中哪一类型的冲突规范？(2003)A.单边冲突规范B.双边冲突规范C.重叠适用的冲突规范D.选择适用的冲突规范,6/14/2020,.,97,38涉外民事关系法律适用法规定：结婚条件，适用当事人共同经常居所地法律；没有共同经常居所地的，适用共同国籍国法律；没有共同国籍，在一方当事人经常居所地或者国籍国缔结婚姻的，适用婚姻缔结地法律。该规定属于下列哪一种冲突规范？（2011年单选）A单边冲突规范B重叠适用的冲突规范C无条件选择适用的冲