[硕士论文精品]加强我国公司注册资本监管的研究

加强我国公司注册资本监管的研究摘要公司的资本，对于公司法人资格的取得、生产经营活动的顺利进行、债权人利益的保障及交易安全的维护有着十分重要的意义，正是出于以上诸方面的考虑，我国实行严格的法定资本制对注册资本进行管理，但现实生活中，诸如虚报注册资本、虚假出资、抽逃出资等出资违法违规行为依旧较为猖獗，本文试图分析当前我国公司出资行为中存在的主要问题及其产生的原因，并寻求加强我国公司注册资本监管的对策。第一部分阐明了公司资本对于公司的重要意义，并介绍了资本的概念、注册资本的概念及其法学属性、注册资本制度在我国的形成过程。第二部分分析了我国对公司资本进行监管的现状，说明当前我国主要是通过较为严格的市场准入制度对公司资本进行监管，具体表现为实行严格的注册资本最低额制度，实行严格的法定资本制及实行验资制度。第三部分分析当前我国公司出资行为中存在的主要问题及其产生的原因。首先简单介绍了虚报注册资本、虚假出资、抽逃出资这三种危害性较大、发生比率较高的主观恶意行为及由客观原因造成的资本严重缩水现象。同时较为详尽地分析了以上行为产生的原因，即重事前审查、轻事后规制及社会诚信的缺失。第四部分寻求加强公司资本监管的对策。认为加强监管应做到事前管理与事后管理并重，具体表现为“事先约束，关注公司的注册资本”、“过程监管，防止公司资本的过量流失”、“事后救济，完善出资违法违规行为的责任”，并建议打造社会诚信体系加强对公司资本的监管。关键字监管，公司，注册资本RESEARCHONSTRENGTHENINGSUPERVISIONANDADMINISTRATIONOFREGISTEREDCAPITALOFCHINESECORPORATIONSABSTRACTINOBSERVANCETHATREGISTEREDCAPITALHASITSPARTICULARSIGNIFICANCEFORACORPORATIONINTERMSOFOBTAININGLEGALSTATUS,RUNNINGBUSINESSOPERATION,SECURINGCREDITORSINTEREST,ANDENSURINGTRANSACTIONSAFETY,PRCLAWADOPTSASTRICTLEGALCAPITALSYSTEMTOADMINISTRATEREGISTEREDCAPITALOFCORPORATIONSINPRACTICE,HOWEVER,ACTIVITIESSUCHASFRAUDULENTREGISTEREDCAPITAL,DISGUISEDCAPITALCONTRIBUTION,ANDILLEGALCAPITALWITHDRAWALSTILLRAMPANTLYHAPPENTHISDISSERTATIONATTEMPTSTOANALYZEMAJORISSUESCONCERNINGCAPITALCONTRIBUTION,ANDTOFINDCAUSESTHERETOPARTIOFTHISDISSERTATIONELABORATESCONSIDERABLESIGNIFICANCEOFCAPITALTOACORPORATION,ANDBRIEFLYINTRODUCESDEFINITIONANDLEGALIMPLICATIONOFCAPITALANDREGISTEREDCAPITALSIMULTANEOUSLY,ASWELLASHISTORICALOUTLINEOFTHEREGISTEREDCAPITALSYSTEMOFPRCPARTIIOBSERVESTHECURRENTADMINISTRATIONSTRUCTUREONCORPORATIONCAPITAL,IE,PRCLAW,ATPRESENT,EMPLOYSRELATIVELYSTRICTMARKETACCESSSYSTEMWITHRESPECTTOCORPORATIONESTABLISHMENTRIGHTTOSUPERVISEANDADMINISTRATECORPORATIONCAPITAL,ILLUSTRATIVELY,ADOPTINGSTRICTMINIMUMREGISTEREDCAPITALSYSTEM,LEGALCAPITALSYSTEM,ANDCAPITALVERIFICATIONSYSTEMASWELLATTHEPARTIII,THEDISSERTATIONEXPLORESMAJORISSUESCONCERNINGCAPITALCONTRIBUTIONANDTHECAUSESTHEREOFFIRSTOFALL,THEDISSERTATIONBRIEFLYINTRODUCESTHREETYPESOFMALICIOUSACTIVITIES,IE,FRAUDULENTREGISTEREDCAPITAL,DISGUISEDCAPITALCONTRIBUTION,ANDILLEGALCAPITALWITHDRAWAL,WHICHFREQUENTLYOCCURANDARERELATIVELYMOREDETRIMENTALTOSUPERVISIONANDADMINISTRATIONSYSTEMOFREGISTEREDCAPITALOTHERPHENOMENAWHEREINCAPITALVALUEHASBEENSERIOUSLYDECREASEDAREALSOADDRESSEDFURTHER,THEDISSERTATIONANALYZESTHECAUSESWHICHRESULTINAFORESAIDACTIVITIESANDPHENOMENAINDETAIL,IE,EXCESSIVELYEMPHASIZINGONPREESTABLISHMENTSCRUTINYANDCENSORSHIP,EXCEPTIONALLYIGNORINGPOSTESTABLISHMENTCONTROL,ANDDEFICIENCYANDRUINOFSOCIALBONAFIDESASWELLFINALLY,PARTIVSEEKSOUTSUBSTANTIALSTRATEGIESTOSTRENGTHENSUPERVISIONANDADMINISTRATIONOFCORPORATIONCAPITALITISPROPOSEDTHATADVANCEANDEXPOSTFACTOSUPERVISIONANDADMINISTRATIONSHALLBOTHBEGIVENATTENTIONINDETAIL,ASYSTEMFOCUSINGON“PREESTABLISHMENTCONTROLONREGISTEREDCAPITALCONTRIBUTION”,“SUPERVISIONANDADMINISTRATIONOFBUSINESSOPERATION,PREVENTINGCAPITALFROMDIMINISHMENT,”AND“PROVIDINGREMEDYANDPUNISHINGAGAINSTDEFAULTSANDMISFEASANCEINCAPITALCONTRIBUTION”SHALLBEESTABLISHEDANDPERFECTEDITISALSOSUGGESTEDCREATEANOUTSTANDINGSOCIALBONAFIDESSYSTEMSOASTOSERVETHEPURPOSEOFSTRENGTHENINGSUPERVISIONANDADMINISTRATIONOFCORPORATIONCAPITALKEYWORDSSUPERVISIONANDADMINISTRATION,CORPORATION,REGISTEREDCAPITAL前言众所周知，公司资本对公司而言具有重要意义。公司资本是公司财产的首要和重要的组成部分，是公司对外信用的重要基础，是公司举债和债权人实现其债权的重要保证，在公司存在及运转的全过程中扮演着重要的角色。因此加强对公司注册资本的管理具有十分重要的意义，目前我国对注册资本的监管不可谓不严格，1993年颁布的公司法对公司的设立规定了较高的最低注册资本额及严格的验资制度，实行严格的法定资本制。但现实生活中，虚报注册资本、虚假出资、抽逃出资等违法违规行为仍大行其道，严重扰乱了社会主义市场经济的秩序，破坏了公司在人们心目中的良好形象，如果任其发展下去，将对我国社会经济的健康发展产生严重的负面影响。作为一名国家公务员，我认为自己有责任用自己的所学所想，结合实际工作，分析当前我国公司在出资行为中存在的主要问题及其成因，并最终寻求加强对公司资本进行监管的对策，为我国经济的健康发展尽绵薄之力。上海交通大学学位论文原创性声明本人郑重声明所呈交的学位论文，是本人在导师的指导下，独立进行研究工作所取得的成果。除文中已经注明引用的内容外，本论文不包含任何其他个人或集体已经发表或撰写过的作品成果。对本文的研究做出重要贡献的个人和集体，均已在文中以明确方式标明。本人完全意识到本声明的法律结果由本人承担。学位论文作者签名茆正冰日期2005年6月19日上海交通大学学位论文版权使用授权书本学位论文作者完全了解学校有关保留、使用学位论文的规定，同意学校保留并向国家有关部门或机构送交论文的复印件和电子版，允许论文被查阅和借阅。本人授权上海交通大学可以将本学位论文的全部或部分内容编入有关数据库进行检索，可以采用影印、缩印或扫描等复制手段保存和汇编本学位论文。本学位论文属于保密，在年解密后适用本授权书。不保密。（请在以上方框内打“”）学位论文作者签名茆正冰指导教师签名夏声川日期2005年6月19日日期2005年6月19日1第一章关于注册资本的概述11公司资本对公司的重要意义公司是现代社会最为普遍、最为典型和最富有代表性的企业组织形式，在各国经济生活中起着举足轻重的作用。公司的资本被誉为现代公司的三大要素之一，因为公司资本不但是公司法人资格存在的物质条件，是股东对公司承担有限责任的界限和股东行使股权的根据，而且公司资本也是构成公司对外信誉的重要基础，是公司举债及债权人实现其债权的重要保证。因此，有关公司资本问题的规定是公司法中最重要的内容之一，自公司出现后，围绕公司资本的有关制度的建设便一直成为西方国家公司立法的重要内容，而公司资本相关制度的形成和完善又反过来进一步推动了公司制度的迅猛发展。可以说，公司资本制度始终是作为公司制度中最为核心的部分而存在的，并为现代公司制度的形成和发展创造了条件。1公司资本制度不仅对于现代公司制度的形成和完善具有至关重要的意义，而且对于整个社会经济的发展也有重大的影响，科学、合理、健全、有效的资本制度是社会经济，特别是公司制企业顺利、健康发展的制度保证。12注册资本的概念121资本的概念“资本”一词来源于拉丁语中的“CAPUT”，其本意为首、首要的。在中世纪以前，一直是指与利息相对应或相区分的本金，仅适用于金钱借贷关系。进入16世纪后，随着工商企业的发展，“资本”这一概念的内涵不断得到丰富和发展，英国学者戴奇和巴顿在1735年编著的英语1冯果，现代公司资本制度比较研究，武汉大学出版社，2000年版，第2页。2词典就对资本下了一个较为清晰的定义，认为资本在贸易公司中主要是指股本，即“被章程所规定的用于贸易的货币储备资金或基金”。现在，企业资本通常是作为与负债相对应的范畴而存在，其核心部分仍然是指工商企业主投入企业营运并藉此获取利润的那部分初始财产及其价值。此外，资本在经济学上通常还包括企业成立后的新增利润，在会计学上，它主要体现为企业的资本金、公积金和未分配利润。在不同的经济学著作中，“资本”的概念有所不同，但就其实质而言，西方经济学家和马克思主义经济学家都认为增值性应该是资本在商品经济社会中所具有的共同属性。2资本除了所有者的不同外，并没有国有资本比私人资本级别高还是低之说，也没有天然的政治属性之分，更没有社会主义性质的资本还是资本主义性质的资本之区别。综上所述，经济学含义上的资本，通常是指与物资再生产过程密切联系的一种能够带来增值的生产要素，这一含义着重体现的是资本的经济价值或财产价值，至于其来源及权利归属则非其所问。122注册资本的概念公司法意义上的资本，通常指公司的注册资本，即由章程所确定的、股东认缴的出资总额。尽管大陆法系和英美法系之间，由于奉行的资本制度不同，公司资本含义有所不同，但有一点是共同的即公司的资本不包含借贷资本，也不包含经济学上的公积金和未分配利润，它仅相当于经济学上的业主资本或资本金。与经济学意义上动态的“资本”概念不同，公司法意义上的“资本”则是一个静态的范畴，它是股东出资的货币体现，并不随公司经营而不时地处于不停地变动之中。13注册资本的法学属性公司资本是股东对公司的永久性投资，是公司赖以生存的“血液”及公司运营的物质基础，是公司对其债务的总担保，也是债权人衡量该公司对外信用程度的基本依据。3公司的资本，对于公司法人资格的取得、生产经营管理活动的顺利进行、债权人利益的保障及交易安全的维护有着十分重要的意义。公司资本的法学属性，主要表现在以下四个方面2高仲霞，关于现阶段“资本”范畴的几点思考，载求是，1995年第6期，第21页。3石少侠，公司法教程，中国政法大学出版社，1999年版，第86页。3（1）法定性。公司资本是公司制度的三大要素之一，具有明显的法定性。为了确保公司运营的物质基础，切实保护公司债权人的合法权益，各国公司法大多规定了公司资本的最低限额、出资方式、出资比例、出资的缴纳、出资的转让、出资违约责任、资本的增加和减少等内容，而且要求必须将符合法定标准的公司资本记载于公司章程，否则，就无法达到其预期的法律后果，甚至还要承担相应的法律责任。（2）独立性。股东出资创办了公司，是公司的缔造者，没有股东，公司就成了无源之水、无本之木。而公司一旦成立，在公司和股东之间，不仅人格相互分离、责任各自承担，而且财产也彼此独立。公司对股东投资形成的公司资本享有法人所有权，即公司资本直接归属于公司所有，股东对其出资不再享有所有权，而是依法享有股权。因此，公司资本虽来源于股东的财产，但却独立于股东的个人财产而存在。（3）抽象性。公司资本是由公司章程确定，并经公司登记机关登记的注册资本。它是一种抽象资本，并非公司在运营过程中所实际拥有的资产总额。注册资本在公司成立时，即代表公司的资产，但在公司从事经营活动的一定时期，其实际资本就会由于种种原因而发生数量上的变化。即使公司的经营状况、股东情况发生了变化，而公司的资本数额仍然没有变化，这是由公司资本恒久存续的抽象资本性质所决定的。（4）二元性。二元性是指公司资本的形成有两种方式。一是由股东直接出资，包括公司在设立时股东认缴的出资和公司设立后增资扩股由新老股东认缴的出资；二是由公司经营所得的利润转化而来。公司为扩大生产经营的需要，可将按法定比例提留的公积金转增为公司的资本，从而增大公司资本的数额。14我国公司注册资本制度的形成长期以来，由于传统理论的影响，我国学术界一直视资本为资本主义社会的特有范畴，对4“资本”一词讳莫如深，回避使用资本的概念，笼统称之为资金。4在企业立法上也一直采用注册资金制。随着我国改革开放政策的推行，以公有制为主体的多种所有制形式并存的局面在我国开始形成，特别是外商投资企业的大量出现，使我国的企业立法尤其是外资法不得不与国际惯例靠拢，1979年颁布的中外合资经营企业法率先采用了“注册资本”制，突破了单一的注册资金制，但内资企业则与外资企业分别适用注册资金和注册资本的双轨并存局面。随着我国改革开放的不断深入，理论领域内的许多“禁区”也不断被突破。1993年企业财务会计制度开始采用国际通用规则，建立了企业资本金制度，为公司法确立注册资本制度从技术上奠定了基础。1993年颁布的中华人民共和国公司法标志着公司资本制度首次在我国的企业组织基本法中确立下来。公司法明确规定了注册资本的定义、注册资本最低数额的要求与构成，注册资本形成与变更的法律程序、股东的出资义务与责任等内容。1994年国务院发布了公司登记管理条例，依据公司法的规定进行注册资本及有关事项的登记管理。为配合上述法规的实施，国家工商行政管理局于1993年发布了公司注册资本登记管理暂行规定，这是我国注册资本的第一个专项法规。至此，“注册资本”完全替代了“注册资金”的使用，公司资本的内涵也日益清晰和明确。4冯果，现代公司资本制度比较研究，武汉大学出版社，2000年版，第13页。5第二章我国对公司资本进行监管的现状分析21较为严格的市场准入制度211实行严格的注册资本最低限额制度早期各国公司法都采用较为严格的资本制度，其中包括对组建公司提出法定最低资本额之要求。如在梅因哈特所著的欧洲十二国公司法一书中，列举了其中10个国家关于有限责任公司和股份有限公司法定最低资本额的规定，只有英国和爱尔兰未对有限责任公司规定最低资本限额。在我国1993年颁布的中华人民共和国公司法中，对公司法定最低资本额的规定更为具体，也更具特色。其中不仅考虑了不同种类公司的差别性，而且还对不同行业的公司进行分门别类的规定。主要有有限责任公司的最低资本额为，（1）以生产、商品批发为主的公司人民币50万元；（2）以商品零售为主的公司人民币30万元；（3）以咨询服务为主的公司人民币10万元；（4）从事特定行业如银行、保险、证券业务经营的有限责任公司，其法定最低资本额由法律、行政法规另行规定。而股份有限公司中不上市公司的资本最低限额为人民币1000万元；上市公司为人民币5000万元。212实行严格的法定资本制（1）法定资本制的概念。所谓法定资本制是指公司在设立时,必须在公司章程中确定公司的注册资本,并在公司成立时由发起人或股东一次性全部认足或募足出资的公司资本制度。根据法定资本制的要求,首先,公司章程必须记载符合法定资本最低限额的注册资本。其次,公司章程所确定的资本总额必须在公司成立之前全部认足或募足。最后,发起人在承诺出资后,必须实际履行缴纳出资的义务。（2）我国实行严格的法定资本制，主要体现在以下三个方面。第一，公司设立时必须在章程中规定注册资本，公司注册资本必须由全体股东在公司设立时全部缴足，并在公司登记机关登记。6第二，注重公司资本的充实。公司累计转投资额不得超过公司净资产额的50；有限责任公司的初始股东对现金以外的出资负保证责任；股份有限公司不得以低于股票面额的价格发行股份；除公司法规定的特殊情形外，公司不得收购其发行在外的股票；公司在弥补亏损，提取公积金、公益金之前，不得向股东分配利润。此外，公司法对股东实物、工业产权、非专利技术及土地使用权出资进行严格监督和控制，规定上述出资必须依法评估作价后折合股份。以工业产权、非专利技术作价出资时，其作价金额一般不得超过公司注册资本的20。第三，规定公司不得任意增、减资本。公司增、减资本必须经股东大会决议通过；在减资时，公司还应编制资产负债表、财产清单，向债权人发出通知、公告，债权人有权要求公司提供担保或要求公司清偿债务；公司增、减资本时，必须依法申请办理变更登记。（3）实行严格法定资本制度的合理性。我国之所以选择严格的法定资本制，这是由我国现阶段正处于由计划经济向市场经济转轨时期的特征所决定的。它具有一定的合理性，并在实践中发挥着积极的作用。因为它有利于国家对公司的宏观调控，防止“皮包公司”的出现，维护正常的市场秩序，对债权人权益之保护甚为周到。5同时也充分体现了立法者重于安全、公平的价值目标取向。通过比较分析，我国现行严格的法定资本制显得较为粗略、简单和僵化。但考察各国公司资本制度的历史发展过程，任何国家最初均采用一种较严格的公司资本制度，这是公司资本制度立法的一项国际惯例。因此，我们也无须对其吹毛求疵，把它批得体无完肤，说得一无是处。其实,从无到有，这本身就是一个伟大的历史进步，是质的飞跃。况且从无到有,从不成熟到成熟这也是各国立法都必须遵循的客观规律。我国经济历来都是小农经济占据着统治地位，工业化程度不高，民族资本由于种种势力的排挤也未曾发展壮大，原始积累严重不足，再加之我国生产力跨越了资本主义经济自由充分的发展阶段，致使我国的经济整体运行在低水平上，且呈现出多层次性和不平衡性。就连解放后由于人们固守的计划经济思想意识，肆意扭曲经济发展的客观规律，封存了市场价值规律，割掉了资本主义尾巴，窒息了经济发展的生气和活力。我国经济自改革开放以来有了很大的起色，也取得举世瞩目的成就，但我国目前仍处于社会主义初级阶段，生产力较为落后，经济基础也5雷兴虎，公司法新论中国法制出版社，2001年版，第91页。7比较薄弱。我国国有企业中除去垄断行业企业外总体效益不佳，企业职工积极性不高,“等、靠、要”的旧观念顽固不化，不少厂长、经理、国民经济管理部门的官员利用职务之机，混水摸鱼，鲸吞、侵占、私分国有资产，数额之巨令人咋舌。据国有资产管理局的调查统计,我国国有资产在1998年底以前每天都有1个多亿流失。为解国有企业之困境，为解国家财政之困难，我国明智地选择了公司这一典型的资本企业，这决非是权宜之计。因为现代公司能迅速筹集资本，甚至国家无须出一分钱，就能形成一定的资本规模，从而推动我国经济的发展。然而，公司这种各国普遍采用的现代企业组织形式对我国来说则是“舶来品”,不是我国本土的产物，它与中国传统社会有着固有的矛盾。中国传统上长官意识浓厚，随意性大。具体到企业、公司的生产经营管理活动上来说，资本经营的运行规则和严格的财务会计制度很难得到遵守，致使企业、公司的经营管理极不规范，风险系数增大。因此，公司法及其配套法律法规的规定就成了政府干预、管理经济，以保障大小公司沿着一定轨道正常运转，有秩序地进行竞争的重要工具和手段，成为国家经济制度中不可或缺的重要环节。资本天性决定了公司将盈利作为其最终目标，公司资本总有追逐最大利润的冲动，同时资本经营又是一项极富流动性、风险性极高的事业。为了让投资者（即股东）个人行为理性化,国家有必要以立法的形式对公司资本的经营管理予以规制。我国目前的市场经济尚欠发达，资本市场（尤其是证券市场）不成熟，市场规则和法律规范不完备，立法、执法、守法各个环节都存在很多问题。加之我国公司尚处于初创阶段，且在国内曾一度出现滥设公司的不良现象。在这种情况下，为防止公司设立中的投机和欺诈行为，保障债权人利益的实现和保护社会交易的安全，以及保障国国民经济整体运行的稳健,维护经济秩序的稳定，采用严格的法定资本制是现实有效的。概括地说,我国现行公司资本制度的合理性体现在以下几方面（1）切实贯彻了公司资本三原则。严格的资本条件有利于公司资本结构、财务会计结构的稳定，有效地保证公司资本的真实、可靠，防止公司设立中的欺诈、投机行为；（2）保障公司资本稳健运行。现行公司资本制度能够在一定程度上遏制资本不实、抽逃出资等严重不良现象的发生,使公司的经营活动获得一定的资本保证，有利于公司资本的稳健运行；（3）债权人利益和社会交易安全获得一定程度的保障。现行的公司资本制度立法在一定程度上保障债权人的利益和社会交易的安全,有利于维护良好的市场经济秩序。8（4）实行严格法定资本制度的局限性。勿庸讳言，这种公司资本制度带有一定的计划经济体制的印痕，有其固有的弊端。这种弊端在实践中越来越明显地暴露出来。严格的公司资本制度既削弱了投资者设立公司的积极性，使公司难以成立，又因验资制度规定得不严，致使一些虚报注册资本、骗取公司设立登记者屡屡得手，导致“皮包公司”漫天飞，严重扰乱了社会经济秩序，破坏了交易安全。面对市场经济大潮的冲击,从长远来看，从市场经济迅捷、效率的内在要求来看，这种粗略僵化而严格的公司资本制度应做适当的修改。从我国公司法体现的资本确定、资本维持和资本不变三原则以及较之其他各国偏高的资本限额的规定中，不难推知我国公司立法者的意图即国家要以公权的身份介人私法领域的公司资本经营活动，为公司的相对交易人提供法律保护，最大限度地确定其财产安全，但任何法律价值都具有两面性，当交易相对人的安全得到完全保障时，出资者的投资自由必然受到限制。我国公司法规定公司资本为实缴资本且须一次缴清，否则，便不能设立公司。另外，我国公司法又对公司资本最低限额作了偏高的规定，这种公司资本制度，确实为相对交易人带来了一定的财产保障，同时也为出资者的投资行为设置了较高的门槛，不利于我国公司的发展。由此可见，我国公司资本制度的立法价值选择上存在一定的缺陷，主要体现在以牺牲效率追求安全的价值取向与公司法价值本位有所不符，也不符合公司资本制度的自然理性的价值定位，应予以适当矫正。概括地说,我国现行公司资本制度主要有以下几点局限性（1）公司不易迅速成立。注册资本要求过高,为投资者设立公司设置了较高的门槛，不利于公司的迅速成立；（2）容易造成筹资困难。巨额出资须一次性缴清，往导致投资者筹资困难，容易挫伤他们设立公司的积极性；（3）容易造成公司资本的闲置和浪费。简单划一的资本最低限额标准的规定造成公司资本的闲置和浪费，不利于公司实现盈利最大化的终极目标。213实行验资制度公司法第26条规定，股东全部缴纳出资后，必须经法定的验资机构验资并出具证明。公司注册资本登记管理规定第五条规定，公司设立登记或者注册资本变更登记必须经法定验资机构验资并出具验资证明；第六条规定，公司法规定必须进行评估作价的出资，应当由具有评估资格的资产评估机构评估作价后，由验资机构进行验资。9第三章目前我国公司出资行为中存在的主要问题及其成因分析31存在的主要问题虚报注册资本、虚假出资、抽逃出资是当前我国公司出资违法违规行为中危害性较大、发生比率较高的三种行为，它们直接侵害了国家对公司登记的管理制度，侵犯了公司、投资者和债权人的合法权益，破坏了社会经济秩序。311虚报注册资本虚报注册资本是指行为人本身实际上并没有注册时所注明的资本，为了达到公司登记的目的而以不法手段谎报多报注册资本。所谓虚报，是指行为人实际上没有资本而申报，或者在不具有法定注册资本最低限额的情况下，做出具有法定注册资本最低限额的申报或者具有法定注册资本最低限额，做出高于实缴资本的虚假申报等行为。从行政执法实务中所反映出来的情况看，虚报注册资本可以大致分为两种情况一是实际上自身根本没有资本而谎称有资本；二是实际上自身只有较少的资本却谎报有较多的资本。从有关案例来看，有的是实有资本数额未达到法律规定的最低限额，为了达到注册登记设立公司的目的而进行虚报注册资本数额，使其虚假地达到法定的最低限额；有的是实有资本数额已达到法律规定的最低限额，为了夸大其经济实力而虚报注册资本，使注册资本数额超过实有资本数额。申请公司登记有一个过程，从开始运作设立公司，到经公司登记机关核准设立登记并发给企业法人营业执照，公司即告成立为止。虚报注册资本就发生在这一过程中。此时行为人虚报注册资本，采用的手段主要有两种一是使用虚假证明文件，即使用经过篡改、伪造的证明文件。证明文件是由具有法定资格的验资、验证、资产评估机构依法对申请公司登记人所提10交的注册资本查验后确认并出具的验资报告。这种手段的特点是行为人自己篡改、伪造了有关证明文件，并使用该虚假证明文件虚报注册资本。二是采取其他欺诈手段，主要是指与验资机构的工作人员或公司登记主管部门的办事人员恶意串通，虚构事实或隐匿真相，共同蒙骗公司登记主管部门，取得公司登记。这种手段的特点是行为人往往并不自己直接篡改、伪造证明文件，而是以欺诈的方式使有关机构做出与事实不符的证明文件，以便虚报注册资本。当然，在每一起实际案例中，几乎没有纯粹采取一种手段的，行为人为了使违法行为得逞，往往见机行事，自己直接篡改、伪造部分证明文件，又采取欺诈手段获取一些不真实的证明文件，通过虚报注册资本，最终达到骗取公司登记的目的。312虚假出资虚假出资是指公司发起人、股东未交付货币、实物或者未转移财产权，而以欺诈手段表明自己已经出资并取得公司的股份。所谓“未交付货币”是指公司发起人或者股东未将货币足额按照公司指定的银行临时帐户存入，或者根本就没有存入任何货币。所谓“未交付实物”是指股份有限公司的发起人或者有限责任公司的股东以实物出资时，在对实物进行验资后，未将实物之一部分或者全部交与公司。按照公司法的规定，有限责任公司的股东可以用货币出资，也可以用实物、工业产权、非专利技术、土地使用权作价出资。股份有限公司的股东只能以货币出资，而其发起人可以用货币出资，也可以用实物、工业产权、非专利技术、土地使用权作价出资。“未转移财产权”是指公司发起人或者股东在以实物、工业产权、非专利技术、土地使用权等特定财产作为出资的情况下，在对上述财产进行验资后，公司发起人或者股东并未办理所有权变更登记手续，即所有权证书登记的所有权人仍为公司发起人或者股东，而未变更为公司财产。从具体案例剖析来看，会发现公司发起人、股东在虚假出资时所采取的欺诈手段形形色色，如本应以货币方式交付的，伪造划拨手续或支付凭证，虚假出资；以实物方式交付的，采用少交多报或者在评估作价时，故意高估作价再作为出资；以工业产权、非专利技术等无形财产方式出资的，采取虚假估价或者以假充真等手段虚假出资；以土地使用权出资，或者以房屋等不动产以及工业产权、非专利技术等无形财产出资的，采取办理虚假财产权转移手续而实际上并未转移财产权的手段虚假出资。目前以中介公司代为垫资骗取营业登记这种欺诈手段虚假出资的行为较为常见。11313抽逃出资抽逃出资是指公司的股东在公司成立后从公司内转移出自己出资额的全部或者一部分。抽逃出资是当前社会上存在着“空壳公司”的起因之一。有的行为人为达到设立公司进行经营的目的，在毫无资金的情况下，拆借他人资金，作为其实有资本进行注册登记，或者欺骗社会公众募集股本，当公司成立后即将其抽回还贷。还有的行为人事前恶意串通，作为公司发起人先按照公司章程规定各自认缴的出资额足额缴纳，在公司成立后又将资金各自抽回。这是抽逃出资的两种基本形式。从行政执法实务中所反映的情况来看，抽逃出资除了上述两种基本情形外，行为人有时还借转让出资或者利润分配之机抽逃出资。第一，公司法允许股东转让出资，但不论是股东之间内部转让，还是向股东以外的人转让，都不会造成股金的实际减少。如果发现有股金已实际减少的情形，则必然有股东抽逃出资。第二，公司法对公司税后利润分配作了规定，公司弥补亏损和提取公积金、法定公益金后所余的利润，有限责任公司按照股东的出资比例分配，股份有限公司按照股东持有的股份比例分配。如果公司在没有赢利的情况下，股东以分配利润的形式进行掩饰，抽走其投入公司的部分或者全部出资，就属于股东抽逃出资。以上三种行为都是公司股东或发起人的主观恶意行为，在工作实践中，我们经常会发现公司因客观原因遇到的普遍问题，即公司资本严重缩水。公司资本严重缩水指公司成立后，因经营不善或其他非主观恶意原因，原股东或发起人投入公司的注册资本大量灭失，导致公司的实有资金大大低于公司成立时所拥有的注册资本。尽管公司资本严重缩水不是由于出资违法违规行为造成的，但是它会造成公司的运营困难，偿债能力下降甚至丧失，由此可能引发一系列负面影响，因此我们同样应当引起重视。32成因分析321过分倚重事前审查的功能（1）公司法定最低注册资本额设定过高。考察现实社会，我们发现，虽然我国公司法规定了非常高的法定最低资本额，在有限12责任公司中还注意了行业差别，还要求设立公司之初，所有注册资本必须全部认足和缴足，但实践中公司虚报注册资本、虚假出资及抽逃出资的现象并不少见。这使我们不得不反思我们的法定最低资本额制度。各国公司资本制度，所以规定法定最低资本额，有两个基本目标一是为投资者设定准入市场、参与竞争的门槛，避免因无最低资本额之限制而滥设公司，由此又可能衍生为维持社会经济秩序的高成本。通过法定最低资本额的强制规定，促使公司拥有最基本的物质条件，避免空壳公司的产生。二是为约束股东，防止股东滥用公司人格和股东有限责任。通过法定最低资本额的限制，使公司保有最低的资本信用，从而有效地保护债权人利益。其实，在上述两个目标中，人们似乎更关注其对公司债权人的保护作用。因为有限责任制度给了公司股东特别“庇护”，使股东只在出资范围内对公司承担责任。但是，有限责任制度并没有消灭股东投资组建公司的风险，而是将这些风险转嫁给了公司的债权人。如果我们再将股东可能恶意滥用有限责任制度的情况考虑进来，那么，债权人承担的风险就更大。实践中股东以极其微小的资本设立公司，恶用公众对有限责任制度的信赖之案例时有发生，便是例证。所以，立法者始终关注公司运营中的债权人利益保护问题，并寄希望于法定最低资本额制度，将其视为对公司债权人“承担责任”的底线，以抵减有限责任制度的外部性问题。然而，仔细分析一下，让法定最低资本额负载担保债权人的功能，实在勉为其难。这是因为公司的业务性质和规模大小不等，而一视同仁的法定最低资本额之规定根本不可能对每一公司都完全适用；并且法律具有相对稳定性，当经济发展或货币出现贬值时，我们也无法要求公司法根据实际状况及时调整法定最低额的数量，这也使得该制度保护债权人的实质功能大打折扣。过分强化法定最低资本额保护债权人利益的功能，会产生错误倾向，导致法定最低资本数额过高，而这不仅对新公司进入市场、参与竞争构成障碍，使小资本投资人“望洋兴叹”，下岗职工难以创业自救，而且使许多身怀绝技的科技人才，因缺乏资金而无法创立公司。这种较高的法定最低资本额加上必须在设立公司之初全部认足、缴足的规定，还导致许多企业铤而走险，在公司设立时虚假出资，虚报注册资本，或是通过借贷资本进行验资，待公司成立后再抽回资本，使公司注册资本形同虚设。（2）现行的验资制度存在严重问题。验资的目的在于通过增设一道关卡，引入第三者，来防范公司股东或发起人虚假出资，从13而起到保护公众投资者的作用。它的假设前提是，一、股东出资是否真实能够被验证，即只要遵循有关验资的规则就可以发现股东的虚假出资行为；二、会计师事务所会独立于委托人，严格依照审计准则履行其义务，能够将其所发现的虚假出资情况予以披露。立法者之所以对会计师事务所有这种确信，其理由在于，阻却会计师事务所的违规行为要比阻却股东的虚假出资行为容易。因为股东通过虚假出资所获取收益较大，难以被阻却，而会计师事务所从事虚假验资所获收益很小，较容易被阻却，所以，可以通过阻却会计师事务所的违规行为来遏制股东的虚假出资行为。对会计师事务所的阻却机制有两种，一是会计事务所的违规行为会遭致民事、行政乃至刑事责任；二是会计师事务所是一种信誉机构，已在信誉方面做了大量的投资，一旦违规将丧失其信誉投资。出于对法律责任和丧失信誉投资的恐惧，会计师事务所会保持其独立性，不会被委托人所收买。现实中所发生的大量的股东虚假出资行为说明，这两个前提在很多情况下是失效的。首先，验资程序并不总能识别出股东的虚假出资行为，验资的规则本身具有技术上的局限性。在公司登记以前，公司并不存在，作为出资的实物、非专利技术无从交付，知识产权和土地使用权无法完成过户登记，因此，验资报告无从反映非现金出资是否到位。独立审计实务公告第1号验资试图解决这一问题，规定“对于国家规定应当在一定期限内办理财产权转移手续，但在验资时尚未办妥的，注册会计师应当获取被审验单位与其出资者签署的在规定期限内办妥财产权转移手续的承诺函，并在验资报告的说明段中予以反映。”这样，验资机构从责任中解脱出来，把风险丢给了社会公众。因为，社会公众对验资报告的具体内容通常并不了解，也没有任何措施来确保出资人会履行承诺。如果出资人的承诺真得那么可靠，也就无需验资了。对于非现金出资价值的验证，如前文所述，主要是依据评估结论等“二手资料”。如果“二手资料”本身有缺陷，验资结论的可靠性就令人怀疑了。因此，即使验资机构严格遵循审计准则，并尽到应有的职业谨慎与关注，也难以避免虚假出资的发生。验资的作用，充其量只不过是提高了出资信息的可靠性，而不是对出资事实的绝对保证。6社会公众对验资的期望值与会计师事务所的验资能力之间的巨大差距就产生于此。其次，会计师事务所的独立性也是令人质疑的。仅以验资技术上的局限性来解释股东虚假6周志诚，注册会计师法律责任，上海财经大学出版社，2001年版，第22页。14出资的现象，理由并不充分。在公司已成立，非现金出资的财产权转移不存在技术障碍的情况下，仍发生了许多出资虚假的事例，如1998年8月幸福集团参加幸福实业配股时投入的32的湖北幸福铝材有限公司的股权直至2001年仍未过户。7很多在技术上非常简单的验资项目，如对现金出资的验证，也发生了虚假现象，福州市会计师事务所为“闽福发”的大股东福州市财政局的现金出资出具虚假验资报告就是其中一例。因此，我们有理由怀疑在很多情况下验资机构已丧失了独立性。事实上，已不乏发起人或控股股东与会计师事务所等中介机构合谋造假的事例，如在“麦科特”案中，麦科特公司的发起人、证券承销商、律师、会计师、评估师在公司发行上市前，共同召开会议，商议如何对公司的资产、财务状况进行“包装”，以达到发行上市的标准，并进行了分工和协调。最终，麦科特公司在中介机构的配合下，通过“造假”骗取了发行上市资格。在该案例中，会计师事务所等中介机构已完全丧失了独立性。虚假验资的重要原因在于会计师事务所独立性的丧失。有人把注册会计师称为“经济警察”，警察何以会失守原因在于利益冲突。在股东利益保护模式下，在股份有限公司的验资关系中，公司发起人（控股股东）是真正的委托人，作为验资机构的会计师事务所是受托人，公众股东是法定受益人。在一般委托关系中，受托人对委托人负有忠实义务，受托人应努力实现委托人的利益最大化，委托人为了自己的利益会主动监督受托人的行为。而在验资关系中，依照法律，会计师事务所作为受托人，其义务并不是要实现委托人的利益最大化，而是要实现受益人（公众股东）的利益最大化。验资关系和为第三人利益合同关系不同。在为第三人利益合同中，委托人与受益人的利益是一致的，受益人通常是委托人指定的特定的人；在验资关系中，委托人和受益人的关系是相互冲突的，受益人是法定的不特定的人。对发起人或控股股东而言，其利益最大化在于公众股东都履行出资义务而自己虚假出资或不出资；对公众股东而言，在自己须履行全部出资义务的情况下，只有当公司发起人履行了全部出资义务时，才能防止自己的股份不被稀释和实现自身利益。这就形成了“一仆二主”的局面。只要我们承认会计师事务所是追求自身利益最大化的理性经济人，除非发起人和公众股东的实力相当，否则，会计师事务所必然要偏向于某一方。对于会计师事务所而言，其利益最大化在于业务量和单项业务报酬的最大化。业务量的增加主要取决两个因素，一是与公司发起人或管理层的良好关系，二是会计师事7上海证券交易所2001年2月23日关于对湖北幸福实业股份有限公司公开谴责的公告。15务所在维护公众股东利益方面的信誉。在信誉机制不能充分发挥作用的条件下，与公司发起人或管理层良好关系的价值就会大于信誉的价值。就中国的证券市场而言，由于长期受政府管制的原因，市场发育畸形，发行人所聘会计师事务所的信誉与股票发行风险几乎没有关联，验资的目的并不在于满足公众投资者的需要，而在于满足工商行政管理机关、公司发行上市的审批机关的需要。因而，不会形成优质优价，信誉机制无法充分发挥作用。在这种条件下，会计师事务所能否获取一项新业务主要在于它能否满足客户的需要。8“业务量至上”往往意味着“客户至上”，“尽量满足客户的要求”正在成为许多会计师事务所的行为准则，如中天勤会计师事务所的会计师们在与客户见面后所说的第一句话就是“我们是为您服务的”。就单项业务而言，在报酬确定的前提下，工作时间越少、工作量越低，越能实现其利益最大化，特别是会计师事务所按验资标的额收取报酬时更倾向于将资产高估。因此，在发起人（控股股东）和会计师事务所之间很容易形成或明或暗的合谋，发起人或控股股东提供虚假的会计资料，会计师疏于审查，甚至两者合谋造假，从而各自实现其利益。发起人得以虚假出资，会计师事务所可获取高额的业务报酬和公司上市后继续提供服务的机会。而且，发起人用于激励（或贿赂）会计师事务所为其服务的成本可以打入发行费用，最终由公众投资者承担。另一方面，公众股东却无法为会计师事务所提供足够的激励和进行有效的监督。公众股东若要求会计师在工作时增加注意程度，就意味着工作量的加大。虽然会计师事务所可按工作量来收取报酬，但往往存在封顶数额的限制。更为重要的是，会计师事务所是由公司发起人或控股股东选择的，其报酬也是由他们来决定的，公众投资者对此并无发言权。而且，会计师事务所之间也存在着价格竞争。因此，会计师事务所，即使偏离发起人利益而为公众投资者利益服务，即使加大自己的工作量，也不可能获得相应的高报酬。发起人或控股股东与会计师事务所之间具有密切的工作关系，因而能够对会计师的工作进行有效监督。在公众股东和会计师事务所之间，由于存在着严重的信息不对称，从而产生监督的困难。对于单个股东而言，监督成本有可能大大超出其从监督中获取的收益，并且，公众股东之间存在着“搭便车”的问题，任一股东都没有动力自己承担全部监督成本然后和其他股东共享收益。因此，公众股东无法对会计8钟和“全国注册会计师行业相关问题调查分析报告”，载中国注册会计师通讯1998年第1期。16师进行有效监督。另外，为了分散风险，股东投资日益多元化，股东更关心地是投资组合的收益，而对于单只股票的关心程度减弱，更不愿在单只股票上投入过高的监督成本。因此，公众股东缺乏足够的动力去发现虚假验资行为，即使虚假验资的行为已被披露，公众股东也不会承担高昂的诉讼成本去追究会计师事务所的民事责任。最高人民法院关于受理证券市场因虚假陈述引发的民事侵权纠纷案件有关问题的通知称，人民法院受理的虚假陈述民事赔偿案件，其虚假陈述行为，须经中国证券监督管理委员会及其派出机构调查并做出生效处罚决定。将行政处罚作为提起民事诉讼的前置条件，是毫无道理的，它使得当事人的民事诉权附属于行政权力。并且，监管机关对于发现和查处违规行为缺乏足够的动力，即使有动力，也缺乏足够的人员和精力。由此而导致的后果是，会计师事务所因从事虚假验资而承担民事责任的概率进一步降低。虽然新闻媒介已披露了多起上市公司大股东虚假出资案，但针对会计师事务所的民事赔偿诉讼却极为罕见，迄今为止，尚无一例会计师事务所因为上市公司出具虚假验资报告而承担民事赔偿责任的。即使出具虚假验资证明的会计师事务所被追究民事赔偿责任，制约机制仍然难以发挥作用，因为我国90的会计师事务所都是有限责任制，注册会计师因违规而丧失的利益极为有限，不足以阻却其从事违法行为。不仅民事责任，注册会计师和会计师事务所所受到的行政处罚也非常轻，据有关资料统计，从1981年恢复注册会计师制度至今，受“终身不得从事注册会计师行业”处罚的，不过10人左右，先后为活力28、康赛集团、湖北兴化、兴发集团和幸福实业等五家上市公司出具虚假的财务审计报告的立华会计师事务所（前身为湖北会计师事务所）最后也不过仅仅被兼并了事。为“闽福发”出具虚假验资报告的福州会计师事务所仅被处以警告和没收违规收入3万元，出具虚假验资报告的注册会计师处也仅被处以警告。迄今为止，尚无一例注册会计师因为上市公司出具虚假验资报告而承担刑事责任的。法律责任，尤其是民事赔偿责任和终身禁业的处罚，是对会计师事务所和注册会计师最重要的监督手段。一旦监督手段失效，会计师事务所和注册会计师的违规成本降低，相应的违规收益增加，他们就不会有动因保持其独立性，必然会偏离公众股东的利益。322缺乏有效的手段对出资中的违法违规行为进行规制我国现行的对出资违法违规行为进行规制的手段，重责任轻预防，但责任制度又很不完善；重刑事、行政等公法