物权法草物权法草案建议稿(第五章)的应用

1、A thesis submitted toXXXin partial fulfillment of the requirementfor the degree ofMaster of Engineering物权法草案建议稿(第五章)王利明主持第四章 担保物权第一节 抵押权一、一般规定第三百八十四条 抵押的定义抵押是指债务人或者第三人不移转对特定财产的占有，将该财产作为债权的担保。抵押权是指债权人对债务人或者第三人不移转占有而供作债权担保的特定财产，于债务人不履行债务时，得就该财产的变价优先受偿的权利。前款规定的债权人为抵押权人，债务人或者第三人为抵押人，供作债权担保的财产为抵押物。第三百八十五

2、条 抵押物的范围抵押物须为抵押人所有或者有权处分的可以转让的特定财产。以将来可取得的财产抵押的，在抵押物实际取得时，抵押才为有效。但以依法获准尚未建造或者正在建造中的房屋或者其他建筑物抵押的，抵押可有效。第三百八十六条 抵押物的限制下列财产，不得为抵押物：(一)法律禁止流通的物;(二)依其性质不可让与的财产;(三)依法不得抵押的其他财产。第三百八十七条 抵押人的限制国家机关不得为他人提供抵押。学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体，不得以其教育设施、卫生设施以及其他社会公益设施为他人提供抵押。第三百八十八条 土地使用权与建筑物的抵押土地使用权与土地上的房屋或者其他建筑物可以单独抵

3、押，也可以一并抵押。第三百八十九条 林木与农作物的抵押以林木和农作物抵押的，不得将与其尚未分离的土地使用权或者农村土地承包经营权一并抵押。第三百九十条 共有物的抵押按份共有人可以以其共有财产中的份额设定抵押权。共同共有人以其共有财产抵押的，应当经其他共有人同意。其他共有人知道或者应当知道共有人以其共有财产抵押而未提出异议的，视为同意。第三百九十一条 抵押权的设定设定抵押权，抵押人和抵押权人应当以书面形式订立抵押合同。抵押合同应当包括以下内容：(一)被担保的主债权的种类、数额;(二)债务人履行债务的期限;(三)抵押物的名称、数量、质量、状况、所在地、所有权权属或者使用权权属;(四)抵押担保的范围

4、;(五)当事人认为需要约定的其他事项。抵押合同不完全具备前款规定内容的，可以补正。抵押合同对被担保的主债权种类、抵押财产没有约定或者约定不明，根据主合同和抵押合同不能补正或者无法推定的，抵押不成立。抵押合同的成立和生效，适用中华人民共和国合同法的有关规定。第三百九十二条 流押的禁止订立抵押合同时，抵押权人和抵押人不得约定在债务履行期届满抵押权人未受清偿时，抵押物的所有权转移为债权人所有。当事人有此约定的，该条款无效。第三百九十三条 抵押权的登记以法律规定应当办理产权变动登记的财产设定抵押权的，应当办理抵押登记，抵押权自登记之日成立。当事人办理抵押登记手续时，因登记部门的原因致使其无法办理登记，

5、抵押人向抵押权人交付权利凭证的，抵押权自交付权利凭证时成立，但未办理抵押登记的，不得对抗第三人。以法律规定不需办理产权变动登记的财产设定抵押权的，抵押权自抵押合同生效之日起成立;当事人可以自愿办理抵押登记，但未办理抵押登记的抵押权不得对抗第三人。第三百九十四条 抵押登记的义务和程序办理抵押登记，应当向登记部门提供下列文件或者其复印件：(一)主合同和抵押合同;(二)抵押物的所有权权属或者使用权权属证明;(三)登记部门要求提供的其他文件。抵押权自办理抵押登记成立的，抵押人违背诚实信用原则拒绝办理抵押登记致使债权人受到损失的，抵押人应当承担赔偿责任。第三百九十五条 抵押登记的效力抵押登记自办理登记手

6、续之日起生效。当事人在同一天于不同的法定登记部门办理抵押登记的，视为顺序相同。因登记部门的原因致使同一抵押进行连续登记的，第一次登记的日期，视为抵押登记的日期。抵押登记记载的内容与抵押合同约定的内容不一致的，以登记记载的内容为准。第三百九十六条 抵押的撤销债务人有多个债权人的，在清偿债务时，债务人与其中一个债权人恶意串通，将其全部或者部分财产抵押给债权人，因此丧失了履行其他债务的能力，损害其他债权人的合法权益的，受损害的债权人可以请求人民法院撤销该抵押行为。第三百九十七条 抵押担保的范围抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金及抵押权人保全和实现抵押权所支出的必要费用。主债权约定利息

7、的，抵押登记时应登记其利率和计息期限。抵押登记中未登记利率的，按照法定利率确定抵押担保的利息。但抵押权经登记方成立的，抵押登记中未登记担保利息的，利息不包括在担保范围内。抵押担保的金钱债务的迟延利息，以担保的债务履行届期后二年内发生的为限。抵押合同对抵押担保的范围另有约定的，按照其约定。第三百九十八条 抵押权的效力及于从物和从权利抵押权的效力及于抵押权成立前为抵押物的从物和从权利。抵押合同中另有约定的，依其约定。第三人在抵押权成立前，就从物所取得的权利，不受前款规定的影响。第三百九十九条 抵押权的效力及于添附物抵押物因附合、混合或者加工发生添附时，抵押物所有人为附合物、混合物或者加工物的所有人

8、的，抵押权的效力及于附合物、混合物或者加工物;第三人与抵押物所有人为附合物、混合物或者加工物的共有人的，抵押权的效力及于抵押人对共有物享有的份额;第三人取得附合物、混合物或者加工物的所有权的，抵押权的效力及于抵押人应得的补偿金。第四百条 抵押权的效力及于孳息债务履行期届满，债务人不履行债务致使抵押物被人民法院依法扣押的，自扣押之日起抵押权人有权收取由抵押物分离的天然孳息以及抵押人就抵押物可以收取的法定孳息。但抵押权人未将扣押抵押物的事实通知应当清偿法定孳息的义务人的，抵押权的效力不及于该孳息。抵押权人依前款规定收取的孳息，按照下列顺序清偿：(一)收取孳息的费用;(二)主债权的利息;(三)主债权

9、。第四百零一条 抵押权的效力及于代位物抵押权的效力及于因抵押物毁损、灭失或者被征用、征收所取得的代位物。负有给付代位物义务的人，因恶意或者重大过失向抵押人为给付的，其给付对抵押权人不生效力。抵押物毁损、灭失或者被征用的情况下，抵押权所担保的债权未届清偿期的，抵押权人可以请求人民法院对保险金、赔偿金或者补偿金等采取保全措施。第四百零二条 抵押权与抵押物的租赁抵押人将已出租的财产抵押的，应当将抵押物租赁的情事告知抵押权人，租赁合同在原有效期间内继续有效。抵押人将已抵押的财产出租的，应当书面告知承租人该财产已抵押，抵押权不受租赁的影响。抵押人未书面通知承租人出租的财产已抵押的，抵押人对出租抵押财产造

10、成承租人的损失承担赔偿责任。第四百零三条 抵押权与用益物权的设定抵押人将已设定用益物权的财产抵押的，抵押物上的用益物权不受抵押权的影响。抵押人在已抵押的财产上设定用益物权的，抵押权不受影响。抵押人应当告知用益物权人抵押的情事，抵押人未告知该财产已抵押的，对用益物权人因抵押权的实现所受的损失承担赔偿责任。第四百零四条 抵押物的再抵押抵押人可以将设定抵押权的抵押物再抵押，不受抵押权所担保的债权数额的限制。抵押物上存在数个抵押权的，前一顺位的抵押权效力优于后一顺位的抵押权。第四百零五条 抵押物的转让抵押人经抵押权人同意转让抵押物的，转让抵押物的价款向抵押权人提前清偿所担保的债权或者向与抵押权人约定的

11、第三人提存。抵押人未经抵押权人同意而转让抵押物或者抵押物依法被继承的，抵押权不受影响。抵押物的取得人可以代替债务人清偿其全部债务，使抵押权消灭;也可以提存抵押担保的全部债务金额而请求消灭抵押权。因转让而取得抵押物的受让人有权请求抵押人除去抵押权。代债务人清偿债务的受让人可以向抵押人追偿。未经登记的抵押权不得对抗受让人，因转让抵押物而给抵押权人造成损失的，由抵押人承担赔偿责任。第四百零六条 抵押权的保全抵押人的行为足以使抵押物价值减少的，抵押权人有权要求抵押人停止其行为。在紧急情况下，抵押权人可以采取必要的防卫措施。由此所发生的费用，由抵押人负担并可优先于各抵押权从抵押物的变价款中受偿。因可归责

12、于抵押人的事由致使抵押物价值减少的，抵押权人有权要求抵押人于合理期限内恢复抵押物的价值，或者提供与减少的价值相当的担保。经抵押权人请求，抵押人不恢复抵押物的价值或者不提供相当担保的，抵押权人可以要求债务人清偿债务，并得向人民法院请求实现抵押权。抵押人对抵押物价值的减少无过错的，抵押权人只能在抵押人因受损害而得到的赔偿范围内要求提供担保;抵押物价值未减少的部分，仍作为债权的担保。第三人侵害抵押物致使其价值减少的，若抵押人不主张权利，抵押权人可以要求该第三人恢复抵押物的价值。抵押人或者第三人妨害抵押权人行使抵押权的，抵押权人可以请求其排除妨害。抵押人或者第三人侵害抵押权的，抵押权人有权请求赔偿损失

13、。第四百零七条 抵押权的抛弃抵押权人可以抛弃抵押权，但抛弃抵押权会损害第三人利益时，抵押权人不得抛弃抵押权。抵押权人仅为同一债务人的特定债权人的利益而抛弃抵押权的，应经抵押人同意。第四百零八条 抵押权的供作担保抵押权人可以将抵押权与所担保的债权一并让与或者供作其他债权担保，但办理抵押权登记的，应办理抵押权转让的登记。抵押权不得与债权分离而单独转让或者供作其他债权的担保。第四百零九条 抵押权顺位的抛弃抵押权人可以抛弃抵押权的顺位。前一顺序抵押权人为同一债务人的特定的后顺序抵押权人的利益抛弃其顺位的，受抛弃人与抛弃人处于同一顺位，在抛弃人的顺位上依抛弃人应得的受偿数额，按照其债权额的比例优先受偿。

14、前一顺位抵押权人为所有后顺位抵押权人的利益抛弃抵押权顺位的，后顺序的抵押权的顺位依次递进，但在抛弃人抛弃抵押权顺位后成立的抵押权的顺位后于抛弃人的抵押权。第四百一十条 抵押权顺位的让与抵押权人可以让与抵押权的顺位，但须经抵押人同意，并办理顺位让与登记。抵押权顺位的受让人仅得在让与人的抵押权担保范围内优先受偿;抵押权顺位让与的受让人的债权额少于让与人应得的优先受偿额的，让与人仍得就受让人受偿后的余额受偿，其受抵押担保的债权余额仅得按受让人受让前的顺位优先受偿。抵押权顺位让与的，对主债务人应为让与的通知。受让与通知的主债务人未经受让人同意所为的清偿不得对抗受让人;未对主债务人为抵押权顺位让与通知的

15、，抵押权顺位的让与对主债务人无对抗效力。第四百一十一条 抵押权顺位的变更依各抵押权人的合意，可以变更抵押权的顺位，但有利害关系人时，应征得其同意。抵押权顺位的变更，不经登记不发生效力。第四百一十二条 抵押权的处分与保证人的责任抵押权所担保的债权另有保证人承担保证责任时，抵押权人处分抵押权的，保证人在抵押权人所失优先受偿的利益的限度内，免除保证责任。但抵押权人处分抵押权经保证人同意的，不在此限。第四百一十三条 抵押权的移转附随性抵押权所担保的主债权转让的，抵押权随之转移。主债权被分割或者部分让与的，各债权人可以就其享有的债权份额享有抵押权，但抵押权人另有意思表示的除外。主债务被分割或者部分转让的

16、，抵押人仍以其抵押物担保数个债务人履行债务。第五章 占 有第五百五十五条 占有的定义占有，是指占有人对物有事实上管领力的事实。第五百五十六条 辅助占有辅助占有是基于雇用等类似的法律关系，受他人的指示而对标的物进行的占有。于辅助占有的情形下，发出指示的人为占有人。第五百五十七条 共同占有共同占有是占有人为二人以上对同一标的物所为的占有。于共同占有的情形下，各占有人就其占有物使用的范围，不得互相请求占有的保护。第五百五十八条 善意占有与恶意占有善意占有是占有人不知道或者不应知道无占有的权利而进行的占有。恶意占有是占有人明知或者应当知道无占有的权利而仍进行的占有。第五百五十九条 和平占有和平占有是占

17、有人非以法律所禁止的强暴手段对物所进行的占有。第五百六十条 公开占有公开占有是不以隐藏的方法避免他人发现对物进行管领的占有。第五百六十一条 继续占有继续占有是指占有人对物于时间上继续无间断的占有。第五百六十二条 占有的权利推定占有人于占有物上行使的权利，推定其合法地享有该权利。前款规定，不适用于依照法律规定应当办理登记的财产权利。第五百六十三条 占有状态的推定占有人的占有，推定为以所有的意思，善意、和平与公开的占有。能证明前后两时占有的，推定在其期间内为继续占有。第五百六十四条 占有的转让和继承占有的转让，自受让人取得物的事实上管领力时完成。占有自继承开始时转移于继承人。占有的继承人或者受让人

18、，可以就自己的占有或者与其前占有人的占有合并而为主张。第五百六十五条 善意占有人的使用、收益善意占有人于占有期间，按照推定为合法的权利，可以使用占有物并取得收益。第五百六十六条 善意占有人的责任善意占有人对于占有物的毁损、灭失，仅在占有物因毁损、灭失所受利益的范围内，负赔偿责任。第五百六十七条 善意占有人的费用求偿权善意占有人因保存占有物所支出的必要费用，有权请求占有物的权利人偿还。但占有人已就占有物取得孳息的，不得请求偿还。善意占有人因改良占有物所支出的有益费用，在占有物现存的增加价值限度内，有权请求占有物的权利人偿还。第五百六十八条 恶意占有人的责任恶意占有人因可归责于自己的事由，致使占有物毁损、灭失的，应向占有物的权利人赔偿全部损害。恶意占有人应当返还已收取的孳息。如孳息已消费，或者因过失而毁损，或者怠于收取的，恶意占有人应当偿还其孳息价金。第五百六十九条 恶意占有人的求偿权恶意占有人因保存占有物所支出的必要费用，有权请求占有物的权利人偿还。第五百七十条 占有人的自力救济占