破产法学习目标

1、学习目标,1.掌握破产和企业破产法的概念，熟悉破产法的破产标准、破产申请、债权人会议等规定。 2.掌握申请破产中法律禁止事项、和解和整顿的具体要求、清算中破产财产等内容,第五章 破产法,第一节 概述,一、破产法概述 （一）破产的概念和特征 破产是指基于债务人不能支付到期债务的客观经济状态所适用的、概括性地解决债务人和众多债权人之间债权债务关系的法律程序。 破产具有以下特征： 1、破产是一种特殊的债务清偿手段。 2、破产程序以债务人发生不能支付到期债务为前提 3、破产是为了公平的清偿债务。 4、法院介入其中并发挥重要的指挥与监督作用,二）企业破产法 2006年8月27日中华人民共和国企业破产法（

2、以下简称企业破产法）获得通过，2007年6月1日起正式生效施行。企业破产法与公司法、合伙企业法、个人独资企业法共同构成了我国有关企业及市场主体的法律规范体系，规范着我国企业的设立与经营、竞争与并构、和解与重整，以及清算与市场退出的全过程,三）破产法的作用,1、保障社会经济秩序的正常运行。 2、公平保护债权人的利益。 3、给予债务人重新开始之机会。 4、对企业管理者，科学决策，改善经营管理。 5、对职工而言，调动其积极性、主动性、创造性,第二节 破产的申请与受理,一、破产程序开始的要件,形式要件,实质要件,一）形式要件,1、破产的申请2、破产的受理,有权提出破产申请的人,有权提出破产申请的人,债

3、权人,债务人,债权发生的事实及相关证据,债权性质和数额,债权担保的证明,债务人不能清偿到期债务,证明对方无力还债,企业亏损的证明,有关会计报表企 业财产状况明细,债权清册和债务清册,上级主管部门同意申请破产的意见,证明自己无力还债,清算人,企业法人已解散但未清算或者未清算完毕,资产不足以清偿债务的,负有清算责任的人应当向人民法院申请破产,案件管辖权,债务人所在地的人民法院管辖,法院管辖级别,与企业注册登记机关的级别一致,破产申请流程,申 请,受理,25日通知债权人并公告,债权人申报债权,收到通知一个月,未收到通 知自公告之日起3个月内,债权人提 出申请,债务人有本法第二条规定的情形，可以向人民

4、法院提出重整、和解或者破产清算申请,法院5日通知债务人,异议,7日提出,法院10日裁定是否受理,一般15日裁定是否受理,5日内送达申请人,法院受理企业破产案件后的法律效力,受理后的法律效力,对于法院而言,对于债务人而言,对于债权人而言,对债务人其他民事执行程序 （包括审理程序、执行程序财产保全程序）必须中止,承担有关义务,不得要求个别清偿,债务人的债务人、财产持有人,清偿债务、交付财产,对管理人而言,未履行的合同解除或继续履行,二、实质要件,1、破产能力（破产资格、破产的适用范围） 企业法人,2、破产界限,企业破产法第2条规定：“企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏

5、清偿能力的，依照本法规定清理债务。企业法人有前款规定情形，或者有明显丧失清偿能力可能的，可以依照本法规定进行重整。,破产条件,破产界限的规定,1、企业法人不能清偿到期债务，且资产不足以清偿全部债务 2、不能清偿债务，明显欠缺偿还能力,第三节 管理人,一、破产管理人的产生和组成 破产管理人，是指破产程序开始后依法成立的，在法院指挥与监督之下全面负责债务人财务的管理、估价、分配以及破产方案的拟定和执行等破产事务的专门机构,有下列情形之一的，不得担任管理人 因故意犯罪受过刑事处罚； 曾被吊销相关专业执业证书； 与本案有利害关系； 不宜担任管理人的其他情形,二、破产管理人的主要职责,（1）接管债务人的

6、财产、印章和账簿、文书资料 （2）调查债务人财产状况，制作财产状况报告 （3）决定债务人的内部管理事务 （4）决定债务人的日常开支和其他必要开支 （5）在第一次债权人会议召开之前，决定继续或者停止债务人的营业 （6）管理和处分债务人的财产 （7）代表债务人参加诉讼、仲裁程序 （8）提议召开债权人会议,三、管理人的下列行为须经法院许可（第一次债权人会议召开前,1、不动产权的转让 2、探矿权、采矿权、知识产权的转让 3、全部库存或者营业的转让 4、借款 5、设定财产担保 6、债券和有价证券的转让 7、履行债务人和对方当事人均未履行完毕的合同 8、放弃权利 9、担保物的取回 10、对债权人利益有重大

7、影响的其他财产处分行为,练习,1、新破产法规定，管理人的报酬，（）。A.由人民法院确定B.由债权人会议确定C.在支付破产费用后优先支付D.在支付破产费用前支付,练习,根据破产法律制度的规定，人民法院受理破产申请后，管理人对破产申请受理前成立而债务人和对方当事人均未履行完毕的合同，管理人可以采取的处理方式为（）。A.一律解除合同B.一律继续履行合同C.决定解除合同或者继续履行合同D.申请人民法院裁定解除或者继续履行合同,练习,根据企业破产法律制度的规定，在第一次债权人会议召开之前，管理人实施下列行为时，应当经人民法院许可的是（ ）。 A.管理人决定继续或者停止债务人的营业 B.全部库存或者营业的

8、转让 C.设定财产担保的事项 D.履行债务人和对方当事人均未履行完毕的合同,企业破产法中规定的三权,剔除权（别出权,抵销权,撤销权,法院受理破产案件前1年内， 破产企业的下列行为可撤销,有财产担保优先受偿,第四节：债务人的财产,注意：还有追回权、取回权,追回权 管理人追回债务人非法转移和处分的债务人的财产的权利。 取回权 对于不属于债务人的财产，其所有人和其他权利人有从管理人手中取回的权利。 追回权追回的是债务人的财产；取回权取回的是不属于债务人的财产,出现损害债权人利益的行为，可撤销,1、无偿转让财产 2、非正常压价出售财产 3、对原来没有担保的财产的债务提供担保 4、 对未到期的债权提前清

9、偿 5、放弃自己的债权,破产法中的无效行为,破产程序中涉及债务人财产的下列行为无效：为逃避债务而隐匿、转移财产的；虚构债务或者承认不真实的债务的,练习,下列涉及债务人财产的行为无效的是（）。A.无偿转让财产的B.对没有财产担保的债务提供财产担保的C.为逃避债务而隐匿、转移财产的D.放弃债权的E.虚构债务或者承认不真实的债务的,别除权,企业破产法第32条规定： “破产宣告前成立的有财产担保的债权，债权人享有就该担保物优先受偿的权利。”该规定中所设定的权利，就是别除权。别除权将破产人特定的财产从破产财产中区别排除出来，授予债权人就该财产变卖所得价款优先其他债权人受偿的权利,别除权与破产诉讼中的其他

10、权利相比，具有以下特征,1 别除权是针对破产人特定财产行使的权利。 2 别除权是对特定财产优先受偿的权利 3 别除权的行使不受破产程序的限制,抵销权,债权人对破产企业负有债务的，可以在破产清 算前抵销，无论是否到期、是否是同种类的债,破产企业,甲,30万,20万,可抵销,不可抵销,在破产宣告后破产债权人对破产企业发生的债务,破产企业的股东享有的破产债权不 得与其未到位的注册资本金相抵消,破产案件受理后，取得他人的破产财产债权,案例1,某市电机厂系全民所有制企业，应经营陷入困境无力扭转，2007年10月该厂厂长决定向法院申请破产。经查明：（1）该厂系在该市工商局注册登记的全民工业企业。（2）该厂

11、于07年春节前动用10多万人民币购买6台笔记本电脑无偿赠送给几个大客户。（3）该厂的一债权人甲因追索300万工程款而在一个月前向法院起诉，此案尚在审理中。（4）该厂曾为乙公司向当地工商银行的一笔400万贷款充当保证人，现乙公司贷款尚未偿还这笔贷款。（5）该企业还欠当地建设银行的贷款1500万元，当年贷款时以该厂一套进口设备作抵押，该套设备现值1100万元。（6）该企业资不抵债已达6000万元。请问,1、 该厂厂长自行决定申请企业破产是否合法？为什么？2、 该厂若申请破产，应由哪级人民法院管辖？3、 若法院受理该厂破产申请，该厂无偿赠送给客户的电脑的行为是否有效？为什么？4、 该厂与债权人甲之间

12、尚未审结的欠款纠纷案件如何处理？5、 工商银行能否参加破产程序申报债权？为什么？6、 对于该厂欠建设银行的贷款应如何处理,一）破产费用 人民法院受理破产申请后发生的下列费用为破产费用 1.破产案件的诉讼费用 2.管理、变价和分配债务人财产的费用 3.管理人执行职务的费用、报酬和聘用工作人员的费用,第五节：破产费用和共益债务,共益债务，是指人民法院受理破产申请后，管理人为全体债权人的共同利益而负担的债务。 1.因管理人或者债务人请求对方当事人履行，双方均未履行完毕的合同所产生的债务2.债务人财产受无因管理所产生的债务3.因债务人不当得利所产生的债务4.为债务人继续营业而应支付的劳动报酬和社会保险

13、费用以及由此产生的其他债务5.管理人或者相关人员执行职务致人损害所产生的债务6.债务人财产致人损害所产生的债务,二）共益债务,1.随时清偿。破产费用和共益债务由债务人财产随时清偿。2.破产费用优先清偿。债务人财产不足以清偿所有破产费用和共益债务的，先行清偿破产费用。3.按比例清偿。债务人财产不足以清偿所有破产费用或者共益债务的，按照比例清偿。4.不足清偿时的终结程序。债务人财产不足以清偿破产费用的，管理人应当提请人民法院终结破产程序,三）破产费用和共益债务的清偿,练习,3、下列各项中，不属于破产费用的是（）。A.破产案件的诉讼费用B.管理人执行职务的报酬C.管理人执行职务致人损害的费用D.管理

14、和分配债务人财产的费用,练习,4、下列属于共益债务的是（）。 A.管理人对破产财产进行分配而发生的费用B.管理人为破产财产的估价聘请的资产评估专业人员而支付的劳动报酬C.债务人的财产在债务人自己的仓库保管时发生火灾，殃及近邻，造成他人的财产损失 D.人民法院受理债务人的破产案件依照职权发生的由债务人负担的调查费用、公告费和文件送达费用,一）债权申报期限 1.债权申报期限自人民法院发布受理破产申请公告之日起计算，最短不得少于30日，最长不得超过3个月。 2.在人民法院确定的债权申报期限内，债权人未申报债权的，可以在破产财产最后分配前补充申报；但是，此前已进行的分配，不再对其补充分配。为审查和确认

15、补充申报债权的费用，由补充申报人承担,第六节：债权申报与确认,第七节 债权人会议,债权人会议,性质,职权,表决,表决权,组成,是临时自治团体,不是权利主体;其决议往往由法院认定,管理人执行,由全体债权人组成，债权人会议的主席应当由法院从有表决权的债权人中指定,债权人会议的召集,表决权,无财产担保的债权人享有表决权 有财产担保的债权人没有表决权,除非放弃优先受偿 兼有双重身份的债权人,债权人享有的表决权仅限于无财产担保的部分 有财产担保的债权如果担保物小于债权,则债权人就未清偿的部分享有表决权,债权人会议的召集,人民法院召集，应当在债权申 报期限届满之日起15日内召开,第一次,以后会议,人民法院

16、,债权人会议主席,管理人,占无财产担保债权总额 四分之一以上的债权人,有权提议召开,债权人会议的职权,1、检查债权 2、申请人民法院更换管理人，审查管理人的费用和报酬 3、监督管理人 4、选任和更换债权人委员会成员 5、决定继续或停止债务人的营业 6、通过重整计划 7、讨论通过和解协议 8、讨论通过破产财产的处理和分配方案 9、通过破产财产的变价方案 10、通过破产财产的分配方案 11、人民法院认为应当由债权人会议行使的其他职权,债权人会议的表决,普通决议,由出席会议的有表决权的债权人过半数通过， 且代表的债权额占无财产担保总额的1/2以上,特别决议,由出席会议的有表决权的债权人过半数通过，

17、且代表的债权额占无财产担保总额的2/3以上,和解协议,重整计划草案,由出席会议的同一表决组的债权人过半数通过， 且代表的债权额占该组债权总额的2/3以上,1.债权人委员会由债权人会议选任的债权人代表和1名债务人的职工代表或者工会代表组成，债权人委员会成员不得超过9人。 2.债权人委员会的职权 监督债务人财产的管理和处分 监督破产财产分配 提议召开债权人会议 债权人会议委托的其他职权,债权人委员会,第八节重整程序,一 、重整的概念 重整是指当企业法人不能清偿到期债务时，不立即进行破产清算，而是在人民法院的主持下，由债务人与债权人达成协议，制定债务人重整计划，债务人继续营业，并在一定期限内清偿全部

18、或者部分债务的制度,二、重整申请 尚未进入破产程序时，债务人或者债权人可以直接向人民法院申请对债务人进行重整。债权人申请对债务人进行破产清算的，在人民法院受理破产申请后、宣告债务人破产前，债务人或者出资额占债务人注册资本10%以上的出资人，可以向人民法院申请重整,自人民法院裁定债务人重整之日起至重整程序终止，为重整期。 在重整期间，经债务人申请，“人民法院”批准，债务人可以在管理人的监督下自行管理财产和营业事务,二、重整期间,重整的效力,1. 债务人的特定财产享有的担保权暂停行使。 2. 债务人或者管理人为继续营业而借款的，可以为该借款设定担保。债务人在重整期间为重整进行而发生的费用，原则上属

19、于共益债务 3、债务人的出资人不得请求投资收益分配。 4. 债务人的董事、监事、高级管理人员不得向第三人转让其持有的债务人的股权。经人民法院同意的除外,债务人；管理人债务人或者管理人6个月内，提交重整计划草案,三、重整计划的制定,三十日内召开债权人会议，对重整计划草案进行表决,四、重整计划的批准,由出席会议的同一表决组的债权人过半数通过， 且代表的债权额占该组债权总额的2/3以上,一）对债务人的特定财产享有担保权的债权； （二）债务人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金； （三）债务人

20、所欠税款； （四）普通债权,案例2,某药业有限公司不能清偿到期债务，债权人甲向法院申请该药业公司破产。该药业公司向人民法院申请对该药业公司进行重整，法院裁定该公司进入重整程序。重整期间，该药业公司经营恶化,生产和销售假药的案件，某债权人乙向人民法院申请破产，但是一年后，该法院在审理其他案件意外发现，该药业公司在被申请破产前半年曾放弃对本系统某大医院的30万债权，问：1、重整期间未满，可以宣告破产吗？2、对药业公司放弃的30万债权应如何处理,和解是指达到破产界限的债务人，为了避免破产清算，与债权人会议达成和解协议，按照和解协议减免的债务，自和解协议执行完毕时起，债务人不再承担清偿责任,第九节和解

21、,一、和解的提出 债务人可以直接向人民法院申请和解；也可以在人民法院受理破产申请后、宣告债务人破产前，向人民法院申请和解,债权人会议通过和解协议的决议，由出席会议的有表决权的债权人过半数同意，并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的2/3以上。（1/2+2/3,二、和解协议的通过,三、和解协议的效力,1、约束债权人 不得要求个别清偿,2、约束债务人,1）按照和解协议清偿债务 （2）取得财产管理权和经营权 （3）相对免责,和解与重整程序有何区别,思考,第十节破产清算程序,破产宣告1、依照本法第2条的规定应当宣告破产的；2、依照本法第78、79、88、93条的规定终结整顿3、不能按照和解协议清偿

22、债务的,破产财产,1、宣告破产时破产企业经营管理的全部财产 2、在破产宣告后至破产程序终结前取得的财产 3、应当由破产企业行使的其他财产权利,破产债权,破产债权是破产企业的债权人所享有的依法可从破产财产中受到清偿的债权,破产企业未履行的合同因解 除给对方造成的经济损失,破产企业的保证人代破产企业清偿债务,破产企业未到期的债权为破产债权,概念,破产债权,放弃优先受偿权的有财产担保的债权,破产债权为破产宣告前成立的无财产担保的债权,有财产担保的债权,债权人为个人利益参加破产程序的费用,破产宣告前对破产企业的罚金、罚款,非破产债权,破产财产分配的顺序,优先拨付破产费用和共益债务,破产企业所欠职工的工

23、资和劳动保险费用,所欠国家税款,破产债权人,案例3,某国有企业因经营管理不善，依法被人民法院宣告破产。经管理人确认： （1）该企业的全部财产变价收入为300万元； （2）向建设银行信用贷款66万元； （3）其他债权合计为300万元； （4）欠职工工资和法定补偿金65万元，欠税款35万元； （5）管理人查明法院受理案件前3个月无偿转让作价为80万元的财产（不包括在以上变价收入中）； （6）破产费用共30万元。 问：本案中，中国建设银行某支行可以得到多少清偿额,破产程序终结的原因： （1）破产财产分配完毕； （2）和解协议或重整计划依法执行完毕； （3）破产人无财产可供分配,破产程序终结,案例4,

24、某人民法院在法院门口公告栏发布一则破产立案公告，全文如下：本院于2007年10月9日受理了债务人贸易公司申请破产一案。现向该公司的所有债权人公告通知，限你们从公告之日起3个月内向本院申报债权，说明债权数额和有无财产担保并提供相关证据；逾期未申报的，视为自动放弃债权。本院定于债权申报期限届满后的第30日（即2008年3月22日）上午10时在本院召开第一次债权人会议，会议由无财产担保的最大债权数额的债权人主持。届时望所有债权人准时参加。人民法院2007年11月19日请分析该公告的内容有无不当之处,案例5,西日贸易有限责任公司（以下简称“贸易公司”）系由甲公司和乙公司分别出资300万元和200万元设立，贸易公司实际到位的注册资本为400万元，甲公司尚有100万元出资因公司章程规定的出资期限未